Глава 11 Кодекса США о банкротстве ( Раздел 11 Кодекса США ) разрешает реорганизацию в соответствии с законами о банкротстве Соединенных Штатов. Такая реорганизация, известная как банкротство по Главе 11 , доступна любому предприятию , независимо от того, организовано ли оно как корпорация , партнерство или индивидуальное предприятие , а также физическим лицам, хотя она наиболее широко используется корпоративными образованиями. [1] Напротив, Глава 7 регулирует процесс банкротства в форме ликвидации , хотя ликвидация может также происходить в соответствии с Главой 11; в то время как Глава 13 предусматривает процесс реорганизации для большинства частных лиц.
Если предприятие не в состоянии обслуживать свой долг или платить кредиторам , оно или его кредиторы могут обратиться в федеральный суд по делам о банкротстве с просьбой о защите в соответствии с Главой 7 или Главой 11.
В главе 7 бизнес прекращает свою деятельность, доверительный управляющий продает все его активы, а затем распределяет выручку между кредиторами. Любая остаточная сумма возвращается владельцам компании. [2]
В Главе 11 в большинстве случаев должник сохраняет контроль над своими деловыми операциями как должник, владеющий имуществом , и подлежит надзору и юрисдикции суда. [3]
Банкротство по Главе 11 приведет к одному из трех результатов для должника: реорганизация, преобразование в банкротство по Главе 7 или увольнение. [4] Для того чтобы должник по Главе 11 мог реорганизоваться, должник должен подать (и суд должен утвердить) план реорганизации. По сути, план представляет собой компромисс между основными заинтересованными сторонами в деле, включая должника и его кредиторов. [5] Большинство дел по Главе 11 направлены на утверждение плана, но это не всегда возможно.
Если судья одобрит план реорганизации и все кредиторы согласятся, то план может быть утвержден. Раздел 1129 Кодекса о банкротстве требует, чтобы суд по делам о банкротстве пришел к определенным выводам до утверждения или одобрения плана и сделал его обязательным для всех сторон в деле, в частности, чтобы план соответствовал применимому законодательству и был предложен добросовестно. [2] [6] Суд также должен установить, что план реорганизации осуществим, поскольку, если в плане не предусмотрено иное, за планом вряд ли последует дальнейшая реорганизация или ликвидация. [7] [8]
В случае банкротства по главе 11 корпорация-должник обычно рекапитализируется, чтобы выйти из банкротства с большим капиталом и меньшим долгом, процесс, посредством которого некоторые долги корпорации-должника могут быть погашены. Определения относительно того, какие долги будут погашены, и как капитал и другие права будут распределены между различными группами инвесторов, часто основываются на оценке реорганизованного бизнеса. [9] Оценка банкротства часто является весьма спорной, поскольку она является как субъективной, так и важной для исхода дела. Методы оценки, используемые при банкротстве, со временем менялись, как правило, отслеживая методы, используемые в инвестиционном банкинге, корпоративном праве Делавэра, а также корпоративных и академических финансах, но со значительным временным отставанием. [10] [11] [12]
Глава 11 сохраняет многие черты, присутствующие во всех или большинстве процедур банкротства в Соединенных Штатах. Она также предоставляет дополнительные инструменты для должников. Самое важное, 11 USC § 1108 уполномочивает доверительного управляющего управлять бизнесом должника. В Главе 11, если отдельный доверительный управляющий не назначен по какой-либо причине, должник, как должник во владении, действует как доверительный управляющий бизнеса. [13]
Глава 11 предоставляет должнику, владеющему имуществом, ряд механизмов для реструктуризации своего бизнеса. Должник, владеющий имуществом, может получать финансирование и займы на выгодных условиях, предоставляя новым кредиторам первоочередное право на доходы бизнеса. Суд также может разрешить должнику, владеющему имуществом, отклонять и расторгать контракты. Должники также защищены от других судебных разбирательств против бизнеса посредством введения автоматического приостановления . Пока действует автоматическое приостановление, кредиторы отстраняются от любых попыток взыскания или действий против должника, владеющего имуществом, и большинство судебных разбирательств против должника приостанавливаются [14] или откладываются до тех пор, пока они не будут разрешены в суде по делам о банкротстве или возобновлены в первоначальном месте. Примером разбирательств, которые не обязательно приостанавливаются автоматически, являются разбирательства по семейному праву против супруга или родителя. Кроме того, кредиторы могут подать в суд ходатайство об освобождении от автоматического приостановления. [ необходима цитата ]
Если предприятие неплатежеспособно , его долги превышают его активы и предприятие не в состоянии выплачивать долги по мере их наступления, [15] реструктуризация банкротства может привести к тому, что владельцы компании останутся ни с чем; вместо этого права и интересы владельцев прекращаются, а кредиторы компании остаются собственниками вновь реорганизованной компании.
Все кредиторы имеют право быть выслушанными судом. [16] Суд в конечном итоге несет ответственность за определение того, соответствует ли предлагаемый план реорганизации законам о банкротстве.
Один из споров, возникший в судах по делам о банкротстве, касается надлежащего объема раскрытия информации, которую суд и другие стороны имеют право получить от членов комитетов кредиторов, играющих большую роль во многих разбирательствах. [17]
Глава 11 обычно приводит к реорганизации бизнеса должника или личных активов и долгов, но также может использоваться в качестве механизма ликвидации. Должники могут «выйти» из банкротства по главе 11 в течение нескольких месяцев или в течение нескольких лет, в зависимости от размера и сложности банкротства. Кодекс о банкротстве достигает этой цели посредством использования плана банкротства. Должник, владеющий имуществом, обычно имеет первую возможность предложить план в течение периода исключительности. Этот период дает должнику 120 дней с даты подачи заявления по главе 11, чтобы предложить план реорганизации, прежде чем любая другая заинтересованная сторона сможет предложить план. Если должник предлагает план в течение 120-дневного периода исключительности, предоставляется 180-дневный период исключительности с даты подачи заявления по главе 11, чтобы позволить должнику получить подтверждение предлагаемого плана. [14] За некоторыми исключениями, план может быть предложен любой заинтересованной стороной. [18] Затем заинтересованные кредиторы голосуют за план.
Если судья одобряет план реорганизации и все кредиторы согласны, то план может быть утвержден. Если хотя бы один класс кредиторов возражает и голосует против плана, он все равно может быть утвержден, если будут соблюдены требования принуждения . Чтобы быть утвержденным вопреки возражениям кредиторов, план не должен дискриминировать этот класс кредиторов, и план должен быть признан справедливым и беспристрастным по отношению к этому классу. После утверждения план становится обязательным и определяет порядок обращения с долгами и операциями предприятия на срок действия плана. Если план не может быть утвержден, суд может либо преобразовать дело в ликвидацию в соответствии с главой 7, либо, если это в наилучших интересах кредиторов и имущества, дело может быть прекращено, что приведет к возврату к статус-кво до банкротства. Если дело прекращено, кредиторы будут обращаться к законодательству, не связанному с банкротством, чтобы удовлетворить свои требования.
Для того чтобы перейти к слушанию по утверждению, заявление о раскрытии информации должно быть одобрено судом по делам о банкротстве. [19] После того, как заявление о раскрытии информации будет одобрено, инициатор плана будет запрашивать голоса у классов кредиторов. Запрашивание — это процесс, посредством которого кредиторы голосуют по предлагаемому плану подтверждения. Этот процесс может быть осложнен, если кредиторы не голосуют или отказываются голосовать. В этом случае инициатор плана может адаптировать свои усилия для получения голосов или сам план. [20] План может быть изменен до утверждения, при условии, что измененный план соответствует всем требованиям Главы 11. [21] [22]
Дело по главе 11 обычно заканчивается одним из трех результатов: реорганизацией, преобразованием в ликвидацию по главе 7 или прекращением дела. [23]
Для того чтобы должник по главе 11 мог реорганизоваться, он должен подать (и суд должен подтвердить) план реорганизации. Проще говоря, план является компромиссом между основными заинтересованными сторонами в деле, включая, помимо прочего, должника и его кредиторов. [24] Большинство дел по главе 11 направлены на подтверждение плана, но это не всегда возможно. Раздел 1121(b) Кодекса о банкротстве предусматривает период исключительности, в течение которого только должник может подать план реорганизации. Этот период длится 120 дней с даты приказа о предоставлении помощи, и если должник подает план в течение первых 120 дней, период исключительности продлевается до 180 дней с даты приказа о предоставлении помощи, чтобы должник мог добиться принятия плана держателями требований и интересов. [5]
Если судья одобряет план реорганизации и все кредиторы «согласны», то план может быть утвержден. §1129 Кодекса о банкротстве требует, чтобы суд по делам о банкротстве пришел к определенным выводам до «подтверждения» или «одобрения» плана и сделал его обязательным для всех сторон в деле. [25] Самое главное, суд по делам о банкротстве должен установить, что план (a) соответствует применимому законодательству и (b) был предложен добросовестно. [26] Кроме того, суд должен определить, является ли план «осуществимым», [27] [28] другими словами, суд должен гарантировать, что утверждение плана не приведет к ликвидации в будущем. [29]
План должен гарантировать, что должник сможет оплатить большинство административных и приоритетных требований (приоритетные требования по сравнению с необеспеченными требованиями [30] ) на дату вступления в силу. [31]
Как и другие формы банкротства, ходатайства, поданные в соответствии с главой 11, ссылаются на автоматическую приостановку § 362. Автоматическая приостановка требует от всех кредиторов прекратить попытки взыскания и делает многие попытки взыскания долга после подачи ходатайства недействительными или оспоримыми. При некоторых обстоятельствах некоторые кредиторы или доверительный управляющий США могут просить суд преобразовать дело в ликвидацию в соответствии с главой 7 или назначить доверительного управляющего для управления бизнесом должника. Суд удовлетворит ходатайство о преобразовании в главу 7 или назначении доверительного управляющего, если любое из этих действий отвечает наилучшим интересам всех кредиторов. Иногда компания ликвидируется в соответствии с главой 11 (возможно, в ходе продажи 363), в которой существующее руководство может помочь получить более высокую цену за подразделения или другие активы, чем ликвидация в соответствии с главой 7, которая, вероятно, будет достигнута. [32] Раздел 362(d) Кодекса о банкротстве позволяет суду прекращать, аннулировать или изменять продолжение автоматического приостановления, как это может быть необходимо или целесообразно для баланса конкурирующих интересов должника, его имущества, кредиторов и других заинтересованных сторон, и предоставляет суду по делам о банкротстве значительную гибкость для адаптации освобождения к остроте обстоятельств. Освобождение от автоматического приостановления, как правило, запрашивается по ходатайству и, в случае возражений, рассматривается как оспариваемое дело в соответствии с Правилом о банкротстве 9014. Сторона, требующая освобождения от автоматического приостановления, также должна уплатить регистрационный сбор, требуемый 28 USCA § 1930(b). [24]
В новом тысячелетии авиакомпании подверглись пристальному вниманию из-за того, что многие считают злоупотреблением главой 11 банкротства в качестве инструмента для избежания трудовых контрактов, обычно 30–35% от эксплуатационных расходов авиакомпании. [33] Каждая крупная авиакомпания США подала заявление о банкротстве в соответствии с главой 11 с 2002 года. [34] В течение 2 лет (2002–2004) US Airways дважды подавала заявление о банкротстве , [35] выходя из AFL–CIO , [36] профсоюзы пилотов и другие сотрудники авиакомпаний, заявляющие о правилах главы 11, помогли превратить Соединенные Штаты в корпоратократию . [37] Доверительному управляющему или должнику-владельцу предоставляется право в соответствии с § 365 Кодекса о банкротстве, при условии одобрения суда, принимать или отклонять исполнительные контракты и неистекшие договоры аренды. Доверительный управляющий или должник во владении должен принять или отклонить исполнительный договор в полном объеме, если только какая-то его часть не является отделимой. Доверительный управляющий или должник во владении обычно принимает договор или аренду, если он необходим для управления реорганизованным бизнесом или если он может быть уступлен или продан с прибылью. Доверительный управляющий или должник во владении обычно отклоняет договор или аренду, чтобы преобразовать иски о возмещении ущерба, возникающие в результате неисполнения этих обязательств, в иск о предварительном ходатайстве. В некоторых ситуациях отклонение может также ограничить убытки, которые контрагент по договору может потребовать от должника. [24]
Глава 11 следует той же схеме приоритетов, что и другие главы о банкротстве. Структура приоритетов определяется в первую очередь § 507 Кодекса о банкротстве ( 11 USC § 507).
Как правило, административные расходы (фактические, необходимые расходы на сохранение конкурсной массы, включая такие расходы, как заработная плата сотрудников и расходы на судебное разбирательство по делу в соответствии с главой 11) оплачиваются в первую очередь. [38] Обеспеченные кредиторы — кредиторы, имеющие залоговый интерес или залог в имуществе должника — будут оплачены до необеспеченных кредиторов. Требования необеспеченных кредиторов имеют приоритет в соответствии с § 507. Например, требования поставщиков продукции или сотрудников компании могут быть оплачены до других необеспеченных кредиторов. Каждый уровень приоритета должен быть оплачен полностью, прежде чем следующий более низкий уровень приоритета сможет получить платеж.
Раздел 1110 ( 11 USC § 1110) обычно предоставляет обеспеченной стороне, имеющей интерес в воздушном судне, возможность завладеть оборудованием в течение 60 дней после подачи заявления о банкротстве, если авиакомпания не устранит все невыполнения обязательств. Более конкретно, право кредитора завладеть заложенным оборудованием не ограничивается положениями Кодекса о банкротстве об автоматическом приостановлении.
В августе 2019 года Закон о реорганизации малого бизнеса 2019 года («SBRA») добавил Подраздел V в Главу 11 Кодекса о банкротстве. Подраздел V, вступивший в силу в феврале 2020 года, зарезервирован исключительно для должников из числа малого бизнеса с целью ускорения процедуры банкротства и экономически выгодного разрешения дел о банкротстве малого бизнеса.
Подглава V сохраняет многие преимущества традиционного дела Главы 11 без ненужных процессуальных тягот и издержек. Она направлена на повышение способности должника вести переговоры об успешной реорганизации и сохранять контроль над бизнесом, а также усиливать надзор и обеспечивать быструю реорганизацию.
Дело Подраздела V отличается от традиционного Раздела 11 несколькими ключевыми аспектами: оно предназначено только для «должника малого бизнеса» (как определено в Кодексе о банкротстве), поэтому только должник может подать план реорганизации . SBRA требует, чтобы доверительный управляющий США назначал «доверительного управляющего подраздела V» для каждого дела Подраздела V для надзора и контроля за фондами имущества и содействия разработке согласованного плана. Он также устраняет автоматическое назначение официального комитета необеспеченных кредиторов и отменяет ежеквартальные сборы, обычно выплачиваемые доверительному управляющему США на протяжении всего дела. В частности, Подраздел V позволяет владельцу малого бизнеса сохранять свой капитал в бизнесе, пока план реорганизации не дискриминирует несправедливо и является справедливым и равноправным в отношении каждого класса требований или интересов.
Реорганизация и судебный процесс могут занять чрезмерно много времени, что ограничивает шансы на успешный исход, а достаточное финансирование за счет должника может быть недоступно во время экономической рецессии. Заранее спланированный, заранее согласованный подход между должником и его кредиторами (иногда называемый заранее подготовленным банкротством ) может способствовать достижению желаемого результата. Компания, проходящая реорганизацию по Главе 11, фактически работает под «защитой» суда, пока он не появится. [ требуется ссылка ] Примером является авиационная отрасль в Соединенных Штатах; в 2006 году более половины пассажирских мест в отрасли приходилось на авиакомпании, подпадающие под Главу 11. [39] Эти авиакомпании смогли прекратить выплаты по долгам, разорвать ранее согласованные профсоюзные договоры, высвободить денежные средства для расширения маршрутов или выдержать ценовую войну с конкурентами — все это с одобрения суда по делам о банкротстве.
Исследования влияния упреждения прав кредиторов на реализацию их обеспечения приходят к разным выводам. [40]
Количество дел по главе 11 сократилось на 60% с 1991 по 2003 год. Одно исследование 2007 года [41] обнаружило, что это произошло из-за того, что предприятия стали обращаться к процедурам банкротства в соответствии с законодательством штата, а не к федеральным процедурам банкротства, включая процедуры по главе 11. В исследовании говорится, что процедуры банкротства в соответствии с законодательством штата в настоящее время быстрее, менее затратны и более конфиденциальны, а в некоторых штатах даже не требуется подачи заявлений в суд. Однако исследование 2005 года [41] утверждает, что снижение могло быть связано с ростом неправильной классификации многих банкротств как «дел потребителей», а не «дел бизнеса».
Дела, в которых активы превышают 50 миллионов долларов США, почти всегда рассматриваются в федеральном суде по делам о банкротстве, а не в государственных судах, аналогичных процедурам банкротства. [ необходима цитата ]
Крупнейшее банкротство в истории произошло с американским инвестиционным банком Lehman Brothers Holdings Inc., активы которого на момент подачи заявления о банкротстве по Главе 11 в 2008 году составляли 639 миллиардов долларов. 16 крупнейших корпоративных банкротств по состоянию на 13 декабря 2011 года [42]
Компании Enron, Lehman Brothers, MF Global и Refco прекратили свою деятельность, а другие были приобретены другими покупателями или появились как новые компании с похожим названием.
‡ Активы Enron были взяты из формы 10-Q, поданной 11 ноября 2001 года. Компания объявила, что годовая финансовая отчетность находилась на рассмотрении на момент подачи заявки по Главе 11.