Опека над детьми — это юридический термин, касающийся опеки , который используется для описания юридических и практических отношений между родителем или опекуном и ребенком, находящимся на попечении этого лица. Опека над детьми состоит из юридической опеки , которая представляет собой право принимать решения относительно ребенка, и физической опеки , которая представляет собой право и обязанность обеспечивать жилье, обеспечивать и заботиться о ребенке. [1] Состоящие в браке родители обычно имеют совместную юридическую и физическую опеку над своими детьми. Решения об опеке над детьми обычно принимаются в ходе разбирательств, связанных с разводом , аннулированием , раздельным проживанием детей , усыновлением или смертью родителей. В большинстве юрисдикций опека над детьми определяется в соответствии со стандартами наилучших интересов ребенка . [2]
После ратификации Конвенции Организации Объединенных Наций о правах ребенка в большинстве стран такие термины, как родительская ответственность , « проживание » и « контакт » (также известные как «посещение», «опека» или «родительское время» в Соединенных Штатах) ) заменили понятия «опеки» и «доступа» в некоторых странах-членах. Вместо того, чтобы родитель имел «опеку» над ребенком или «доступ» к нему, теперь говорят, что ребенок «проживает» или имеет «контакт» с родителем. [3]
Юридическая опека предполагает разделение прав между родителями по принятию важных жизненных решений, касающихся их несовершеннолетних детей. Такие решения могут включать выбор школы для ребенка, врача, медицинского лечения, ортодонтического лечения, консультирования, психотерапии и религии . [4]
Юридическая опека может быть совместной, и в этом случае оба родителя разделяют права принятия решений, или единоличной, и в этом случае один из родителей имеет право принимать ключевые решения без учета желаний другого родителя.
Физическая опека определяет, где проживает ребенок и кто решает повседневные вопросы, касающиеся ребенка. Если родитель осуществляет физическую опеку над ребенком, домом этого родителя обычно является законное место жительства ребенка ( домициль ). Время, в течение которого родители предоставляют жилье и уход за ребенком, определяется установленным судом графиком родительской опеки , также известным как план родительского воспитания .
К различным формам физической опеки относятся:
Совместная физическая опека , или совместное воспитание , означает, что ребенок живет с обоими родителями равное или примерно равное количество времени. При совместной опеке оба родителя являются родителями-опекунами , и ни один из родителей не является родителем, не являющимся родителем-опекуном. [10] При совместной физической опеке такие термины, как «основной родитель-опекун» и «основное место жительства», не имеют никакого юридического значения, кроме как для определения налогового статуса. [11] Термин « посещение » не используется в делах о совместной физической опеке, а только в случаях индивидуальной опеки. При совместной физической опеке фактическое проживание и уход за ребенком распределяются в соответствии с графиком опеки, установленным судом , также известным как план воспитания или график воспитания . [12]
Единоличная физическая опека означает, что ребенок проживает только с одним родителем, в то время как другой родитель может иметь право посещения своего ребенка. Первый родитель является родителем-опекуном , а второй – родителем, не являющимся опекуном . [10] [13] [14] [15]
Сравнивая 36 западных стран в 2005/06 году, Тороддур Бьярнасон изучил долю детей в возрасте 11–15 лет, живущих в различных условиях опеки над детьми. Процент детей, живущих в полных семьях с матерью и отцом, был самым высоким в Македонии (93%), Турции (89%), Хорватии (89%) и Италии (89%), а самым низким он был в США ( 60%), Румыния (60%), Эстония (66%) и Латвия (67%). В других англоязычных странах этот показатель составил 70% в Великобритании, 71% в Канаде и 82% в Ирландии. Среди детей, которые не жили с обоими родителями, процент совместного воспитания по сравнению с единоличной опекой был самым высоким в Швеции (17%), Исландии (11%), Бельгии (11%), Дании (10%), Италии. (9%) и Норвегия (9%). Самый низкий показатель (2% или менее) был в Украине, Польше, Хорватии, Турции, Нидерландах и Румынии. Этот показатель составил 5% в Ирландии и США и 7% в Канаде и Великобритании. [16] Популярность совместного воспитания растет, и к 2016/17 году его процент в Швеции увеличился до 34% среди возрастной группы 6–12 лет и 23% среди детей 13–18 лет. [17]
Дело об опеке над ребенком должно быть подано в суд, который обладает юрисдикцией в отношении споров об опеке над детьми. Юрисдикция обычно возникает в результате присутствия детей в качестве законных жителей страны или штата, где возбуждено дело об опеке. [18] Однако некоторые страны могут признать юрисдикцию на основании гражданства ребенка, даже если ребенок проживает в другой стране, или могут разрешить суду принять юрисдикцию над делом об опеке над ребенком либо на временной, либо на постоянной основе, исходя из других факторов. [19]
Форумный шопинг может происходить как между странами, так и внутри страны, где законы и практика различаются в зависимости от региона. Если истец заявляет о юридической юрисдикции, законы которой, по его мнению, более благоприятны, чем другие возможные юрисдикции, этого истца можно обвинить в выборе юрисдикции.
Гаагская конвенция стремится избежать этого, [20] также в Соединенных Штатах Америки Закон о единой юрисдикции и правоприменении в отношении опеки над детьми был принят всеми 50 штатами, суды по семейным делам были вынуждены передать юрисдикцию родному государству. [21]
В контексте дел, касающихся опеки, правило «наилучших интересов» предполагает, что все юридические решения, принимаемые для размещения ребенка, принимаются с целью обеспечения счастья, безопасности и общего благополучия ребенка. На решение, принимаемое в наилучших интересах ребенка, влияет множество различных факторов, в том числе: здоровье ребенка, окружающая среда и социальные интересы, [2] отношения каждого родителя с ребенком, а также способность каждого родителя удовлетворить потребности ребенка.
Правило «наилучших интересов» считалось стандартом при определении опеки над детьми в течение последних 40 лет в истории. Несмотря на то, что эта концепция получила столь широкое признание в правовых системах, у этой концепции есть некоторые недостатки. Роберт Мнукин, американский юрист, писатель и профессор права Гарвардской школы права, утверждал, что правило наилучших интересов является неопределенным. Считается, что это широкий и расплывчатый набор руководящих принципов, который приводит только к усилению конфликтов между родителями вместо того, чтобы способствовать сотрудничеству, которое на самом деле привело бы к соблюдению наилучших интересов ребенка. [22] Некоторые из этих проблем, в частности, включают в себя:
Чтобы лучше проанализировать «наилучшие интересы» детей, было проведено несколько экспериментов по наблюдению за мнением самих детей. Было обнаружено, что дети после развода хотят проводить равное время с обоими родителями. Исследования, проведенные Валлерштейном, Льюисом и Блейксли (2002), показывают, что дети всех возрастов указывают, что равное или совместное воспитание детей отвечает их интересам в 93 процентах случаев. [23] Несколько других исследований смогли дать аналогичные результаты, в том числе Смарт (2002), Фабрикус и Холл (2003), Паркинсон, а также Кэшмор и Сингл (2003). [24] В результате в последние годы наблюдается стремление разрешить совместную опеку над детьми, которая стремится наилучшим образом удовлетворить интересы детей и, очевидно, способствует гендерно-нейтральной позиции по вопросу опеки. Однако это решение является весьма ситуативным, поскольку совместная опека может быть достигнута только при отсутствии определенных исключений. Например, история домашнего насилия, обнаруженная у одного из родителей, наверняка может превзойти возможность совместной опеки над ребенком. [22]
В ходе экономического анализа Имран Расул пришел к выводу, что если один родитель ценит качество ребенка больше, чем другой, супруги предпочитают, чтобы этот родитель имел единоличную опеку, в то время как совместная опека оптимальна для родителей с относительно одинаковой оценкой качества ребенка. Далее он пришел к выводу, что «совместная опека, скорее всего, будет оптимальной, когда стоимость развода снизится, чтобы дети сохраняли контакты с обоими родителями» и что «это может улучшить благополучие детей». [25]
Поскольку за последние пару столетий роль детей изменилась с экономических активов на личность, изменилась и роль матерей и отцов в том, кто лучше всего заботится о ребенке. Многие суды и судьи больше склоняются к материнской фигуре, когда идет дело об опеке над ребенком. Согласно исследованию «Изменение семьи и распределение времени в американских семьях», проведенному в Калифорнийском университете в Лос-Анджелесе, женщины уделяют уходу за детьми около 13,9 часов в неделю, а мужчины — около 7 часов в неделю. [26] Кроме того, согласно данным текущего обследования населения, в 2013 году матери-опекуны чаще заключали соглашения об алиментах (52,3 процента) по сравнению с отцами-опекунами (31,4 процента). [27] .
Активисты по защите прав женщин и отцов часто вмешиваются в вопросы опеки над детьми, поскольку вопрос равного родительского воспитания является спорным, в большинстве случаев совмещая интересы ребенка с интересами матери или отца. Активисты по защите прав женщин обеспокоены «насилием в семье, признанием первичного ухода за детьми и неравенством, связанным с предоставлением законной совместной опеки без соответствующей ответственности за участие в уходе за детьми». [28] Защитников прав отцов больше беспокоит их «лишение права участвовать в жизни детей, важность привязанности между родителями и детьми, борьба с родительским отчуждением и обеспечение соблюдения прав доступа». [28] Суды не могут с уверенностью определить наилучшие интересы отдельного ребенка, и судьи «вынуждены полагаться на свои собственные интерпретации интересов детей, а также на идиосинкразические предубеждения и субъективные оценочные суждения, включая гендерные предубеждения». [28] В настоящее время судьи используют стандарт «наилучших интересов ребенка», который был разработан для учета интересов ребенка перед матерями и отцами, включая его умственные, эмоциональные, физические, религиозные и социальные потребности. [29]
Детская бедность , нехватка ресурсов и экономическая зависимость женщин от мужчин — все это остается актуальными проблемами, которые не получают должного внимания в ходе судебных разбирательств по вопросам опеки. [28]
В соответствии с Законом о семейном праве Австралии 1975 года каждый родитель несет ответственность за своих детей. Родительская ответственность не меняется в случае разлуки или дисфункции между двумя родителями.
В случае развода или раздельного проживания родителей может возникнуть множество препятствий в отношении опеки над детьми, принятия решения о том, кто будет родителем-опекуном и так далее. В Австралии, когда родители не могут прийти к соглашению, которое удовлетворяло бы обе их потребности, когда дело касается опеки над их детьми/детьми, дела передаются в Суд по семейным делам Австралии , что происходит в большем количестве сценариев, чем ожидалось. Когда родители не могут договориться об этих мерах и обращаются в суд, суд издает постановления об обязанностях родителей и имеет право утверждать и издавать постановления о согласии. [30]
В Чешской Республике опеку над ребенком поручают обоим родителям, пока суд не примет иное решение.
Развод возможен только после вынесения решения суда об опеке. Решение должно быть принято в течение шести месяцев, однако, если родителям не удается прийти к согласию, рассмотрение дела обычно занимает гораздо больше времени. Суд принимает решение, принимая во внимание интересы ребенка. В случае детей от 12 лет и старше предпочтение ребенка становится решающим фактором в решении суда. Суд также может направить родителей на медиацию, опробовать «тестовые режимы» различных механизмов опеки или запросить психологическую и психиатрическую экспертизу детей и родителей. В неотложных обстоятельствах родитель может подать заявление о предварительном судебном запрете на выплату опеки или алиментов. Суд должен принять решение о выдаче судебного запрета в течение семи дней. [31]
В Индии законы об опеке над детьми в основном подпадают под действие персональных законов, специфичных для различных религий, а также Закона о светских опекунах и подопечных 1890 года. Вот краткий обзор:
Индуистское законодательство : Для индуистов опека над детьми регулируется Законом об индуистских браках 1955 года и Законом об индуистских меньшинствах и опеке 1956 года. Опека над ребенком в возрасте до пяти лет обычно передается матери, а в отношении детей старше пяти лет суд считает благополучие ребенка первостепенным фактором. [32] [33]
Мусульманское право : Для мусульман содержание под стражей регулируется личными законами участвующих сторон. Как правило, мать получает опеку над детьми до определенного возраста (хизанат), после чего отец получает опеку.
Христианское право : Для христиан Закон о разводе 1869 года регулирует опеку над детьми. Обычно решение принимается на основе принципа благосостояния с учетом наилучших интересов ребенка. [34]
Закон парсов : Опека над детьми парсов регулируется Законом о браке и разводе парсов 1936 года, где суд считает благополучие ребенка главным критерием. [35]
Светское право : Закон об опекунах и попечителях 1890 года применим ко всем сообществам и содержит положения о назначении опекунов для несовершеннолетних и вопросах опеки. [36]
В делах об опеке суды в Индии сосредотачивают внимание на наилучших интересах и благополучии ребенка. При принятии решения об опеке они учитывают такие факторы, как возраст ребенка, образование, здоровье и эмоциональное благополучие. Суды обычно предоставляют права совместной опеки или посещения родителю, не являющемуся опекуном, чтобы гарантировать, что оба родителя сохраняют активную роль в жизни ребенка.
В Пакистане Закон об опеке и попечительстве 1890 года является основным законом, регулирующим опеку над детьми. В соответствии с этим законом и прецедентным правом, руководящим принципом при принятии решения об опеке над ребенком, будь то родителю или третьему лицу, является благополучие несовершеннолетнего. [37]
Анализ истории опеки над детьми показывает, как взгляды на детей и отношения между мужьями и женами менялись с течением времени. Взгляд на детей изменился: от экономических активов к людям со своими интересами. Отцы также когда-то считались главой семьи по сравнению с сегодняшним днем, когда отцы и матери имеют более равное положение в уходе за своими детьми. [38]
В этот период вопросы опеки возникали в других случаях, помимо развода, таких как смерть отца или обоих родителей, неспособность родителей заботиться о детях или ситуации, связанные с внебрачными детьми. В то время дети рассматривались как экономический актив, имеющий трудовую ценность. В дополнение к этому, единственным важным фактором при определении опеки была способность взрослых присматривать за ребенком и воспитывать его. Вдовы потеряют своих детей, потому что не смогут их содержать. Этих детей забирали у матери и отдавали другой семье, которая поддерживала ребенка в обмен на его трудовые услуги. В противном случае отцы считались главой семьи и имели полное право опеки над детьми. [39]
Представление о детях как о слугах своих отцов и экономических активах начало меняться в девятнадцатом веке. Считалось, что у детей есть собственные интересы, которые часто связаны с заботой заботливой матери. Женское движение того времени также боролось в своей кампании за право женщин на опеку над детьми. [39] Судьи в конечном итоге стали отдавать предпочтение «наилучшим интересам ребенка», который, особенно для детей младшего возраста и девочек, был связан с матерями. Материнская презумпция была развита в судебном порядке через законодательные органы, такие как «Доктрина нежных лет», которая предполагала, что дети должны быть помещены вместе со своими матерями в ходе дебатов об опеке. [40] Предоставление опеки отцу рассматривалось как «презрение к природе, выхватывание беспомощного, вырывающее детство из лона любящей матери и отдача его в грубые руки отца», когда мать была «самой мягкой и нежной». самая безопасная медсестра младенчества». [41] Эта материнская самонадеянность продолжалась более ста лет. Единственным исключением из материнской презумпции были случаи, когда мать считалась «непригодной». Чаще всего это происходило, когда женщины совершили прелюбодеяние или ушли от мужа. [39]
К началу двадцатого века дела о разводе стали более распространенными, и споры об опеке одновременно стали проблемой, затронувшей многие семьи. С изменением отношения в «ревущие 20-е годы» сексуальное поведение женщины больше не мешало ей получить опеку над своими детьми. Двойные стандарты в отношении сексуального поведения отцов и матерей были устранены. Новое правило Закона о браке и разводе, согласно Кизеру, гласило: «Когда дети находятся в нежном возрасте, при прочих равных условиях, мать предпочтительнее в качестве их опекуна, и это особенно в случае детей женского пола, и это хотя она, возможно, и была виновна в правонарушениях в прошлом, но нет никаких доказательств того, что она совершала правонарушения на момент рассмотрения дела судом». [39]
В конце двадцатого и начале двадцать первого века количество разводов резко возросло. Из-за характера развода становится все труднее определить правила, регулирующие опеку над детьми. Именно в это время была оспорена идея о том, что матерям предоставляется право опеки над детьми в случае развода. «Простой факт материнства сам по себе не указывает на способность или желание оказывать уход, отличный от того, который может обеспечить отец», - заявил суд Нью-Йорка в 1973 году. [39] Именно тогда время, когда основа «правила наилучших интересов» была изменена, чтобы учесть многие аспекты ухода за ребенком, чтобы обеспечить гендерную нейтральность в решениях, касающихся опеки. Эти аспекты включают умственные, эмоциональные, физические, религиозные и социальные потребности ребенка. Все дети имеют право на услуги, которые защитят их от физического или психологического вреда. Это означает, что при оценке наилучших интересов ребенка важно оценить не только родителей, которые борются за опеку, но и среду, в которой ребенок будет помещен под опеку любого из родителей. В ситуации, когда ни один из родителей не может считаться подходящим опекуном ребенка, опека будет передана в центр приемной семьи. [42]
В некоторых штатах совместная физическая опека создает презумпцию равного совместного родительского воспитания, однако в большинстве штатов совместная физическая опека создает обязательство предоставить каждому из родителей «значительные периоды» физической опеки, чтобы гарантировать ребенку «частые и постоянные контакт» с обоими родителями. [10] Например, такие штаты США, как Алабама, Калифорния и Техас, не обязательно требуют постановления о совместной опеке, чтобы обеспечить практически равное время, отведенное на воспитание детей, тогда как такие штаты, как Аризона, Джорджия и Луизиана, требуют, чтобы постановления о совместной опеке приводили к существенному равному времени на воспитание детей. равное время для воспитания детей, где это возможно. [43] Суды не дали четкого определения, что означают «значительные периоды» и «частые и постоянные контакты», что требует от родителей судебного разбирательства, чтобы выяснить это.