Несправедливая преференция (или «оспоримая преференция») — это юридический термин, возникающий в законодательстве о банкротстве , когда лицо или компания передает активы или выплачивает долг кредитору незадолго до объявления себя банкротом , и этот платеж или перевод могут быть отменены по заявлению ликвидатора или управляющего в деле о банкротстве как несправедливая преференция или просто преференция. [1]
Законы о несправедливых преференциях различаются в разных странах, но, как правило, для того, чтобы признать транзакцию или платеж несправедливой преференцией, ликвидатору необходимо будет доказать, что:
В большинстве стран заявление об отмене сделки в порядке приоритета может быть подано только ликвидатором или управляющим по делу о банкротстве, поскольку лицо, осуществляющее платеж, должно быть банкротом, и, таким образом, оно, как правило, не подлежит судебным искам со стороны других кредиторов.
Эффект успешного заявления о том, чтобы сделка была объявлена несправедливой преференцией, может быть разным. Неизбежно, что кредитор, получивший платеж или активы, должен вернуть их ликвидатору. В некоторых странах активы рассматриваются обычным образом и могут быть изъяты любыми обеспеченными кредиторами , имеющими обеспечительный интерес , который захватывает активы (что характерно, плавающее обременение ). [4] Однако в некоторых странах существуют «защищенные» взыскания несправедливых преференций, так что они становятся доступными для пула активов для необеспеченных кредиторов .
Несправедливая преференция имеет некоторые из тех же характеристик, что и мошенническая передача права собственности , [5] но юридически это отдельные концепции. [6] Обычно не существует никаких требований доказывать намерение обмануть, чтобы вернуть активы по заявке на несправедливую преференцию. Однако, подобно заявкам на мошенническую передачу права собственности, несправедливые преференции часто встречаются в связи со схемами защиты активов , которые вступают в силу слишком поздно предполагаемым банкротом.
Во многих юрисдикциях предусмотрено исключение в случае сделок, заключенных в ходе обычной деятельности компании с целью поддержания ее коммерческой деятельности, и такие сделки обычно либо признаются действительными, либо считаются таковыми.
Преференция в федеральном законе США о банкротстве [7] — это передача имущества должником кредитору в счет ранее существовавшего долга, которая осуществляется, когда должник неплатежеспособен [ 8] и дает кредитору больше, чем он мог бы получить при ликвидации активов должника в ходе процедуры банкротства . Это в первую очередь создание Кодекса США о банкротстве [9] , хотя в некоторых штатах действуют схожие законы штатов. Если преференциальная сделка происходит в течение определенного периода времени до подачи заявления о банкротстве должником или от его имени, то доверительный управляющий должника в деле о банкротстве уполномочен истребовать имущество, переданное в приоритетном порядке. Механизмом взыскания является уклонение от передачи. [10] После такого уклонения возвращенное имущество становится собственностью конкурсной массы. [11] Период обычно составляет 90 дней. Однако, если преференциальная передача осуществляется «инсайдеру», то период составляет один год. «Инсайдер» — это, как правило, родственник или тот, кто имеет возможность контролировать деятельность должника. [12] Кодекс о банкротстве предусматривает некоторые исключения из этих правил, чтобы учесть переводы, которые должны быть одновременными, осуществленными в ходе обычной деятельности или в той мере, в которой они осуществляются для получения новой стоимости, и другие. [13]
Во всех приведенных ниже примерах предполагается, что требования к преференции, изложенные выше, существуют на момент осуществления перевода.
Согласно швейцарскому законодательству, кредиторы, имеющие сертификат о непогашенной задолженности перед должником, или кредиторы, находящиеся в процессе банкротства, могут подать иск против третьих лиц, которые получили выгоду от несправедливых преференций или мошеннических переводов со стороны должника до ареста активов или банкротства . [ необходима ссылка ]