Постоянное представительство

Постоянное представительство ( ПП ) — это фиксированное место ведения бизнеса, которое обычно приводит к возникновению налоговых обязательств по налогу на прибыль или налогу на добавленную стоимость в определенной юрисдикции. Этот термин определен во многих договорах о подоходном налоге и в большинстве систем налога на добавленную стоимость Европейского союза . Налоговые системы некоторых стран гражданского права взимают подоходный налог и налог на добавленную стоимость только в том случае, если предприятие имеет ПП в соответствующей стране. ^[1] Определения ПП в налоговом законодательстве или налоговых договорах могут содержать конкретные включения или исключения.

История

Концепция PE появилась в Германской империи после 1845 года, достигнув кульминации в немецком Законе об избежании двойного налогообложения 1909 года. ^[2] Первоначально целью было предотвращение двойного налогообложения между прусскими муниципалитетами, и это было распространено на всю Германскую федерацию. ^{[2] В 1889 году между} Австро-Венгерской империей и Пруссией был заключен первый двусторонний налоговый договор, включающий концепцию PE, что ознаменовало первый случай использования этой концепции в международном налоговом праве. ^[3] После многих лет подготовительных работ, в 1928 году Лига Наций разработала модель для решения проблемы трансграничного двойного налогообложения и противодействия уклонению от уплаты налогов. ^[2] С тех пор постепенно была создана обширная сеть двусторонних налоговых договоров, в частности, благодаря влиянию Модельной налоговой конвенции ОЭСР , ^[4] где эта концепция сохранялась. ^[2]

Типы

В Типовой налоговой конвенции ОЭСР по сути можно выделить три типа постоянных представительств: ^[4]

• Постоянное место деятельности (ПМ) (статья 5(1));
• Постоянное представительство в строительстве или проекте , которое является особой подгруппой постоянного представительства с постоянным местом ведения бизнеса, с другими требованиями (статья 5(3)); и
• Агентское ЧП, посредством действий зависимого агента (статья 5(5-6)) .

Типовая налоговая конвенция ООН , которая уделяет больше внимания развивающимся странам, добавляет то, что известно как сервисное постоянное представительство в статье 5(3)b. ^[5] Некоторые страны, такие как Саудовская Аравия, пытались расширить концепцию сервисного постоянного представительства до виртуального сервисного постоянного представительства. ^[6]

В рамках проекта «Размывание налоговой базы и вывод прибыли из-под налогообложения», разрабатываемого ОЭСР и одобренного G20 , ^[7] рассматривается новая взаимосвязь, основанная на значительном цифровом присутствии , в рамках Действия 1, направленного на решение налоговых проблем цифровой экономики. ^[8]

Постоянное место ведения бизнеса

Начальной точкой для определения существования постоянного представительства обычно является постоянное место ведения бизнеса. Определение постоянного представительства в статье 5 Типового договора ОЭСР о подоходном налоге ^[9] применяется в большинстве договоров о подоходном налоге. ^[10]

В комментарии указывается, что постоянное место деятельности состоит из трех компонентов:

• Фиксированный относится к связи между местом ведения бизнеса и определенной географической точкой, а также к степени постоянства по отношению к налогоплательщику. «Офис-отель» может представлять собой фиксированное место для бизнеса для предприятия, которое регулярно использует различные офисы в пределах пространства. Напротив, если нет коммерческой согласованности, тот факт, что деятельность может осуществляться в пределах ограниченной географической области, не должен приводить к тому, что эта область будет считаться фиксированным местом ведения бизнеса. ^[11]
• Место ведения бизнеса. Это относится к некоторым объектам, используемым предприятием для ведения своего бизнеса. Помещения должны находиться в распоряжении предприятия. Само присутствие предприятия в этом месте не обязательно означает, что это место ведения бизнеса предприятия. Объекты не обязательно должны быть исключительным местоположением, и они не обязательно должны использоваться исключительно этим предприятием или для этого бизнеса. Однако объекты должны принадлежать налогоплательщику, а не другому несвязанному лицу. Таким образом, регулярное использование помещений клиента, как правило, не является местом ведения бизнеса. ^[12]
• Деятельность предприятия должна осуществляться полностью или частично в постоянном месте. ^[13]

Требования к тому, что составляет ПП в рамках конкретного договора, зависят от того, какое толкование конкретная страна дает этому термину в контексте текста этого договора. Согласно статье 3 Венской конвенции о праве международных договоров , никто не имеет права заявлять о правах по конкретному договору, если иное не разрешено договаривающимся государством. Таким образом, если конкретное договаривающееся государство придает термину «постоянное представительство» иное значение, чем то, которое налогоплательщик стремится придать, у налогоплательщика фактически не останется никаких средств правовой защиты в этом государстве, кроме как искать взаимное соглашение по этому спору с другим договаривающимся государством этого договора.

Ориентировочный список постоянных представительств

Модель налоговой конвенции ОЭСР включает краткий индикативный список prima facie PE. Однако они не являются автоматически PE, поскольку установлены требования, а именно, для постоянного места деятельности PE должно быть выполнено. ^[14] Список выглядит следующим образом:

• Филиал​
• Склад (но см . исключенные места ниже)
• Фабрика​
• Рудник или место добычи природных ресурсов
• Место управления

Специально исключенные места

Многие договоры прямо исключают из определения постоянного представительства места, если ведутся определенные виды деятельности. ^[15] Как правило, эти исключения не применяются, если неисключенные виды деятельности ведутся в постоянном месте деятельности. Среди исключенных видов деятельности:

• Вспомогательные или подготовительные мероприятия
• Использование складского помещения исключительно для доставки товаров клиентам
• Содержание запаса товаров, принадлежащих предприятию, исключительно для целей переработки другим предприятием (иногда называемое давальческой переработкой)
• Закупки или сбор информации

Другие специальные положения

Строительство или проект PE

Многие договоры предусматривают особые правила в отношении строительных площадок. Согласно этим договорам, строительная площадка или строительный или монтажный проект представляет собой ПЭ только в том случае, если он длится дольше определенного периода времени. Продолжительность периода времени варьируется в зависимости от договора. ^[16]

Агентство ЧП

Кроме того, деятельность зависимого агента ^[17] может привести к возникновению постоянного представительства для принципала. ^[18] Зависимые агенты могут включать сотрудников или других лиц, находящихся под контролем принципала. Компания, как правило, не считается агентом исключительно по причине владения компанией-агентом принципалом. ^[19] Однако деятельность независимого агента, как правило, не приписывается принципалу. ^[20]

Услуги ЧП

Некоторые договоры предполагают, что постоянное представительство существует для предприятия одной страны, оказывающего услуги в другой стране в течение более определенного периода времени ^[21] или для связанного предприятия. ^[22]

Действия BEPS 7 и 15

В октябре 2015 года ОЭСР опубликовала окончательные отчеты по проекту Base Erosion and Profit Shifting (BEPS). Действие 7 было направлено на предотвращение искусственного уклонения от статуса постоянного представительства и предлагает большое количество изменений, которые должны быть включены в следующую версию Модельной налоговой конвенции ОЭСР. ОЭСР ожидает, что многие из этих изменений будут применены к существующим налоговым соглашениям посредством работы, основанной на Действии 15 по разработке многостороннего инструмента для изменения двусторонних налоговых соглашений . ^[23] Большое количество стран вовлечено в переговоры, которые, как ожидается, будут завершены к концу 2016 года. ^[24]

В окончательном отчете по Действию 7 предлагаются существенные изменения в определении Агентства PE и более строгие требования к положению об исключениях: ^[25]

«Эти изменения обеспечат, что в тех случаях, когда деятельность посредника в стране направлена ​​на регулярное заключение контрактов, которые должны выполняться иностранным предприятием, такое предприятие будет считаться имеющим налогооблагаемое присутствие в этой стране, если только посредник не осуществляет эту деятельность в ходе независимой коммерческой деятельности.

Изменения также ограничат применение ряда исключений из определения постоянного представительства деятельностью подготовительного или вспомогательного характера и обеспечат невозможность использования этих исключений путем дробления сплоченного операционного бизнеса на несколько небольших операций; они также будут рассматривать ситуации, когда исключение, применимое к строительным площадкам, обходят путем разделения контрактов между тесно связанными предприятиями».

Ссылки

1. Например, Германия облагает налогом негерманские компании только доход от постоянного представительства. ^{[ необходима ссылка ]}
2. Кобецкий, Майкл (2011). «История налоговых соглашений и концепция постоянного представительства». Международное налогообложение постоянных представительств . С. 106–151. doi :10.1017/cbo9780511977855.005. ISBN 9780511977855.
3. Первый налоговый договор 1899 года
4. OECD (2014). Модельная налоговая конвенция о доходах и капитале: сжатая версия 2014. Модельная налоговая конвенция о доходах и капитале: сжатая версия. doi :10.1787/mtc_cond-2014-en. ISBN 9789264211155.
5. «Типовая налоговая конвенция ООН (2011 г.)» (PDF) .
6. "Налоговые органы Саудовской Аравии вводят концепцию Virtual Service PE". www.ey.com . Получено 15.03.2016 .
7. "О размывании налоговой базы и выводе прибыли из-под налогообложения (BEPS) - ОЭСР". www.oecd.org . Получено 15.03.2016 .
8. ОЭСР (2015). Проект ОЭСР/G20 по борьбе с размыванием налоговой базы и выводом прибыли из-под налогообложения, решение налоговых проблем цифровой экономики, действие 1 — окончательный отчет за 2015 год . Проект ОЭСР/G20 по борьбе с размыванием налоговой базы и выводом прибыли из-под налогообложения. doi :10.1787/9789264241046-en. ISBN 9789264241022.
9. ОЭСР (2014). Модельная налоговая конвенция о доходах и капитале: сжатая версия 2014. Модельная налоговая конвенция о доходах и капитале: сжатая версия. Статья 5 и комментарий. doi :10.1787/mtc_cond-2014-en. ISBN 9789264211155.
10. См., например, договор между США и Великобританией, заархивированный 27 мая 2010 г. на Wayback Machine , статья 5, который практически идентичен статье 5 Типового договора ОЭСР. Договор между Нигерией и Южной Африкой, заархивированный 29 июня 2011 г. на Wayback Machine , статья 5, практически идентичен статье 5 Типового договора ОЭСР, с добавлением положения, разъясняющего, что постоянное место деятельности, используемое в качестве торговой точки, является постоянным представительством, несмотря на исключения в других местах статьи.
11. ОЭСР (2014). Модельная налоговая конвенция о доходах и капитале: сжатая версия 2014. Модельная налоговая конвенция о доходах и капитале: сжатая версия. Комментарий 5-6 к статье 5. doi :10.1787/mtc_cond-2014-en. ISBN 9789264211155.
12. ОЭСР (2014). Модельная налоговая конвенция о доходах и капитале: сжатая версия 2014. Модельная налоговая конвенция о доходах и капитале: сжатая версия. Комментарий 4 к статье 5. doi :10.1787/mtc_cond-2014-en. ISBN 9789264211155.
13. ОЭСР (2014). Модельная налоговая конвенция о доходах и капитале: сжатая версия 2014. Модельная налоговая конвенция о доходах и капитале: сжатая версия. Комментарий 7 к статье 5. doi :10.1787/mtc_cond-2014-en. ISBN 9789264211155.
14. ОЭСР (2014). Модельная налоговая конвенция о доходах и капитале: сжатая версия 2014. Модельная налоговая конвенция о доходах и капитале: сжатая версия. Комментарий 12 к статье 5. doi :10.1787/mtc_cond-2014-en. ISBN 9789264211155. В этом пункте содержится список, ни в коем случае не исчерпывающий, примеров, каждый из которых может рассматриваться, prima facie, как составляющий PE. Поскольку эти примеры следует рассматривать на фоне общего определения, данного в пункте 1, предполагается, что Договаривающиеся государства интерпретируют перечисленные термины, «место управления», «филиал», «офис» и т. д. таким образом, что такие места ведения бизнеса составляют PE только в том случае, если они соответствуют требованиям пункта 1.
15. ОЭСР (2014). Модель налоговой конвенции о доходах и капитале: сжатая версия, Модель налоговой конвенции о доходах и капитале: сжатая версия 2014. Модель налоговой конвенции о доходах и капитале: сжатая версия. Статья 4 и комментарий к ней. doi :10.1787/mtc_cond-2014-en. ISBN 9789264211155.
16. Например, договор Канады и Бельгии устанавливает этот предел в 12 месяцев, как и Модель ОЭСР. Напротив, договор США и Индии рассматривает такой сайт, проект или деятельность, продолжающиеся более 120 дней в течение любого двенадцатимесячного периода, как PE.
17. См . раздел «Агентство (закон)» для обсуждения основных характеристик агента и принципала.
18. ОЭСР (2014). Модельная налоговая конвенция о доходах и капитале: сжатая версия 2014. Модельная налоговая конвенция о доходах и капитале: сжатая версия. Пункт 5 статьи 5 и комментарий 31 к статье 5. doi :10.1787/mtc_cond-2014-en. ISBN 9789264211155.
19. ОЭСР (2014). Модельная налоговая конвенция о доходах и капитале: сжатая версия 2014. Модельная налоговая конвенция о доходах и капитале: сжатая версия. Пункт 7 статьи 5 и комментарий 40-41 к статье 5. doi :10.1787/mtc_cond-2014-en. ISBN 9789264211155.
20. ОЭСР (2014). Модельная налоговая конвенция о доходах и капитале: сжатая версия 2014. Модельная налоговая конвенция о доходах и капитале: сжатая версия. Пункт 6 к статье 5 и комментарий 36-39. doi :10.1787/mtc_cond-2014-en. ISBN 9789264211155.
21. См., например, 183 дня в любом 12-месячном периоде в Типовой налоговой конвенции Организации Объединенных Наций, статья 5, пункт 3(b).
22. См., например, договор между США и Индией, выше , статья 5, пункт 2(l).
23. ОЭСР (2015). Проект ОЭСР/G20 по борьбе с размыванием налоговой базы и выводом прибыли из-под налогообложения, Разработка многостороннего инструмента для изменения двусторонних налоговых соглашений, Действие 15 - Заключительный отчет 2015 года . Проект ОЭСР/G20 по борьбе с размыванием налоговой базы и выводом прибыли из-под налогообложения. doi :10.1787/9789264241688-en. ISBN 9789264241671.
24. "Многосторонний инструмент для мер налогового соглашения BEPS: Специальная группа - ОЭСР". www.oecd.org . Получено 2016-03-15 .
25. "Предотвращение искусственного уклонения от статуса постоянного представительства, Действие 7 - Заключительный отчет 2015 г. - ru - ОЭСР". www.oecd.org . Получено 15.03.2016 .