Южноафриканское корпоративное право — это свод правил, регулирующий деятельность корпораций, созданных в соответствии с Законом о компаниях. [1] Компания — это коммерческая организация, получающая доход от производства или продажи товаров или услуг. Эта статья также охватывает правила, по которым в Южной Африке регулируются партнерства и трасты , а также (хотя и менее подробно) кооперативы и индивидуальные предприятия .
Компания имеет (но не ограничивается) три отличительные черты:
Компания отделена от своих сотрудников, акционеров или членов (в случае закрытых корпораций), в том смысле, что связь между ними, как правило, представляет собой просто договор о найме , который может быть расторгнут, предоставив обеим сторонам возможность идти своим путем. Однако то же самое обычно применимо к тем предприятиям, которые не являются компаниями. Также, что более важно, обычно существует разделение между компанией и ее владельцами.
Классическим примером принципа, согласно которому компания является отдельным субъектом от своих директоров и акционеров, является знаменательное английское дело Salomon v Salomon . [2] Акционеры являются владельцами одной или нескольких единиц равной стоимости, на которые разделена компания и которые обычно продаются с целью привлечения капитала либо для самой компании, либо для ее основателей. Акция несет с собой определенный набор прав и обязанностей: в частности, право на получение доли прибыли компании и право на получение доли активов компании в случае ее ликвидации.
Разделение между акционером и компанией имеет еще одно важное последствие. Если компания ликвидируется, ее акционеры потеряют свою долю, но их отделенность от компании не позволит кредиторам преследовать их для выполнения ее долгов. Если, с другой стороны, некорпоративный бизнес обанкротится, его владельцы, которые не пользуются таким разделением, будут нести ответственность за ее долги.
Поскольку компания может делать определенные вещи — она может приобретать права и обязанности, активы и обязательства — хотя и только посредством действий людей, которые уполномочены действовать от ее имени, сама компания рассматривается как юридическое лицо . Она имеет права и обязанности, но не тело физического лица.
Компании варьируются от очень маленьких до очень больших. Не существует очень больших предприятий, которые не являются компаниями. (Даже John Lewis Partnership в Соединенном Королевстве, которое позиционирует себя как «крупнейшее в мире партнерство», на самом деле является компанией.) Часть того, что позволяет компаниям становиться намного больше других предприятий, это их способность легче привлекать капитал (что, в свою очередь, связано с отделением компании от ее смертных владельцев), а также тот факт, что они лучше регулируются, чем другие предприятия, что придает уверенность инвесторам.
Важно с самого начала понять, что именно подразумевается под «владением акцией в компании». Тот факт, что человек является акционером Pick n Pay, не дает ему права пойти в один из ее филиалов и уйти оттуда с неоплаченной корзиной продуктов. Его доля в Pick n Pay не принимает форму ее акций.
Акционеры — владельцы одной или нескольких частей равной стоимости, на которые разделена компания и которые, как правило, продаются с целью получения денег либо для самой компании, либо для ее основателей.
До промышленной революции компании были относительно редкой формой бизнеса. До 1844 года не существовало всеобъемлющего законодательства, регулирующего компании, поэтому их приходилось регистрировать специальным актом парламента или путем предоставления королевской хартии в Европе. Так было с Британской Ост-Индской компанией в 1600 году и Голландской Ост-Индской компанией в 1602 году.
Закон об акционерных обществах 1844 года был первым законодательным актом, который был признан современным корпоративным правом, но он был довольно ограничен в сфере действия. Например, концепция ограниченной ответственности не рассматривалась. Это упущение было исправлено Законом об акционерных обществах 1856 года , который также ввел суффикс «Ltd» к названию компании. Он используется и по сей день.
Первым южноафриканским законодательством о компаниях был Закон о компаниях [3] 1926 года, который был основан на Законе о компаниях Трансвааля [4] , который, в свою очередь, был основан на Законе о британских компаниях (консолидация) 1908 года . Следующим крупным южноафриканским законодательством в этой области был Закон о компаниях [5] 1973 года, который оставался в силе до 31 апреля 2011 года.
В течение многих лет в Закон 1973 года вносились многочисленные поправки с целью его актуализации; в результате он, как и Закон о подоходном налоге, [6] стал громоздким. Изменения в обществе и в том, как международное сообщество ожидает от бизнеса ведения бизнеса, также потребовали введения новых концепций, таких как права заинтересованных сторон и корпоративное управление. Закон 1973 года рассматривался как излишне жесткий; требовался более дружественный к бизнесу подход, который поощрял бы предпринимательство и, следовательно, экономический рост и рост занятости. Эти факторы в совокупности подтолкнули принятие нового законодательства.
Процесс разработки нового Акта был охвачен раздорами и был «грязным» [7], в результате чего Акт, принятый парламентом, а затем одобренный президентом в апреле 2009 года, оказался содержащим многочисленные очевидные недостатки. После последовавшего за этим шума работа по внесению поправок в Акт, который еще не вступил в силу, началась немедленно.
Результатом стал законопроект о внесении поправок в Закон о компаниях [8] , который был представлен в Национальную ассамблею 27 октября 2010 года и который внес поправки примерно в половину из 225 разделов Закона. Еще один законопроект о внесении поправок [9] с дальнейшими исправлениями и изменениями был опубликован 15 марта 2011 года.
Ожидалось, что Закон вступит в силу 1 апреля 2011 года, но фактически это произошло только 1 мая 2011 года. (Исключением была Глава XIV, которая должна вступить в силу позднее, дата еще не определена.)
Типы компаний, предусмотренные и регулируемые новым законом, изложены в разделах 8 и 11(3)(c). В широком смысле, они включают внешние компании, некоммерческие компании и коммерческие компании, в число которых входят государственные компании, частные компании, компании с личной ответственностью и публичные компании. Старое различие между «широко распространенными компаниями» и «компаниями с ограниченной ответственностью», введенное разделом 6 Закона о внесении изменений в корпоративное законодательство [10], было отменено Законом о компаниях 2008 года.
Некоммерческая компания (NPC) рассматривается в Приложении 1 к Закону и рассматривается как преемник компании раздела 21 в Законе 1973 года. NPC должна быть зарегистрирована тремя или более лицами и сформирована для законной цели. Эта цель должна быть связана с общественной выгодой; в противном случае она должна иметь объект, связанный с одним или несколькими культурными или социальными мероприятиями или общественными или групповыми интересами. Они могут включать в себя продвижение религии, искусства, науки, образования, благотворительности или отдыха.
Доходы и имущество NPC не подлежат распределению между ее учредителями, членами, директорами, должностными лицами или лицами, связанными с любым из этих лиц (за исключением случаев, разрешенных пунктом 1(3) Приложения 1). Вся прибыль должна использоваться исключительно для продвижения основной цели NPC.
После ликвидации, снятия с учета или роспуска НПК оставшиеся активы НПК должны быть переданы или переданы другой НПК с аналогичными целями, что определяется членами ассоциации или, если они этого не сделают, судом.
NPC отличается от NPO (некоммерческой организации). NPC может зарегистрироваться, но не обязана регистрироваться как NPO в Реестре NPO. Организации, которые не являются компаниями, и, следовательно, не NPC (например, благотворительные фонды), также могут регистрироваться как NPO. Другими словами, разница в том, что NPO не ограничиваются компаниями.
Коммерческая компания — это категория компаний, которая включает ряд подкатегорий. Прежде всего, коммерческая компания создается с целью получения финансовой выгоды ее акционерами. Она может быть создана одним или несколькими лицами или государственным органом.
Государственная компания — это новая форма компании, которая была введена и должна быть зарегистрирована в соответствии с Законом 2008 года, и которая либо подпадает под определение «государственное предприятие» в соответствии с Законом об управлении государственными финансами [11], либо принадлежит муниципалитету, как предусмотрено в Законе о местном самоуправлении: Закон о муниципальных системах [12] и в остальном похожа на «государственное предприятие», как определено выше. Название государственной компании заканчивается выражением «SOC Ltd.»
Частная компания должна иметь по крайней мере одного участника. Коммерческая компания, которая не принадлежит государству, ее учредительный договор должен
Первоначально Закон 2008 года предлагал сохранить обозначение "(Pty) Ltd" из Закона 1973 года. Первый законопроект о поправках удалил "Ltd", а второй восстановил его, так что название частной компании по-прежнему заканчивается на "(Pty) Ltd".
Компания с личной ответственностью считается преемницей компании, предусмотренной разделом 53(b) Закона 1973 года. Это компания
Директора, как бывшие, так и настоящие, несут солидарную и индивидуальную ответственность за договорные долги и обязательства компании с личной ответственностью. Однако ответственность директора ограничена договорными долгами и обязательствами компании и, следовательно, не включает деликтную или установленную законом ответственность.
Наименование общества с личной ответственностью заканчивается обозначением «Incorporated» или «Inc.».
Публичная компания создается одним или несколькими лицами, связанными с законной целью. Она может привлекать капитал от широкой общественности, а ее акционеры пользуются возможностью свободной передачи акций и долей в компании. Для публичных компаний существует обязательный режим раскрытия информации.
Название публичной компании заканчивается на «Ltd».
Ниже приведены некоторые различия между публичными и частными компаниями:
Внешние компании — это те иностранные компании, которые ведут бизнес или некоммерческую деятельность в Южно-Африканской Республике, в соответствии с разделами 23(2) и 23(2A). Что составляет «ведение бизнеса», было радикально изменено введением раздела 23(2A) в первый законопроект о поправках. Результатом стало то, что большинство иностранных компаний, осуществляющих сделки или инвестирующих в ЮАР, теперь не будут обязаны регистрироваться в качестве внешних компаний.
С 1 мая 2011 года стало невозможно зарегистрировать новую закрытую корпорацию в Южной Африке. Однако все еще существуют сотни тысяч закрытых корпораций. Они регулируются в основном Законом о закрытых корпорациях. [13]
Закрытая корпорация — это юридическое лицо, отличное от своих членов. Она пользуется бессрочным правопреемством, а ее члены несут ограниченную ответственность. Она обладает правоспособностью и полномочиями физического лица и обременена минимальным количеством формальностей. Она может быть образована одним лицом. Она не занимается акциями и акционерным капиталом; вместо этого существуют «интересы членов», которые определяются как процент владения.
В закрытых корпорациях нет строгих правил, касающихся поддержания капитала, и они также пользуются гибкостью в организации своих внутренних отношений. Директоров нет: все члены имеют равное право голоса, но они несут риск личной ответственности. Фидуциарные обязанности и обязанности заботы и мастерства кодифицированы, а положения о бухгалтерском учете и раскрытии информации менее обширны для закрытой корпорации, чем, скажем, для публичной компании.
К преимуществам закрытого акционерного общества относятся:
Закрытые корпорации ограничены членством от одного до десяти физических лиц. Требования к членству изложены в разделе 29 Закона о закрытых корпорациях. Чтобы стать членом, человек должен
В деле Blesovsky v Shipper [ 18] суд постановил, что в соответствии с разделом 29(2)(c) Закона, исполнитель завещания умершего имеет право владеть долей участника в закрытой корпорации только в том случае, если умерший владел долей участника на момент своей смерти. Человек может перестать быть участником в следующих обстоятельствах:
Доля участника в закрытой корпорации выражается в процентах от общей финансовой доли закрытой корпорации. Она не обязательно должна соответствовать проценту вклада этого участника.
Интерес члена является личным правом по отношению к закрытой корпорации. Он дает ему право на пропорциональную долю в совокупности интересов членов, а также на участие в распределении прибыли и, при ликвидации, оставшихся активов после выплаты всем кредиторам. Таким образом, он имеет финансовую заинтересованность в крахе или успехе закрытой корпорации.
В деле Stellenbosch Farmers' Winery против Distillers Corp. [19] объясняется разница между простым материальным интересом и фактическим законным правом:
Тот факт, что акционер имеет право на пропорциональную долю в распределении излишков активов при ликвидации компании, доказывает, что он финансово заинтересован в успехе или неудаче компании, но не то, что он имеет какие-либо права или титул на какие-либо активы компании. [20]
Доля участника может быть приобретена либо непосредственно у корпорации, либо у существующего участника.
Участники имеют фидуциарные обязанности перед закрытой корпорацией. Закон дает обзор фидуциарных обязанностей и устанавливает определение некоторых из них без ущерба для общности выражения «фидуциарные отношения». Участники должны действовать честно и добросовестно и осуществлять свои полномочия по управлению или представлению закрытой корпорации в ее наилучших интересах и для ее выгоды. [21] В случае нарушения этих обязанностей участник будет нести ответственность перед закрытой корпорацией за любые понесенные убытки или полученную выгоду.
Хотя в Законе приводятся примеры фидуциарных обязанностей, которые должны выполнять члены, они просто дополняют обязанности по общему праву, которые остаются применимыми. В деле Robinson v Randfontein Estates Gold Mining [ 22] Апелляционное отделение отказалось признать отдельную юридическую личность дочерней компании, где Робинсон пытался использовать ее в качестве средства для уклонения от фидуциарных обязанностей, которые он должен был выполнять перед холдинговой компанией в качестве директора. Суд постановил, что дочерняя компания ничем не отличалась от холдинговой компании, поскольку она была всего лишь средством или камуфляжем, позволяющим Робинсону уклоняться от своих фидуциарных обязанностей перед холдинговой компанией. В деле Cohen v Segal [23] суд постановил , что дивиденды не могут быть объявлены, если это имеет эффект отвлечения части капитала компании (или закрытой корпорации) акционерам. Поэтому дивиденды, как правило, могут быть объявлены только из прибыли, и резолюция, объявляющая дивиденды, выплачиваемые из капитала компании, является ultra vires компании. [24]
Члены должны действовать с должной осторожностью и мастерством. [25] Если они нарушат эту обязанность, они будут нести ответственность перед закрытой корпорацией за любые причиненные убытки. Степень необходимой осторожности и мастерства — это та, которую можно разумно ожидать от человека с такими знаниями и опытом, как у конкретного члена.
Индивидуальное предприятие — это предприятие с одним владельцем. Его владельцем должно быть живое физическое лицо, но не обязательно обладающее правоспособностью. Однако существуют определенные ограничения для нереабилитированных неплательщиков.
Партнерство — это отношения между людьми, возникающие из соглашения. Сожительствующие пары, партнеры по преступлению и адвокаты дают примеры общего использования этого слова. В юридическом и коммерческом смысле «партнерство» относится к объединению двух или более лиц, которые ведут бизнес в качестве совладельцев с целью получения прибыли. [26]
Кооператив — это автономное объединение лиц, добровольно объединившихся для удовлетворения своих общих экономических и социальных потребностей и стремлений посредством совместного предприятия, демократически контролируемого, организованного и действующего на кооперативных принципах. [27]
Траст существует всякий раз, когда кто-то обязан владеть и управлять имуществом от имени другого, а не в интересах держателя. [28]