Стратегическое банкротство может произойти, когда платежеспособная компания использует законы о банкротстве для какой-либо конкретной деловой цели, кроме простой неспособности выплатить долги. [1] [2]
В США глава 11 банкротства позволила предприятию объявить о банкротстве, не будучи фактически неплатежеспособным . Он также сильно ориентирован на сохранение существующего руководства в процессе реструктуризации на том основании, что существующее руководство будет лучше всего знакомо с бизнесом и, следовательно, лучше всего подготовлено для сохранения как можно большей части его стоимости. Эти два условия заложили основы современного стратегического банкротства. [3]
Стратегическое банкротство происходит там, где банкротство является стратегическим выбором, а не неизбежным условием. Такой выбор может быть сделан для того, чтобы избежать или смягчить тяжелые судебные решения, обойти существующие контракты или даже стать инструментом манипулятивного сокращения долга. Согласно закону о банкротстве, долги не избегаются полностью, но могут быть значительно уменьшены до такой степени, что владелец бизнеса может счесть этот вариант выгодным или, по крайней мере, менее убыточным. Существующие контракты, коллективные договоры и судебные решения с большей вероятностью будут полностью аннулированы в результате банкротства. Их всегда необходимо переспорить в соответствии с различными правилами, применимыми к процедуре банкротства. [1]
Прощение долга, присущее объявлению о банкротстве, может быть использовано для манипулирования управлением долгом. В 2011 году Дональд Трамп сказал Newsweek , что « я играю с законами о банкротстве – они очень хороши для меня» как инструмент сокращения долга» . кстати, это не я лично, это компания. ... По сути, я использовал законы страны в своих интересах и в интересах других людей , как это сделали Леон Блэк, Карл Икан, Генри Кравис, а также многие, многие другие представители делового мира». 5] В общей сложности Трамп шесть раз подавал заявления о банкротстве своего бизнеса по Главе 11, некоторые из них трижды под разными корпоративными структурами и названиями [6] .
Стратегическое банкротство можно использовать, чтобы уйти от дорогостоящих контрактов, которые в противном случае были бы нерушимыми. Контракты могут заключаться с сотрудниками или с деловыми партнерами.
Когда авиакомпании Sabena и Swissair обанкротились и были реструктуризированы, они также смогли разорвать контракты с высокими зарплатами и дорогими пенсионными выплатами с пилотами и другим персоналом.
В 2002 году компания Kmart подала заявку на главу 11 для защиты от кредиторов. Одна из основных проблем, влияющих на денежный поток Kmart и, следовательно, на его ликвидность, заключалась в том, что Kmart была заключена в долгосрочную аренду по повышенным ставкам по отношению к различным убыточным магазинам. В ходе реорганизации, предусмотренной главой 11, Kmart смогла пересмотреть или расторгнуть эти конкретные договоры аренды.
Стратегическое банкротство было использовано Дональдом Трампом , чтобы попытаться избежать судебных исков по поводу так и не построенных многоквартирных домов, переложив всю ответственность на своих деловых партнеров. [4] Утверждается, что он не участвовал в фактическом строительстве объекта.
Владельцы компаний с глубокими долгами иногда открывают новую компанию, прежде чем объявить о банкротстве предыдущей компании. Компания «Феникс» обычно покупает все важные активы, включая старое имя, и продолжает иметь гораздо меньшие долги. Эта покупка может быть профинансирована, например, за счет дополнительных инвесторов или банковских кредитов. Поскольку банки обычно имеют приоритет при взыскании долгов, они могут получить деньги обратно от старой компании.
Реорганизация General Motors в 2009 году привела к созданию новой компании, которая владела почти всеми активами старой компании. Хотя технически она работает под новым названием NGMCO Inc, что означает New GM Company, она по-прежнему наиболее широко известна как GM, и ни один из ее основных брендов не изменился. Однако старые акции GM были удалены с Нью-Йоркской фондовой биржи в 2009 году и заменены новыми IPO в 2010 году. Это привело к некоторой первоначальной путанице среди инвесторов, некоторые из которых продолжали торговать старыми акциями, которые все еще обращаются. в виде розовых листов под символом MTLQQ. [ нужна цитата ]
Новая компания по сути может быть старой компанией под новым названием. Переименование может быть просто частью реструктуризации согласно главе 11, а может быть и уловкой, позволяющей избежать судебных исков. Некоторые компании-однодневки обычно закрывают одно предприятие и открывают идентичное предприятие под новым названием, чтобы ввести в заблуждение потенциальных клиентов.
После банкротства отеля Trump Taj Mahal и отеля и казино Trump Plaza в Атлантик-Сити в 1991 и 1992 годах соответственно, Трамп был привлечен к личной ответственности за часть долга. Впоследствии он реструктурировал свои курортные казино под названием Trump Hotels and Casinos Resorts, чтобы защитить себя от будущей личной ответственности. Компания Trump Hotels and Casinos Resorts обанкротилась в соответствии с главой 11 в 2004 году и была по существу заменена компанией Trump Entertainment Resorts, которая сама обанкротилась в соответствии с главой 11 в 2009 году. [6]
Хотя строгая законность стратегического банкротства не вызывает сомнений, мнения расходятся по вопросам ответственности и этики.
Юрист Атлантик-Сити Майкл Виконт возлагает полную ответственность за серийные стратегические банкротства на кредиторов, которые были готовы продолжать выдавать кредиты, и считает главу 11 основным форумом для деловых сделок. [5] Если предположить, что все вовлеченные стороны осознают возможность банкротства, стратегическое банкротство становится вопросом морального риска . [1]
Напротив, адвокат Икана Эдвард Вайсфельнер утверждает, что добросовестность должна быть требованием в процедуре банкротства и что законы о банкротстве не были разработаны для того, чтобы избегать обязательств и искусственно возвышать личные интересы капитала над законными требованиями кредиторов. [5]
Возможность стратегического банкротства также повышает вероятность серийного стратегического банкротства как формы все более стандартных деловых переговоров. Подобные переговоры довольно распространены на рынке недвижимости Нью-Йорка. Стивен Бербанк, профессор права Пенсильванского университета, описывает Дональда Трампа как «серийного избегателя долгов». [7]
Закон о реформе банкротства 1978 года, возможно, облегчил бизнес-менеджерам получение прибыли за счет держателей облигаций и стоимости акций. [3] Первоначальной заявленной целью закона было сохранение стоимости активов путем предотвращения их списания и, таким образом, защита общей стоимости бизнеса. Однако это также предоставило больше полномочий по решению кредитных вопросов непосредственно тем, кто мог быть причастен к созданию проблемы неплатежеспособности.