Предварительно упакованная несостоятельность (pre-pack) — это разновидность процедуры банкротства , при которой план реструктуризации согласовывается до того, как компания объявляет о своей несостоятельности. В Соединенных Штатах предварительные пакеты часто используются при подаче заявления в соответствии с Главой 11. В Соединенном Королевстве предварительные пакеты стали популярными после принятия Закона о предпринимательстве 2002 года , который сделал администрирование доминирующей процедурой несостоятельности. Такие соглашения также доступны в Канаде в соответствии с Законом о соглашениях с кредиторами компаний .
Термин «предварительная продажа» был определен Ассоциацией профессионалов по восстановлению бизнеса как «соглашение, в соответствии с которым продажа всего или части бизнеса или активов компании обсуждается с покупателем до назначения администратора, а администратор осуществляет продажу немедленно во время или вскоре после своего назначения». [1] Разница между предварительной продажей и обычной продажей заключается в том, что при обычной продаже администратор продает бизнес и обсуждает условия продажи после своего назначения.
Причины, по которым администратор продает на основе предварительной продажи , а не после маркетинга после назначения, различаются в каждом конкретном случае, но часто они включают следующие соображения. Предварительная продажа позволяет избежать расходов на торговлю (что означает, что кредиторы получают больше обратно), и, действительно, у компании и администратора может не быть средств для торговли. Это также позволяет администратору не брать на себя риски, связанные с торговлей. Стоимость бизнеса может снизиться во время административной торговли.
Могут быть и другие факторы, препятствующие торговле, например, проблемы с регулированием. [2]
Суды постановили, что администратор может продать активы компании сразу после своего назначения, без одобрения суда или кредиторов, [3] и он может сделать это, даже если возражает основной кредитор. [4] Суды даже одобряли сделки, которые, как «необходимое зло», предусматривали выплаты бывшему руководству, оставляя мало или вообще ничего необеспеченным кредиторам . [5]
В январе 2009 года Ассоциация специалистов по восстановлению бизнеса выпустила Заявление о практике несостоятельности 16 [1] , требующее от специалистов по несостоятельности, действующих в качестве администраторов, раскрыть ряд вопросов всем кредиторам как можно скорее после завершения продажи. Это было сделано в попытке обеспечить большую прозрачность для кредиторов.
1 ноября 2013 года после проверки, проведенной по заказу правительства, было введено новое Положение о практике банкротства 16. Оно требует от управляющих раскрытия следующей информации: [6]
Главное преимущество администрации pre-pack заключается в «непрерывности» бизнеса — компания защищена судом. Это избавляет от долгов и контрактов. Она не избавляет от сотрудников из-за Положений о передаче предприятий (защите занятости) 2006 года (TUPE). Еще одним большим преимуществом является то, что стоимость процесса ниже, чем у администрации trade, поскольку администраторам не нужно искать финансирование для торговли бизнесом. Недостатком администрации pre-pack является то, что она может привлечь негативную огласку, если будет замечено, что бывшие директора избавляются от обязательств.
Служба по делам о несостоятельности контролирует соблюдение SIP 16. [7] Ее отчеты показывают, что в 2010 году она сообщила о 10 управляющих по делам о несостоятельности своим лицензирующим органам, а в 2011 году — о 21. [8]
В Соединенных Штатах обычно используется термин «предварительно упакованное банкротство» вместо «предварительно упакованной несостоятельности» . Обычное дело о банкротстве — это дело, в котором должник подает заявление на освобождение от ответственности по Главе 11, не согласовав заранее условия плана реорганизации со своими кредиторами. В ходе дела по Главе 11 должник или, если должник не сохраняет за собой исключительного права предлагать план, кредитор или группа кредиторов могут сформулировать и предложить план реорганизации. [9] Компания, проходящая реорганизацию по Главе 11, фактически работает под защитой суда до тех пор, пока она не появится. Примером может служить отрасль авиаперевозок ; в 2006 году более половины пассажирских мест в отрасли приходилось на авиакомпании, подпадающие под Главу 11. [10]
В заранее подготовленном случае сторонники плана получат достаточную поддержку от кредиторов для подтверждения своего плана реорганизации до подачи заявления на реорганизацию по Главе 11. Заранее подготовленные планы реорганизации практически всегда наносят ущерб (т. е. выплачивают меньше, чем полностью) одному или нескольким классам кредиторов, и поэтому для того, чтобы план мог быть утвержден судом по делам о банкротстве, сторонники плана должны получить поддержку не менее двух третей по сумме и более половины по количеству как минимум одного такого ослабленного класса, в дополнение к обеспечению соответствия плана всем другим требованиям для подтверждения. Двумя процедурно сложными аспектами процесса являются объявление (которое должно быть структурировано таким образом, чтобы не инициировать положения о расторжении договора) и получение необходимого одобрения кредиторов. [11]
В 2009 году новое юридическое лицо завершило покупку продолжающихся операций, активов и торговых марок General Motors в рамках «заранее подготовленной» реорганизации по Главе 11. [12] [13] По общему размеру активов банкротство GM знаменует собой одно из крупнейших корпоративных банкротств по Главе 11 в истории США. Подача заявления по Главе 11 стала четвертой по величине в истории США после Lehman Brothers Holdings Inc. , Washington Mutual и WorldCom Inc. [14] Новое юридическое лицо при поддержке Казначейства США было сформировано для приобретения прибыльных активов в соответствии с разделом 363 Кодекса о банкротстве , при этом новая компания планировала выпустить первичное публичное размещение (IPO) акций в 2010 году. [15] Оставшиеся требования кредиторов до подачи заявления погашаются за счет активов бывшей корпорации. [12] [15]
Обзор Университета Вулверхэмптона выявил несколько критических замечаний по поводу продаж предварительных пакетов. Существует общая обеспокоенность тем, что администратор предварительных пакетов, соглашаясь на предварительный пакет в консультации с управленческой командой компании (и обычно с ее обеспеченными кредиторами), отдает предпочтение интересам менеджеров и обеспеченных кредиторов перед интересами необеспеченных кредиторов. Скорость и секретность транзакции часто приводят к тому, что сделка заключается, о которой необеспеченные кредиторы ничего не знают и которая предлагает им мало или вообще ничего. [16]
Часто возникает подозрение, что вознаграждение, уплаченное за бизнес, не было максимально использовано из-за отсутствия открытого маркетинга . Кредит мог быть получен ненадлежащим образом до предварительной упаковки, и это не может быть полностью расследовано. [17]