Закон о компаниях Германии ( Gesellschaftsrecht ) является влиятельным правовым режимом для компаний в Германии. Основной формой компании является публичная компания или Aktiengesellschaft (AG). Частная компания с ограниченной ответственностью известна как Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH). Товарищество называется Kommanditgesellschaft (KG).
В Германии на протяжении большей части XIX века Kommanditgesellschaft ( société en commandite во Франции) была типичной формой организации бизнеса. В «KG» был как минимум один участник с неограниченной ответственностью, но ответственность других инвесторов ограничивалась их вкладом. Для создания этой компании не требовалось специальной уступки. Первым немецким уставом публичной компании был Прусский закон 1794 года. В 1861 году был принят Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch или Общий торговый кодекс для всей Германии, а также Австрии, в котором был посвящен раздел акционерным обществам. Это позволяло создание компаний с ограниченной ответственностью. Компании создавались с одним советом директоров , хотя у них была возможность двухуровневой системы совета директоров, включающей назначение акционерами наблюдательного совета, который в свою очередь мог избирать правление. [1]
Были внесены изменения в Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch в Aktiennovelle von 1870 (Новый закон о компаниях 1870 года) [2] и еще раз в 1884 году. [3] Реформа 1884 года предписывала компаниям иметь двухуровневый совет директоров, оправдывая это тем, что свободная регистрация, а не система государственных концессий, означала необходимость в наблюдательном совете для принятия на себя контролирующей роли государства. [4] Членам наблюдательного совета не разрешалось работать в совете директоров. Однако акционеры все еще могли напрямую избирать членов совета директоров, если они того желали. [5] Дальнейшие реформы привели к появлению Handelsgesetzbuch 1897 года, но без изменения базовой структуры. [6]
Акционеры имеют список конкретных прав, предоставленных им Aktiengesetz , хотя это ограничено общим принципом в AktG §119(2), согласно которому вопросы, касающиеся «руководства бизнесом», могут определяться только исполнительными директорами. Право голоса акционеров в значительной степени зависит от банков. Банки присваивают голоса людей, которые должны депонировать свои сертификаты акций на банковских счетах. Известные права акционеров следующие:
Не существует права контролировать политические пожертвования (см. AktG §58).
Немецкие директора имеют схожие обязанности с большинством юрисдикций, в первую очередь обязанность лояльности и обязанность осуществлять компетентное суждение. Во-первых, обязанность лояльности, или Treuepflicht, вытекает из положения о добросовестности в гражданском кодексе ( BGB §242).
Во-вторых, существует особый запрет на использование корпоративных возможностей и обязанность сохранять тайну (AktG §93(1)).
В-третьих, существует конкретный запрет на конкуренцию с компанией, AktG §88.
В-четвертых, недавно было введено «правило делового суждения». Новое положение, AktG §93(1), гласит: «исполнительные члены должны проявлять заботу обычного и добросовестного делового лидера».
В то время как немецкая корпоративная теория утверждает, что наблюдательный совет должен выполнять работу по защите миноритарных акционеров и, как ожидается, будет вести судебные разбирательства против исполнительного органа (AktG §111), миноритарные акционеры также могут подавать иски против директоров. Согласно AktG §147, десять процентов акционеров или те, у кого более 1 000 000 евро, могут подать иск против директора за нарушение обязанностей. У них будет назначен специальный представитель для ведения судебного разбирательства, а компания оплатит издержки. Существует также процедура для одного процента акционеров или тех, у кого интерес более 100 000 евро, чтобы подать иск (AktG §148). Здесь суд более строг, и, как и в случае с производным иском в Великобритании, может отклонить заявление, если найдет, что для этого нет оснований. Были случаи, когда суды постановили, что мажоритарные акционеры обязаны проявлять добросовестность по отношению к миноритарным акционерам, но также и что миноритарии, которые могут блокировать действия компании, обязаны соблюдать обязанности по отношению к большинству.
Аналогом Кодекса корпоративного управления Великобритании , который также является законом «соблюдай или объясняй», является Немецкий кодекс корпоративного управления (AktG §161). Он повторяет многие правила, уже имеющиеся в Aktiengesetz.
Согласно Mitbestimmungsgesetz , в компаниях с численностью персонала более 2000 человек чуть менее половины мест в наблюдательном совете выбираются самими работниками. В компаниях с численностью персонала более 500 человек треть наблюдательного совета должна состоять из директоров-сотрудников в соответствии с Drittelbeteiligungsgesetz . При численности персонала менее 500 человек автоматически права сотрудников на представительство в совете директоров не существует. Однако любое рабочее место с численностью персонала более пяти человек предоставляет работникам различные права через выборные производственные советы , а если в компании работает более 20 человек, сотрудники могут заставить руководство обратиться в арбитраж по поводу увольнений.
Крупная немецкая компания обязана иметь двухуровневую систему совета директоров. Основное отличие от законов, например, Великобритании , Швеции или США , заключается в том, что исполнительные директора не могут быть отстранены от должности непосредственно членами компании (обычно акционерами, а иногда и сотрудниками), а только «наблюдательным» советом второго уровня. В Aktiengesetz §76 основная роль исполнительного директора заключается в управлении компанией или в ведении ее повседневных дел. Напротив, в Aktiengesetz §111 роль наблюдательного совета определяется как «контроль» ( überwachen ). Первоначально наблюдательный совет был обязательным требованием, поэтому компании могли выбирать, иметь его или нет. Эта практика стала использоваться в большинстве компаний к 1920-м годам, однако в Aktiengesetz 1937 немецкий закон сделал наличие наблюдательного совета обязательным требованием. Это сохранилось и в послевоенных реформах.
Члены исполнительного органа («Vorstand», часто переводится как «правление»), как правило, назначаются на пять лет. Они могут быть отстранены наблюдательным советом, но только по «уважительной причине» (AktG §84(3) ein wichtiger Grund ). Это включает вотум недоверия акционеров. Однако наблюдательный совет не обязан действовать на основе голосования акционеров. В исполнительном органе, хотя все члены, как правило, назначаются наблюдательным советом, в компаниях с численностью более 2000 человек должен быть один «директор по персоналу», Arbeitsdirektor, на исполнительном органе, который должен пользоваться доверием сотрудников в соответствии с Mitbestimmungsgesetz 1976 §33. Обычно это означает, что директор по персоналу назначается профсоюзами, хотя никакой формальной процедуры не предписано.
В компаниях с числом сотрудников более 2000 человек наблюдательный совет («Aufsichtsrat») состоит наполовину из назначенных акционерами лиц (Aktiengesetz §§102 и 119), которые могут отстранить членов наблюдательного совета только 75% голосов (AktG §§102-103). Другая половина избирается сотрудниками, хотя в компаниях с числом сотрудников более 8000 человек сотрудники могут позволить профсоюзам голосовать от их имени (Mitbestimmungsgesetz §§7 и 9). Однако один председатель с решающим голосом неизменно выбирается акционерами. Первоначально и акционеры, и сотрудники должны достичь консенсуса по председателю. Если они не могут достичь консенсуса, вопрос передается в арбитраж, и если решение все еще не достигнуто, выбор делают акционеры (Mitbestimmungsgesetz §27).