Схема урегулирования (или «схема реконструкции») — это одобренное судом соглашение между компанией и ее акционерами или кредиторами (например, кредиторами или держателями облигаций ). Оно может влиять на слияния и поглощения и может изменять права акционеров или кредиторов.
Схемы урегулирования используются для выполнения произвольных изменений в структуре бизнеса и, таким образом, используются, когда реорганизация не может быть достигнута другими способами. Они могут использоваться для реструктуризации долга, для поглощений и для возврата капитала , среди прочих целей. Это не формальная процедура банкротства , но она может использоваться наряду с процедурами банкротства, такими как администрирование . [1]
В Австралии соответствующие положения для осуществления схемы урегулирования или реконструкции находятся в Части 5.1 Закона о корпорациях 2001 года (Cth). Раздел 411(1) гласит, что если компания и ее кредиторы или акционеры предлагают компромисс или соглашение, суд может назначить собрание кредиторов или акционеров. После того, как схема предложена, необходимо подать заявление в суд о проведении собрания. Затем акционеры и кредиторы встречаются группами, и если схема одобрена, она утверждается на втором судебном слушании. Судебное постановление вступает в силу после его подачи в Австралийскую комиссию по ценным бумагам и инвестициям . [2]
Требования к одобрению схемы очень похожи на требования английского права. Существует два теста: тест большинства по стоимости, который требует, чтобы 75% каждого класса проголосовали в пользу схемы, и тест большинства по количеству (или тест по количеству людей), который требует, чтобы большинство присутствующих проголосовало в пользу. Это требование для схемы кредитора, но тест по количеству людей был изменен в 2007 году для схем участников. Австралийский суд теперь может одобрить схему участника, даже если большинство присутствующих и голосующих на собрании членов не поддерживают ее. [3]
Схемы участников используются часто, особенно для поглощений, но схемы кредиторов не так распространены. Однако недавняя судебная практика предполагает, что схемы кредиторов могут быть более гибкими, чем договор о сотрудничестве компании , особенно в отношении освобождения третьих лиц. [4] Кроме того, компания должна находиться под управлением администрации, чтобы полагаться на договор о сотрудничестве компании, что не является обязательным требованием для схемы. [3]
Раздел 411(17) Закона Австралии о корпорациях 2001 года регулирует использование схем соглашений о поглощении. Суд может одобрить схему только в том случае, если он убежден, что схема не направлена на избежание законодательства о поглощениях, и получил заявление от Австралийской комиссии по ценным бумагам и инвестициям, разрешающее соглашение. Затем суд может одобрить схему в соответствии со своим преобладающим дискреционным правом справедливости. [5] В деле Re ACM Gold Ltd ASIC выступила против предложенной схемы соглашений, но судья О'Локлин удовлетворил заявление и заявил, что Глава 6 не должна автоматически заменять Главу 5. [6] Суды приняли более либеральное применение раздела 411(17), в первую очередь ища доказательства того, что у компании есть добросовестная коммерческая причина для схемы. [3]
В Канаде схемы называются «планами урегулирования», а соответствующее положение содержится в разделе 192 Закона о коммерческих корпорациях Канады 1985 года.
В Гане соответствующим положением для осуществления схемы соглашения является раздел 239 Закона о компаниях 2019 года. Для того чтобы акционеры или кредиторы одобрили схему, необходимо выполнить тест большинства по стоимости (требующий 75% одобрения каждого класса) и тест большинства по количеству. Затем Генеральный регистратор назначит квалифицированного специалиста по несостоятельности в качестве репортера для определения того, является ли соглашение или компромисс справедливым. [7]
Ранее эта схема была предусмотрена в разделе 231 Закона о компаниях 1963 года (Закон 179) и была выведена из раздела 206 Закона Великобритании о компаниях 1948 года . [8]
В Малайзии соответствующим положением для осуществления схемы соглашения является раздел 366 Закона о компаниях 2016 года, [9] который позволяет суду назначить собрание для обсуждения компромисса или соглашения. Соглашение определяется как реорганизация акционерного капитала компании . Компромисс или соглашение должны быть одобрены 75% кредиторов или акционеров, присутствующих на собрании. Малазийский кодекс о поглощениях и слияниях 2016 года применяется к схемам. [10]
Ранее эта схема была в разделе 176 Закона о компаниях 1965 года . [11] Процедура «раздела 176» была принята из раздела 206 Закона о компаниях Великобритании 1948 года , но малазийская схема имела отличительную черту, позволяя компании обращаться в суд за запретительным приказом. Это имело эффект установления моратория в соответствии с разделом 176(10).
В Новой Зеландии соответствующим положением является раздел 236(1) Закона о компаниях Новой Зеландии 1993 года и разделы 236A и 236B, которые были добавлены 3 июля 2014 года разделом 30 Закона о внесении поправок в Закон о компаниях 2014 года. Раздел 236(1) гласит, что когда суд получает заявление от компании или любого из ее акционеров или кредиторов, он может постановить, что соглашение, слияние или компромисс являются обязательными для компании. [11]
Когда в 1989 году был реформирован Закон о компаниях 1955 года, Комиссия по праву Новой Зеландии разделила предыдущую схему положений о договоренности на две отдельные процедуры. Существует предписывающий вариант, который не требует санкции суда, но вместо этого позволяет акционерам или кредиторам инициировать объединение при голосовании в 75% на собрании, и процедура, которая позволяет Высокому суду предписывать объединение или компромисс без голосования. Положения об объединении содержатся в Части XIII Закона о компаниях 1993 года , а схемы договоренности — в Части XV.
Схемы соглашений в Новой Зеландии не могут быть легко использованы для поглощений. В Кодексе поглощений Новой Зеландии говорится, что ни одно лицо не может иметь долю, превышающую 30% голосующих прав компании, или, если более высокий процент уже удерживается, увеличивать эту долю. Не существует исключения для поглощения выше этого процента, которое является результатом схемы соглашений. Исключение должно быть получено от Комиссии по поглощениям Новой Зеландии. [3]
Обычно суд требует, чтобы 75% акционеров или кредиторов проголосовали в пользу схемы, но теста на численность нет. Однако раздел 236A внес поправки в положения, касающиеся компаний, придерживающихся кодекса. [12] Суд не может одобрить схему в этих обстоятельствах, если только он не сочтет, что акционеры компании не пострадают от изменения, происходящего посредством использования схемы, а не Кодекса поглощений, или Комиссия по поглощениям не представила суду заявление об отсутствии возражений. [13]
В Нигерии Закон о компаниях и смежных вопросах 2020 года заменил Закон о компаниях и смежных вопросах 1990 года 7 августа 2020 года. Раздел 710 Закона 2020 года определяет «соглашение» как
любое изменение в правах или обязательствах членов, держателей облигаций или кредиторов компании или любого их класса или в регулировании компании, за исключением изменений, осуществленных в соответствии с любым другим положением настоящего Закона или по единогласному соглашению всех заинтересованных сторон [14]
В Южной Африке соответствующие положения по осуществлению схемы урегулирования содержатся в Законе о компаниях 2008 г., № 71 от 2008 г., разделы 114 и 115.
В Соединенном Королевстве соответствующие положения для осуществления схемы соглашения содержатся в Законе о компаниях 2006 года , Часть 26 (разделы 895–901) и Часть 27 (специальные правила для публичных компаний ). [15] Для схемы существует три требования. «Компромисс или соглашение» должны быть предложены между компанией и ее акционерами или кредиторами. Согласно разделу 896, необходимо подать заявление в суд с просьбой о приказе о проведении собрания. Затем акционеры или кредиторы проведут собрания, чтобы добиться одобрения предлагаемой схемы. Если она будет одобрена, суд должен санкционировать схему, и постановление суда будет подано в Регистратор компаний . [3]