stringtranslate.com

Корпоративное право во Вьетнаме

Корпоративное право во Вьетнаме [1] изначально основывалось на французской системе коммерческого права . Однако с момента обретения Вьетнамом независимости в 1945 году оно во многом находилось под влиянием правящей Коммунистической партии . В настоящее время основными источниками корпоративного права являются Закон о предприятиях [2] , Закон о ценных бумагах [3] и Закон об инвестициях [4] .

История корпоративного права и источники права во Вьетнаме

Период после обретения независимости (1945–1986)

Корпоративное право во Вьетнаме во многом находится под влиянием французских законов из-за его колониального прошлого. После Женевской конференции 1954 года Вьетнам разделился на две зоны: Север и Юг. В 1980 году, после того как Север взял под контроль Юг, страна приняла централизованно планируемую экономику, при этом чиновники препятствовали частной торговле. [5]

История корпоративного права Вьетнама

Дой Мой (после 1986)

В 1986 году правительство инициировало экономические реформы ( Doi Moi ) в корпоративном секторе, чтобы оживить больную экономику. Эта политика была направлена ​​на то, чтобы обратить вспять большую часть политики, которая привела к экономическим кризисам в 1970-х и 1980-х годах после войны во Вьетнаме . Развитие частного сектора поощрялось, а экономика была либерализована в надежде на увеличение потенциала экономического развития. В 1987 году был принят Закон об иностранных инвестициях, который позволил иностранным инвесторам въезжать в страну. [6]

В 1990 году были приняты Закон о частных предприятиях и Закон о компаниях для стимулирования экономического развития. Впоследствии они были заменены Законом о предприятиях (LOE) в 1999 году, который ввел партнерства в дополнение к обществам с ограниченной ответственностью и акционерным обществам . В течение трех лет после внедрения LOE было зарегистрировано более 70 000 предприятий по сравнению с чуть более 40 000 за предыдущие девять лет. [7] Закон об инвестициях (заменивший Закон об иностранных инвестициях) и новый LOE были приняты в 2005 году. [8] Ожидается, что эти законы еще больше укрепят экономику Вьетнама и ее потенциал для международной экономической интеграции.

Основные источники права во Вьетнаме

Конституция — в основном рассматривается как окончательный политический документ партии. [9] 4 разные версии (1946, 1959, 1980, 1992)

Законодательство — возникло из гражданского права, переданного от французов. [10]

Формы предпринимательской деятельности

LOE регулирует коммерческие предприятия во Вьетнаме. Предприятия во всех секторах экономики должны удовлетворять установленным условиям, изложенным в статье 7(2). Существует 4 формы коммерческих предприятий.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО)

Структура обществ с ограниченной ответственностью

LLC создается путем внесения членами капитала в компанию. Поскольку LLC является юридическим лицом, отдельным от владельцев, ответственность владельца(ей) по долгам и обязательствам фирмы ограничивается его(их) капитальным вкладом. [11]

LLC существуют в двух формах — LLC с одним участником или LLC с несколькими участниками. Первая принадлежит организации/частному лицу, [12] а вторая допускает от двух до пятидесяти участников. [13]

Структура управления состоит из Совета участников (MC), Председателя MC и Директора. Если в LLC более 11 участников, также должен быть создан Инспекционный комитет (IC). [14]

Акционерная компания (SC)

Структура акционерного общества

SC — это организация с минимум тремя акционерами , [15] где владение фирмой зависит от количества акций, которыми они владеют. Это единственная форма предприятия, которая может выпускать ценные бумаги для привлечения капитала.

Ответственность акционеров ограничивается их вкладом в капитал; [16] однако акционеры могут нести личную ответственность, если компания существенно недокапитализирована на момент ее создания.

Структура управления состоит из собрания акционеров (СА), совета директоров (СУД), директора и ИК. [17]

Партнерство

Партнерство состоит как минимум из двух совладельцев, совместно ведущих бизнес под одним общим именем, [18] при этом как минимум один совладелец является физическим лицом. В партнерстве могут быть как партнеры с ограниченной [ 19] , так и с неограниченной ответственностью [20] .

Совет партнеров, состоящий из всех партнеров, является высшим органом партнерства, имеющим право решать все деловые вопросы, такие как прием новых партнеров. [21]

Частные предприятия

Частное предприятие — это фирма, принадлежащая частному лицу, которое является его законным представителем. [22] Владелец имеет полную свободу действий при принятии деловых решений, [23] и несет ответственность за ее деятельность в пределах всех своих активов . [24] Каждое лицо может создать только одно частное предприятие. [25]

Правила, касающиеся владения бизнесом

Правительство установило правила, ограничивающие определенные виды бизнеса [26] , и будет периодически пересматривать условия ведения бизнеса и вносить соответствующие изменения.

Права и обязанности коммерческих предприятий изложены в статьях 8–10, но могут немного отличаться, если предприятие предлагает общественные услуги или продукцию.

Различия в правах собственности

Общество с ограниченной ответственностью (ООО)

Владельцы ООО должны вносить капитал в полном объеме и вовремя. В ООО с одним участником владелец будет нести ответственность за долги и другие имущественные обязательства, если он этого не сделает. [27] Между тем, в ООО с несколькими участниками участники должны вносить капитал в виде актива, и любые изменения подлежат согласию других участников. [28]

Владельцы ООО могут передавать часть своего взноса в капитал, за исключением случаев, когда это запрещено. [29] В ООО с одним участником это единственный способ для владельца изъять капитал.

Акционерная компания (SC)

Правительство предусматривает конкретные положения о формах предложения ценных бумаг публике. [30] При предложении ценных бумаг SC должны соблюдать условия, изложенные в Законе о ценных бумагах, такие как требование о наличии оплаченного уставного капитала на момент предложения в размере не менее 10 миллиардов донгов в балансовой стоимости. [31]

Акционеры-основатели могут передавать свои зарегистрированные обыкновенные акции друг другу, если они владеют 20% обыкновенных акций в течение 3 лет с даты Свидетельства о регистрации предприятия. Одобрение на SM позволит акционеру, не являющемуся основателем, приобрести зарегистрированные обыкновенные акции у акционера-основателя.

Партнерства

Если партнер с неограниченной ответственностью не вносит капитал соответствующим образом, другие партнеры могут быть привлечены к ответственности за возмещение ущерба партнерству. Однако, если партнер с ограниченной ответственностью не вносит капитал соответствующим образом, невыплаченная сумма станет долгом этого партнера перед партнерством.

Товарищ с неограниченной ответственностью может передать свою долю в капитале товарищества другому лицу только с согласия остальных товарищей с неограниченной ответственностью.

Частные предприятия

Владелец должен зарегистрировать свой инвестиционный капитал в фирме и отразить изменения инвестиционного капитала в бухгалтерском учете.

Правила корпоративного управления

Регулирование органов управления

Право собственности

Полномочия по управлению предприятием принадлежат УК/Председателю для ООО [32] [33] и СМ и БОМ для SC. [34] [35] Они являются высшими органами принятия решений для каждого предприятия и уполномочены принимать резолюции, вносить поправки в Устав компании и определять общее направление деятельности компании и т. д. [36] [37] [38] Резолюция может быть принята только при условии одобрения минимальным процентом голосов. [39] [40] Такое правило установлено для обеспечения защиты интересов всех акционеров.

Исполнительный

Директор, назначаемый институтами собственности предприятия, имеет исполнительные полномочия и контролирует повседневное управление компанией для SC [41] и LLC. [42] [43] Он несет юридическую ответственность за реализацию делегированных прав и обязанностей. Директора LLC не могут быть аффилированы ни с одним из членов MC, [44] обеспечивая разделение полномочий между владением и управлением компанией.

Однако для SC LOE позволяет лицам занимать двойную роль директора и председателя BOM. [45] Один опрос показал, что 75% председателей BOM также были директорами своей компании. Кроме того, другие члены BOM часто являются мажоритарными акционерами и менеджерами компании. Это подчеркивает неопределенную дифференциацию между владением и управлением.

Инспекция

LOE предписывает формирование обязательного IC для мониторинга и проверки полномочий собственников и исполнительных органов. [46] [47] Члены IC должны как минимум обладать профессиональной квалификацией или опытом работы в области бухгалтерского учета / аудита , [48] и не могут быть связаны с членами органов собственности или исполнительных органов. [48] Это обеспечивает беспристрастность и предотвращает конфликт интересов. Однако в SC, хотя члены IC не могут занимать какие-либо руководящие должности в компании, им разрешено владеть акциями компании или быть рядовыми сотрудниками компании. [49]

Индивидуальная ответственность за корпоративные действия

Представители собственности

Если УК/председатель ООО не созывает запрошенное собрание в течение 15 дней с момента получения запроса, он должен нести личную ответственность за любой ущерб, который может быть нанесен компании. [50]

Исполнительный

LOE предписывает, что директор LLC может быть привлечен к ответственности акционерами, если он не выполняет свои обязательства и обязанности. [51] Напротив, в SC нет таких положений, которые предоставляли бы акционерам право возбуждать иск против директоров, которые не выполняют свои обязанности. Хотя закон излагает фидуциарные обязанности директоров, он не предусматривает способа обеспечения выполнения этих обязанностей. Это привело к критике того, что интересы акционеров SC не защищены должным образом. [52]

Инспекторы

IC несет юридическую ответственность за реализацию своих прав и обязанностей. [46] Однако в Законе о предпринимательстве не указаны обстоятельства, при которых IC будет считаться нарушившим свои права и обязанности и, следовательно, нести юридическую ответственность.

Ограничения на сделки с собственниками/акционерами

LOE предписывает определенные правила для контроля и одобрения крупных сделок со связанными сторонами. Для SC, если кредитное соглашение /контракт оценивается как минимум в 50% от общих активов компании, оно подлежит одобрению BOM. [53]

Все сделки со связанными сторонами должны быть одобрены акционерами. [53] «Связанные стороны» включают менеджеров предприятия или членов семей акционеров, [54] а сделки со связанными сторонами представляют собой деловые соглашения между двумя сторонами, имеющими предыдущие взаимоотношения.

Управленческий персонал должен раскрывать сведения о своих и связанных с ними сторонах долевого участия в других предприятиях; последнее применяется, когда связанная сторона владеет более 35% уставного капитала. [54] Эти меры гарантируют, что личные интересы не будут преобладать над интересами компании. Кроме того, акционеры или директора, связанные со сделкой, не могут голосовать по сделке. [55]

Однако LOE не предусматривает внешнего механизма проверки для сделок со связанными сторонами. BOM имеет исключительное и неограниченное право давать одобрение сделкам со связанными сторонами, и это отсутствие дополнительного механизма проверки привело к отсутствию защиты инвесторов во Вьетнаме. [Примечание 1]

Иностранные инвестиции

Как иностранные, так и внутренние инвестиции рассматриваются в соответствии с LOI. Иностранные инвесторы и экспатрианты, работающие на предприятия с иностранными инвестициями или по контракту делового сотрудничества, могут переводить инвестиционный капитал, прибыль и другие активы, а также свои доходы за границу соответственно. [56] Во Вьетнаме существует четыре типа иностранных инвестиций: [57]

Предприятие с иностранным капиталом

Иностранные инвесторы могут создавать хозяйственные организации или общества с ограниченной ответственностью со 100%-ным капиталом иностранных инвесторов. [58]

Совместное предприятие

Иностранные инвесторы могут войти в совместное предприятие , где есть по крайней мере один иностранный и один отечественный инвестор. [59] Продолжительность эксплуатации проекта с иностранными инвестициями не может превышать 50 лет; если правительство считает необходимым продолжить, она не может превышать 70 лет. [60] Предпочтительнее совместных предприятий иностранные предприятия, и их можно быстро сформировать путем применения инвестиционных лицензий. Совместные предприятия сталкиваются с такими проблемами, как коррупция и отсутствие контроля над бизнесом. [61]

Договор о деловом сотрудничестве

Иностранные инвесторы могут инвестировать в договорные соглашения с вьетнамскими партнерами для сотрудничества в определенных видах деятельности. Эта форма инвестиций не создает нового юридического лица, и инвесторы несут неограниченную ответственность за долги BCC. [62]

БОТ/ БТО/ БТ

Иностранный инвестор может заключить такой контракт с государственным органом для реализации проектов по расширению и модернизации инфраструктурных проектов в секторах, определенных Правительством. [63] [64]

Анализ и оценка действующих правил

Сравнение с другими юрисдикциями

Гибкость в выборе структур корпоративного управления

Хотя корпоративное право Вьетнама приняло англо-американские правовые принципы, юрисдикции общего права , такие как США, предоставляют компаниям большую гибкость в выборе структур корпоративного управления. Однако LOE налагает обязательные внутренние структуры управления. [65] Это подвергалось критике за то, что не давало компаниям свободы для адаптации своих структур корпоративного управления в соответствии с их потребностями. [66] Англо-американское право позволяет директорам делегировать свои полномочия подкомитету или другому лицу. [67] Между тем, во Вьетнаме подкомитеты могут быть созданы для оказания помощи BOM, но последний не может делегировать свои полномочия первому. Навязывание обязательных структур корпоративного управления без делегирования полномочий приводит к меньшей гибкости и эффективности. [68]

Сравнение юрисдикций

Разделение органов надзора и управления

Внутренние структуры управления важны для надзора за менеджерами компании. В США надзорный орган часто входит в состав одноуровневого совета директоров , тогда как во Вьетнаме IC является независимым органом. Благодаря разделению надзорных и управленческих функций вьетнамская модель корпоративного права, по крайней мере теоретически, обеспечивает большую степень ответственности BOM с помощью независимого механизма проверки. Однако для вьетнамских IC и BOM не существует иерархии. Это контрастирует с немецкой двухуровневой моделью совета директоров для SC с Aufsichtsrat ( наблюдательным советом), который иерархически выше Vorstand ( правления). Поскольку IC не признан в качестве вышестоящего учреждения, он имеет ограниченные полномочия над BOM. На практике многие руководители являются сотрудниками низшего звена в компании. Хотя члены IC институционально независимы, на самом деле их средства к существованию зависят от своих работодателей и, следовательно, служат слабым сдерживающим фактором против ненадлежащего управления со стороны BOM или директора.

Наделение исполнительной властью

Во Вьетнаме исполнительные полномочия принадлежат исключительно директору, тогда как в Германии исполнительные полномочия распределены поровну между членами Vorstand. Это поощряет принятие решений на основе консенсуса в немецких компаниях, поскольку ответственность распределена между всеми членами Vorstand. [69] Это можно еще больше противопоставить Японии, где корпоративное право не определяет никаких должностей для корпоративных должностных лиц (вьетнамский эквивалент директора), а исполнительные полномочия в значительной степени сохраняются в Совете директоров (вьетнамский эквивалент BOM). [70]

Проблемы

Понимание корпоративного управления и роли структур управления

Корпоративное управление во Вьетнаме рассматривается скорее как структура управления, а не как система подотчетности и защиты миноритарных акционеров. В частности, LOE не требует четкого разделения собственности и управления. Разделение собственности и управления способствует подотчетности , позволяя объективно оценивать менеджеров. С другой стороны, владельцы, которые выступают в качестве менеджеров, с большей вероятностью будут преследовать свои собственные интересы, возможно, за счет интересов миноритарных акционеров.

Государственные предприятия

После введения закона о компаниях с ограниченной ответственностью государственные предприятия были преобразованы в компании с ограниченной ответственностью, принадлежащие одной организации. [71] Однако государство сохраняет за собой множество полномочий и напрямую участвует в принятии управленческих решений. Таким образом, государственные служащие выбираются для управления компаниями по политическим причинам. Отсутствие у них деловой экспертизы и мотивации к прибыли привело к неэффективности и неэффективному управлению крупными государственными предприятиями . [72] Кроме того, поскольку может быть назначено только до трех руководителей, контроль за менеджерами компании ограничен. В 2010 году государственная судостроительная фирма Vinashin обанкротилась из -за неэффективного управления и предоставления ложной финансовой отчетности . [73] Это отражает неадекватные механизмы мониторинга и аудита для государственных предприятий.

Защита инвесторов

LOE все больше признает интересы миноритарных акционеров, предоставляя им новые возможности для привлечения руководства к ответственности. [Примечание 2] Тем не менее, при наличии строгих предварительных условий, включая более высокие требования к акционерному капиталу и необходимость предоставления доказательств до того, как миноритарные акционеры смогут созвать собрание акционеров, защита инвесторов во Вьетнаме по-прежнему ограничена по сравнению с другими юрисдикциями. [Примечание 3] К другим недостаткам LOE относятся ограниченные возможности для акционеров требовать проведения собрания, отсутствие наложения юридической ответственности на членов совета директоров, которые одобряют несправедливые сделки, отсутствие у акционеров права подавать в суд на тех, кто находится в структуре корпоративного управления (для SC), а также нехватка положений, требующих обязательств по раскрытию информации и от директоров во избежание неплатежеспособной торговли .

Смотрите также

Примечания

  1. ^ В исследовании Всемирного банка 2006 года Вьетнам получил оценку 0 по индексу ответственности директоров, что резко контрастирует со средним баллом 4,4, достигнутым экономиками Восточной Азии и Тихоокеанского региона. [52]
  2. ^ Эти новые меры включают в себя основные права акционеров, такие как участие в общем собрании акционеров, голосование по принципу «одна акция — один голос», избрание старших менеджеров и руководителей, а также приоритет при внесении дополнительных взносов в капитал и т. д.
  3. ^ К этим другим юрисдикциям относятся Китай, Испания, Ирландия, Италия, Австралия, Германия и Новая Зеландия.

Ссылки

  1. ^ "Коммерческое право - Вьетнам". Asiapedia . Dezan Shira and Associates.
  2. ^ Закон о предприятиях
  3. ^ Закон о ценных бумагах
  4. ^ Закон об инвестициях
  5. ^ Библиотека Конгресса, FR (1987). Исследование страны Вьетнам. Получено в августе 2011 г. с сайта http://lcweb2.loc.gov/frd/cs/vntoc.html
  6. ^ Азиатский банк развития. (2011). Экономика Вьетнама - Обзор. Получено в августе 2011 г. с 44-го ежегодного заседания Совета управляющих Азиатского банка развития: "Экономика Вьетнама - Обзор". Архивировано из оригинала 26.03.2011 . Получено 28.08.2011 .
  7. ^ Бай, XH (2006). Вьетнамское корпоративное право: вопросы развития и корпоративного управления. Обзор облигационного права, 25.
  8. ^ Бай, XH, и Уокер, G. (2005). Проблемы переходного регулирования в современном вьетнамском корпоративном праве. Журнал международного банковского права и регулирования, 567-576.
  9. ^ Николсон, П. (2007). Заимствование судебных систем — опыт социалистического Вьетнама. Martinus Nijhoff Publishers, на стр. 47
  10. ^ Николсон, П. (2007). Заимствование судебных систем — опыт социалистического Вьетнама. Martinus Nijhoff Publishers, Приложение 6
  11. ^ Статьи 38 и 63, Закон о предприятиях 2005 года.
  12. ^ Статья 63, Закон о предприятиях 2005 года.
  13. ^ Статья 38, Закон о предприятиях 2005 года.
  14. ^ Статья 46, Закон о предприятиях 2005 года.
  15. ^ Статья 77(1)(б), Закон о предприятиях 2005 года.
  16. ^ Статья 77(1)(c), Закон о предприятиях 2005 года.
  17. ^ Статья 95, Закон о предприятиях 2005 года.
  18. ^ Статья 130(1)(а), Закон о предприятиях 2005 года.
  19. ^ Статья 130(1)(c), Закон о предприятиях 2005 года.
  20. ^ Статья 130(1)(б), Закон о предприятиях 2005 года.
  21. ^ Статья 135, Закон о предприятиях 2005 года.
  22. ^ Статья 143(4), Закон о предприятиях 2005 года.
  23. ^ Статья 143(1), Закон о предприятиях 2005 года.
  24. ^ Статья 141(1), Закон о предприятиях 2005 года.
  25. ^ Статья 141(3), Закон о предприятиях 2005 года.
  26. ^ Статья 7, Закон о предприятиях 2005 г.
  27. ^ Статья 65, Закон о предприятиях 2005 г.
  28. ^ Статья 39(1) Закона о предприятиях 2005 г.
  29. ^ Такие запреты изложены в статье 45(6).
  30. ^ Статья 11 Закона о ценных бумагах 2006 г.
  31. ^ Статья 12, Закон о ценных бумагах 2006 г.
  32. ^ Статья 47(1), Закон о предприятиях 2005 г.
  33. ^ Статья 68(1), Закон о предприятиях 2005 г.
  34. ^ Статья 96(1), Закон о предприятиях 2005 г.
  35. ^ Статья 108(1), Закон о предприятиях 2005 г.
  36. ^ Статья 47(2), Закон о предприятиях 2005 г.
  37. ^ Статья 96(2), Закон о предприятиях 2005 г.
  38. ^ Статья 104(2), Закон о предприятиях 2005 г.
  39. ^ Статья 52(2), Закон о предприятиях 2005 г.
  40. ^ Статья 68(6), Закон о предприятиях 2005 г.
  41. ^ Статья 116 (2), Закон о предприятиях 2005 г.
  42. ^ Статья 55(1), Закон о предприятиях 2005 г.
  43. ^ Статья 70(1), Закон о предприятиях 2005 г.
  44. ^ Статья 70(3), Закон о предприятиях 2005 г.
  45. ^ Статья 111 (1), Закон о предприятиях 2005 г.
  46. ^ ab Статья 71, Закон о предприятиях 2005 г.
  47. ^ Статья 121, Закон о предприятиях 2005 г.
  48. ^ ab Статья 71(4), Закон о предприятиях 2005 г.
  49. ^ Статья 122(2), Закон о предприятиях 2005 г.
  50. ^ Статья 50(5), Закон о предприятиях 2005 г.
  51. ^ Статья 41(1g), Закон о предприятиях 2005 г.
  52. ^ ab Le Minh, Toan и Walker, Gordon (2008) «Корпоративное управление листинговыми компаниями во Вьетнаме», Bond Law Review: Том 20: Выпуск 2, Статья 6.
  53. ^ ab Статья 120(2), Закон о предприятиях 2005 г.
  54. ^ ab Статья 4(17), Закон о предприятиях 2005 года.
  55. ^ Статья 120, раздел 3, Закон о предприятиях 2005 г.
  56. ^ Вьетнам — Руководство для бизнеса и инвестиций, 2008, PriceWaterHouseCoopers
  57. ^ Статья 21, Закон об инвестициях 2005 г.
  58. ^ Статья 21 (1), Закон об инвестициях 2005 г.
  59. ^ Статья 21 (2), Закон об инвестициях 2005 г.
  60. ^ Статья 52, Закон об инвестициях 2005 г.
  61. ^ Вьетнам – открыт для бизнеса?, http://www.business-in-asia.com/vn_industrial.html Архивировано 21 августа 2011 г. на Wayback Machine
  62. ^ Статья 21 (3), Закон об инвестициях 2005 г.
  63. ^ Статья 21 (4), Закон об инвестициях 2005 г.
  64. ^ Статья 23 (2), Закон об инвестициях 2005 г.
  65. ^ Катарина Пистор и др., «Эволюция корпоративного права: межстрановое сравнение» (2003) 23(4) Университет Пенсильвании, Журнал международного экономического права 791, 19,
  66. ^ Сюань Хай, Буй и Нуной, Тихиро, Корпоративное управление во Вьетнаме: система в переходном периоде, Hitotsubashi Journal of Commerce and Management 42 (2008), стр. 45-65.
  67. ^ См., например, ст. 198C(1), 198(1) Закона о корпорациях 2001 г. (C th) Австралии.
  68. ^ См., например, Американский юридический институт, Принципы корпоративного управления: анализ и рекомендации (т. 1, 1994 г.) с.305, часть III‐A (ст. 3A.01‐3A.05).
  69. ^ Джонатан П. Чаркхэм (1994). Keeping Good Company: A Study of Corporate Governance in Five Countries. Oxford University Press. С. 14–21
  70. ^ Аллен, Франклин; Чжао, Мэнсинь (13 мая 2007 г.). «Японская модель корпоративного управления: акционеры — не правители» (PDF) . Wharton Finance .
  71. ↑ Постановление Правительства № 95/2006/ND-CP от 8 сентября 2006 г.
  72. ^ "Архивная копия" (PDF) . Архивировано из оригинала (PDF) 2011-09-28 . Получено 2011-08-28 .{{cite web}}: CS1 maint: archived copy as title (link)
  73. ^ "Плохое управление привело к финансовым правонарушениям Винашина | VietNam Today". Архивировано из оригинала 2012-03-27 . Получено 2011-08-28 .