stringtranslate.com

Доктрина необходимости

Доктрина необходимости является основой, на которой чрезвычайные действия административной власти, призванные восстановить порядок или поддержать основные конституционные принципы, считаются законными, даже если такие действия противоречат установленной конституции, законам, нормам или соглашениям. Максима, на которой основана эта доктрина, возникла в трудах средневекового юриста Генри де Брактона , и аналогичные обоснования для такого рода внеправовых действий были выдвинуты более поздними юридическими авторитетами, включая Уильяма Блэкстоуна . [ необходима цитата ]

В спорном решении 1954 года главный судья Пакистана Мухаммад Мунир подтвердил правомерность неконституционного использования чрезвычайных полномочий генерал - губернатором Гуламом Мохаммадом . [1] В своем решении главный судья сослался на максиму Брэктона: «То, что в противном случае не является законным, становится законным в силу необходимости», тем самым предоставив ярлык, который впоследствии будет прикреплен к решению и доктрине, которую оно устанавливало.

Доктрина необходимости может также относиться к необходимости судьи с обоснованным опасением предвзятости продолжать решать вопрос, если нет альтернативы этому судье. Верховный суд Канады применил эту доктрину в деле 1998 года Reference re Remuneration of Judges (No 2) .

Международное право

В международном праве исключение разрешено Комиссией международного права ООН (КМП) для использования государством, столкнувшимся с «серьёзной и неминуемой опасностью»: [2] [3]

1. Государство не может ссылаться на необходимость как на основание для исключения противоправности деяния, не соответствующего международному обязательству этого государства, за исключением случаев, когда это деяние:

(a) является единственным способом для государства защитить существенный интерес от серьезной и неминуемой опасности; и
(b) не наносит серьезного ущерба существенным интересам государства или государств, в отношении которых существует обязательство, или международного сообщества в целом.

2. В любом случае государство не может ссылаться на необходимость как на основание для исключения противоправности, если:

(a) рассматриваемое международное обязательство исключает возможность ссылки на необходимость; или
(б) государство способствовало возникновению ситуации необходимости.
—  Статья 25 (Необходимость) Проекта статей КМП об ответственности государств за международно-противоправные деяния [4]

Таким образом, обязательство обычного международного права или обязательство, предоставленное в соответствии с двусторонним инвестиционным договором, может быть приостановлено в соответствии с доктриной необходимости. Это «исключение из незаконности и в некоторых случаях даже как исключение из ответственности». Для того чтобы сослаться на доктрину необходимости: [5]

  1. Призывающее государство не должно способствовать возникновению состояния необходимости,
  2. Предпринятые действия были единственным способом защитить существенный интерес от серьезной и надвигающейся опасности.

Случаи вызова

Доктрина необходимости применялась в ряде стран Содружества .

Пакистан, 1954 г.

24 октября 1954 года генерал-губернатор Пакистана Гулам Мохаммад распустил Учредительное собрание и назначил новый Совет министров на том основании, что существующий больше не представлял народ Пакистана. Стэнли де Смит утверждает, что настоящей причиной роспуска было то, что Мохаммад возражал против конституции, которую Ассамблея собиралась принять. [6] : 98  Президент Учредительного собрания Маулви Тамизуддин подал апелляцию в Главный суд Синда в Карачи, чтобы удержать новый Совет министров от осуществления роспуска и определить законность назначения нового Совета в соответствии с разделом 223-A конституции.

В ответ члены нового Совета министров обратились в суд, заявив, что у него нет юрисдикции одобрять просьбу президента об отмене роспуска и назначений. Они утверждали, что раздел 223-A конституции никогда не был законно принят в конституцию, поскольку он никогда не был одобрен генерал-губернатором, и поэтому все, представленное в соответствии с ним, было недействительным. Главный суд Синда вынес решение в пользу президента Тамизуддина и постановил, что одобрение генерал-губернатора не требовалось, поскольку Учредительное собрание действовало только как Учредительное собрание, а не как федеральный законодательный орган. [7] Затем Федерация Пакистана и новый Совет министров подали апелляцию в суд, апелляция была рассмотрена в марте 1955 года ( Федерация Пакистана против Маулви Тамизуддина Хана ).

В апелляционном слушании под председательством главного судьи Мухаммада Мунира суд постановил, что Учредительное собрание функционирует как «законодательный орган домена» и что согласие генерал-губернатора необходимо для того, чтобы все законодательные акты стали законами. Таким образом, Главный суд Синда не имел юрисдикции отменять роспуск генерал-губернатора, и он был признан действительным.

Однако основание, которое суд нашел в пользу Федерации Пакистана, поставило под сомнение действительность всех законов, принятых Ассамблеей, не говоря уже о неконституционности самой Ассамблеи с 1950 года. Чтобы решить эту проблему, генерал-губернатор применил чрезвычайные полномочия для ретроспективного подтверждения законности актов Учредительного собрания. Была подана апелляция против генерал-губернатора за применение чрезвычайных полномочий, и главный судья должен был определить конституционность применения чрезвычайных полномочий и то, мог ли генерал-губернатор дать свое согласие на законодательство ретроспективно. [6] : 99 

Суд постановил, что в этом случае генерал-губернатор не мог ссылаться на чрезвычайные полномочия, поскольку, делая это, он утвердил некоторые законы, которые были недействительны, поскольку он не одобрил их ранее. Судья Мунир также постановил, что конституционное законодательство не может быть утверждено генерал-губернатором, но должно быть одобрено Законодательным собранием. Отсутствие Учредительного собрания не передало полномочия Законодательного собрания генерал-губернатору.

Суд был направлен за заключением. 16 мая 1955 года он постановил:

  1. Генерал-губернатор при определенных обстоятельствах имел право распустить Учредительное собрание.
  2. В течение переходного периода генерал-губернатор имеет право «в соответствии с общим правом гражданской или государственной необходимости» придавать обратную силу законам, перечисленным в Приложении к Указу о чрезвычайных полномочиях.
  3. Новая Ассамблея (сформированная в соответствии с Указом об Учредительном собрании 1955 года) будет иметь законную силу и сможет осуществлять все полномочия в соответствии с Законом о независимости Индии 1947 года . [8]

В своем вердикте Мунир заявил, что необходимо выйти за рамки конституции и обратиться к тому, что он называл Общим правом, к общим правовым максимам и к английскому историческому прецеденту. Он опирался на максиму Брэктона : «то, что в противном случае не является законным, становится законным по необходимости», и на максиму римского права, на которой настаивал Айвор Дженнингс : «Благополучие народа является высшим законом».

Гренада, 1985 г.

В решении 1985 года главный судья Высокого суда Гренады сослался на доктрину необходимости, чтобы подтвердить законность существования суда, который в то время судил за убийство лиц, совершивших переворот против бывшего лидера Мориса Бишопа . Суд был создан в соответствии с неконституционным «народным законом» после свержения конституции страны, которая впоследствии была восстановлена. Обвиняемые утверждали, что суд, в котором они предстали перед судом, не имел законного существования в соответствии с восстановленной конституцией, и поэтому они были лишены своего конституционного права на судебное разбирательство в «суде, созданном на основании закона». Высокий суд признал, что нижестоящий суд «возник неконституционным образом», но «доктрина необходимости подтвердила его действия». [9] На этом основании судебные разбирательства по делам об убийствах были разрешены.

Нигерия, 2010: Парламент назначает исполняющего обязанности президента

Связанное (хотя и несудебное) использование доктрины имело место, когда 9 февраля 2010 года Национальная ассамблея Нигерии приняла резолюцию, назначающую вице-президента Гудлака Джонатана исполняющим обязанности президента и главнокомандующим вооруженными силами. [10] [11] Обе палаты Ассамблеи приняли резолюцию после того, как президент Умару Яр-Адуа , который в течение 78 дней находился в Саудовской Аравии на лечении, не смог официально уполномочить вице-президента осуществлять полные полномочия исполняющего обязанности президента, как предусмотрено в разделе 145 конституции страны. Ни одно положение конституции Нигерии не уполномочивает Национальную ассамблею принимать какие-либо подобные резолюции, в результате чего председатель Сената Дэвид Марк заявил, что Сенат руководствовался «доктриной необходимости» при принятии своего решения.

Соединенное Королевство, 2022–2023 гг.: изменения в протоколе Северной Ирландии

13 июня 2022 года министр иностранных дел Соединенного Королевства Лиз Трасс представила в Палате общин законопроект о протоколе по Северной Ирландии , который, в случае его принятия, [12] позволит правительству Великобритании в одностороннем порядке «отменять» (используемое слово) части протокола по Северной Ирландии [13] , которые оно подписало, часть соглашения о выходе из ЕС после Brexit . Правительство Великобритании признало, что законопроект будет означать нарушение его обязательств по международному праву, но заявило, что его позиция оправдана, прямо ссылаясь на доктрину необходимости [14] [15] и заявив, что необходимость соблюдать протокол создает неприемлемую нагрузку на институты Северной Ирландии и что «нет другого способа» защитить интересы Великобритании. [3] [16]

15 июня вице-президент Европейской комиссии Марош Шефчович заявил, что законопроект «не имеет ни юридического, ни политического обоснования» и что он незаконен. [17] Он также объявил, что Комиссия возобновит разбирательство по делу о нарушении прав правительства Великобритании, которое было начато в марте 2021 года, [18] включая два новых пункта, в которых предположительно Великобритания нарушила Протокол. [17]

На заседании Комитета по государственному управлению и конституционным вопросам 21 июня 2022 года Лоранд Бартельс, профессор международного права в Тринити-холле, Кембридж , и Малгосия Фицморис, профессор международного публичного права в Лондонском университете королевы Марии , были опрошены об использовании доктрины необходимости. [19] Фицморис сказала, что необходимость является «наиболее спорным и противоречивым» из обстоятельств, которые позволяют игнорировать условия договора; [19] : Q127  она заявила, что использование необходимости в качестве оправдания «следует очень тщательно рассмотреть», поскольку вместо этого можно было бы предпринять действия с использованием статьи 16 протокола. [19] : Q129  Бартельс предположила, что доктрина необходимости может быть использована только для нарушения некоторых частей протокола. [19] : 129 

Во время выборов руководства летом 2022 года Риши Сунак заявил, что предпочитает урегулирование путем переговоров с ЕС, в то время как Лиз Трасс , которая была министром, ответственным за внесение законопроекта о протоколе, поддержала его как метод «[выхода] из тупика законным путем». [20] Хотя Трасс и победила на этих выборах руководства, она вскоре ушла в отставку на фоне правительственного кризиса , и Сунак стал премьер-министром .

Правительство Великобритании и Европейская комиссия сделали совместное заявление 27 февраля 2023 года, объявив о Виндзорском рамочном соглашении , юридическом соглашении, которое решает проблемы, связанные с Протоколом о Северной Ирландии. [21] В результате законопроект о Протоколе о Северной Ирландии был отозван и будет прекращен в конце текущей сессии парламента. [21]

Бангладеш, август 2024 г.: Гоно Оббхуттан (Дофа Эк, Даби Эк)

Новое политическое событие произошло в Бангладеш . Бывший премьер-министр Шейх Хасина подала прошение об отставке президенту Бангладеш Мохаммеду Шахабуддину Чуппу 5 августа 2024 года на пороге массовой революции, в которой приняли участие все слои населения во главе со студентами, и покинула страну, чтобы на время укрыться в Индии. Во время ее отсутствия военный начальник генерал Вакер-уз-Замам временно взял управление на себя. Координаторы Движения студентов против дискриминации ( бенгали : বৈষম্যবিরোধী ছাত্র আন্দোলন) (Gen-Z) потребовали от президента распустить парламент ( Jatiya Sangsad ) и хотели, чтобы лауреат Нобелевской премии 2006 года доктор Мухаммад Юнус возглавил временное правительство в качестве главного советника. Президент распустил парламент через день после отставки премьер-министра. Поскольку в конституции Бангладеш больше не было фактической формулировки под названием « правительство заботы » после последней поправки, и не было нормальной передачи власти следующему избранному правительству или каких-либо упоминаний о продолжительности этого временного правительства, то в этой чрезвычайной ситуации нынешнее временное правительство действует в соответствии с законом «Доктрины необходимости», чтобы реформировать страну после 15 лет фашистского правления одной политической партии под названием « Авами Лиг ». Многие интеллектуалы сравнивали это массовое движение с Французской революцией . Поколение Z окрестило эту революцию вторым освобождением или Бангладеш 2.0. Несмотря на то, что за этим массовым движением стоит долгая история, во время этого движения было несколько ключевых поворотных моментов. Особенно, когда студент-активист в городе Рангпур по имени Абу Сайед был убит полицией, что было заснято на видео, другой студент-фрилансер по имени Мир Мугдхо, известный как «пани лагбей пани», был застрелен полицией, правительство объявило общенациональный комендантский час, использовались бронированные автомобили и вертолеты с маркировкой ООН, по всей стране произошло отключение интернета, массовые убийства во время периода отключения интернета, некоторые из ключевых студентов-активистов были арестованы или задержаны полицией детективного отделения (DB) , студенты частных университетов присоединились к протесту, и оттуда один за другим все представители общества начали присоединяться к огню студентов-протестующих, который распространился по всей стране, как вирус.

Примечания и ссылки

  1. ^ Амита Шастри, А. Джеяратнам Уилсон (5 октября 2001 г.), Постколониальные государства Южной Азии: демократия, развитие и идентичность, Palgrave Macmillan, 2001, ISBN 978-0-312-23852-0... Отстранив Мирзу, командующий армией генерал Мохаммад Аюб Хан первым занял пост главного администратора военного положения ... послушная судебная система поддержала введение военного положения в соответствии с доктриной необходимости ...
  2. ^ Карпентьери, Леонардо (31 марта 2022 г.). Фернандес Антунья, Антолин (ред.). «Необходимость как защита». Jus Mundi . IV B 10 a: действие государства заключается в защите существенного интереса от опасности; b: опасность должна быть серьезной и неминуемой
  3. ^ ab Aubrey Allegretti (13 июня 2022 г.). «Протокол Северной Ирландии: что такое «доктрина необходимости»?». The Guardian . Получено 13 июня 2022 г.
  4. ^ "E. Проекты статей об ответственности государств за международно-противоправные деяния" (PDF) . ЕЖЕГОДНИК КОМИССИИ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА, том II, Часть вторая - Доклад Комиссии Генеральной Ассамблее о работе ее пятьдесят третьей сессии (Доклад). Организация Объединенных Наций. 2001. С. 26. A/CN.4/SER.A/2001/Add.1 (Часть 2).
  5. ^ «Подробности дела — Continental Casualty Company против Аргентинской Республики». Международный центр по урегулированию инвестиционных споров . Всемирный банк. 5 сентября 2008 г. Дело МЦУИС № ARB/03/9.
  6. ^ ab Wolf-Phillips, Leslie (1979). «Конституционная легитимность: исследование доктрины необходимости». Third World Quarterly . 1 (4): 97–133. doi :10.1080/01436597908419463. JSTOR  3990400 – через JSTOR.
  7. ↑ Решение и постановление Главного суда Синда в Карачи, 9 февраля 1955 г., PLD 1955 Sind 96.
  8. ^ ПЛД 1955 I ФК 561-5
  9. ^ Х. В. Эватт и Юджин Форси , Эватт и Форси о резервных полномочиях . (Сидней: Legal Books, 1990), стр. xciv.
  10. ^ Акогун, Кунле; Орджи, Джордж; Охейфо, Суфуян; Нзеши, Онвука (10 февраля 2010 г.). «Джонатан берет верх». Этот день онлайн . Абуджа. Архивировано из оригинала 13 февраля 2010 года.
  11. ↑ Носситер, Адам (9 февраля 2010 г.). «Нигерийский парламент назначает исполняющего обязанности президента». The New York Times .
  12. ^ "Протокол Северной Ирландии - Хронология". Parliament.uk .Обновляется по мере разработки законопроекта, начиная с 13 июня 2022 года.
  13. ^ "Законопроект 12–EN 58/3 ПРОТОКОЛ СЕВЕРНОЙ ИРЛАНДИИ ПОЯСНИТЕЛЬНЫЕ ЗАПИСИ" (PDF) . Parliament.uk . 13 июня 2022 г.
  14. ^ Ровена Мейсон; Дэниел Боффи (13 июня 2022 г.). «ЕС готов принять правовые меры против Великобритании из-за законопроекта о протоколе Северной Ирландии». The Guardian . Получено 13 июня 2022 г. .
  15. ↑ Дэвид Хьюз (13 июня 2022 г.). «Джонсон, разрывающий протокол Brexit, — это «новый минимум», говорит премьер-министр Ирландии». Belfast Telegraph . Получено 13 июня 2022 г.
  16. ^ "Великобритания раскрывает планы отказаться от частей соглашения ЕС по Brexit". BBC . 13 июня 2022 г. Получено 13 июня 2022 г.
  17. ^ ab "Выступление вице-президента Мароша Шефчовича на пресс-конференции по Протоколу Ирландии/Северной Ирландии". Европейская комиссия . 15 июня 2022 г. Получено 15 июня 2022 г.
  18. ^ «Соглашение о выходе: Комиссия направляет официальное уведомление Соединенному Королевству о нарушении его обязательств по Протоколу по Ирландии и Северной Ирландии». Европейская комиссия . 15 марта 2021 г. Получено 15 июня 2022 г.
  19. ^ abcd "Устные показания: проверка международных договоров и других международных соглашений в 21 веке, HC 214". Parliament.uk . Палата общин . 21 июня 2022 г. . Получено 31 июля 2023 г. .
  20. ^ «Лидерство тори: что кандидаты думают о протоколе Северной Ирландии». BBC News . 22 июля 2022 г. Получено 31 июля 2023 г.
  21. ^ ab "Политическая декларация Европейской комиссии и правительства Соединенного Королевства" (PDF) . GOV.UK . 27 февраля 2023 г. . Получено 31 июля 2023 г. .

Внешние ссылки