В международном праве трехступенчатый тест Берна является положением, которое включено в несколько международных договоров об интеллектуальной собственности . Подписанты этих договоров соглашаются стандартизировать возможные ограничения и исключения из исключительных прав в соответствии со своими соответствующими национальными законами об авторском праве .
Трехступенчатый тест был впервые установлен в отношении исключительного права на воспроизведение в соответствии со статьей 9(2) Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений в 1967 году. Статья 9 Бернской конвенции гласит:
Право на воспроизведение: 1. В целом; 2. Возможные исключения; 3. Звуко- и видеозаписи - (1) Авторы литературных и художественных произведений, охраняемых настоящей Конвенцией, имеют исключительное право разрешать воспроизведение этих произведений любым образом и в любой форме. (2) Законодательством стран Союза может быть разрешено воспроизведение таких произведений в определенных особых случаях при условии, что такое воспроизведение не противоречит нормальному использованию произведения и не ущемляет необоснованным образом законные интересы автора. (3) Любая звуковая или видеозапись рассматривается как воспроизведение для целей настоящей Конвенции.
Тест неопределенный; но, как изложено в формулировке Хугенхольца и Окедиджи, [1] три шага таковы:
Трехступенчатый тест, предусмотренный в статье 9(2) Бернской конвенции, не применяется к исключениям из авторского права, которые реализованы в соответствии с другими частями Бернской конвенции, имеющими отдельный стандарт, например, в статьях 2(4), 2(7), 2(8), 2 bis, 10, 10 bis и 13(1) или в Приложении к Бернской конвенции.
Трехступенчатая проверка была изменена и перенесена в Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности , Договор ВОИС по авторскому праву (статья 10), Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам (статья 16(2)), Директиву ЕС о компьютерных программах (статья 6(3)), Директиву ЕС о базах данных (статья 6(3)) и Директиву ЕС об авторском праве (статья 5(5)).
Тест, включенный в статью 13 ТРИПС, гласит:
«Участники должны устанавливать ограничения и исключения из исключительных прав в определенных особых случаях, которые не противоречат нормальному использованию произведения и не ущемляют необоснованным образом законные интересы правообладателя».
Трехступенчатый тест ВТО не применяется в случаях, когда Бернская или Римская конвенции предусматривают отдельные стандарты для исключений или для прав, не предусмотренных в Соглашении ТРИПС.
Техническое юридическое обоснование, которое было применено для того, чтобы предложить, как следует толковать эту формулировку, является загадочным (см. ссылки ниже). На сегодняшний день только одно судебное дело (перед комиссией по урегулированию споров ВТО , касающееся исключений из авторских прав США, позволяющих ресторанам, барам и магазинам транслировать радио- и телепередачи без уплаты лицензионных сборов, принятых в 1998 году в качестве дополнения к Закону Сонни Боно о продлении срока действия авторских прав ) фактически потребовало толкования теста.
Трехступенчатый тест может оказаться чрезвычайно важным, если какие-либо страны попытаются сократить сферу действия закона об авторском праве, поскольку, если ВТО не решит, что их изменения соответствуют этому тесту, такие государства, скорее всего, столкнутся с торговыми санкциями. Исключения из защиты авторских прав должны быть четко определены и иметь узкую сферу действия и охват. [2] Например, трехступенчатый тест был использован в качестве оправдания для отказа от определенных исключений из авторского права, желанных членами французского парламента во время рассмотрения спорного законопроекта об авторском праве DADVSI .
Статья 30 ТРИПС, охватывающая ограничения и изъятия из патентного права, также вытекает из несколько иного трехступенчатого теста, который включает «учет законных интересов третьих лиц». Исключения из исключительных патентных прав не подлежат этому тесту, если они реализуются посредством статьи 31 ТРИПС или статей 6, 40 или 44.2.