stringtranslate.com

Временная ликвидация

Временная ликвидация — это процесс, который существует как часть законов о корпоративной несостоятельности ряда юрисдикций общего права , в соответствии с которым после подачи судом ходатайства о ликвидации компании , но до того, как суд рассмотрит ходатайство и вынесет по нему решение, суд может назначить ликвидатора на «временной» основе. [1] (Временный ликвидатор назначается для защиты активов компании и поддержания статус - кво до слушания ходатайства.) В отличие от обычного ликвидатора , временный ликвидатор не оценивает требования к компании и не пытается распределить активы компании между кредиторами , поскольку право реализовать активы возникает после вынесения судом постановления о ликвидации. [2]

На практике большинство заявлений на назначение временного ликвидатора связаны с каким-либо обвинением в мошенничестве или других неправомерных действиях, связанных с компанией. [3]

Приложение

Обычно заявление о назначении временного ликвидатора подается одним из следующих лиц: [2]

  1. кредитор, если он обеспокоен тем, что активы компании находятся под угрозой или могут быть растрачены или стать недоступными для кредиторов в период до рассмотрения заявления о ликвидации;
  2. акционеры, если они обеспокоены тем, что директора компании действуют ненадлежащим образом; или
  3. сама компания. Это может возникнуть из-за спора между директорами и другими должностными лицами, или потому что компания неплатежеспособна, и директора не хотят рисковать неплатежеспособными торговыми претензиями в период до назначения официального ликвидатора. В некоторых юрисдикциях (но не во всех) компания может подать заявление на временную ликвидацию, чтобы защитить себя от претензий кредиторов, пока она пытается осуществить реструктуризацию .

Это средство правовой защиты является исключительным, и большинство случаев подачи заявлений на назначение временного ликвидатора обусловлены опасениями относительно какого-либо материального нарушения. [3] В исключительных случаях государственные органы также могут подать заявление на назначение временного ликвидатора для защиты общественных интересов от мошенничества или иного подобного поведения, хотя это встречается гораздо реже. [4]

Суд неизменно имеет дискреционные полномочия относительно назначения временного ликвидатора. Суд обычно не одобряет заявление, если не убедится, что существует высокая вероятность назначения ликвидатора по существу заявления. Но даже если компания, скорее всего, будет ликвидирована, временная ликвидация все равно является исключительной временной мерой или «чрезвычайным средством». [5] Должны быть особые причины для назначения временного ликвидатора в промежуточный период. Обычно это происходит из-за того, что активы должны подвергаться высокому риску рассеивания или должна быть какая-то другая неотложная причина, по которой ликвидатор требуется в промежуточный период. [6]

Заявки, скорее всего, будут удовлетворены в ситуациях, когда: [6]

И наоборот, поскольку должна быть определенная срочность или риск распыления активов, заявки, скорее всего, будут отклонены, если: [6]

Учитывая их характер, заявления о временной ликвидации часто подаются в срочном порядке и без уведомления компании или ее директоров. В случае, когда заявление подается без уведомления: [1]

  1. заявитель обязан предоставить суду «полное и откровенное раскрытие» всех существенных фактов (включая любые факты, которые неблагоприятны для заявителя); и
  2. Заявитель, как правило, должен будет дать обязательство возместить ущерб компании за любые понесенные убытки, если впоследствии после полного слушания выяснится, что приказ не должен был быть вынесен. [7]

Эффект

Если суд выносит постановление, то назначается временный ликвидатор компании, и контроль над всеми активами компании, а также ведение любого бизнеса и других дел компании передаются временному ликвидатору. Директора теряют всякую власть. [2] Почти во всех юрисдикциях временный ликвидатор обычно должен быть лицензированным специалистом по несостоятельности.

Временный ликвидатор, как правило, будет иметь только полномочия и функции, предоставленные ему или ей по решению суда. Обычно в обязанности временного ликвидатора не входит сбор и продажа активов компании или иные действия в отношении фактической ликвидации компании. Основной причиной назначения является сохранение имущества компании. [8]

Одной из общих функций временного ликвидатора является расследование того, было ли имущество компании незаконно присвоено или ее бизнес велся неправомерно. Но, как правило, временный ликвидатор не будет иметь полномочий возбуждать иски от имени компании за неправомерную торговлю или оспаривать транзакции как транзакции с заниженной стоимостью или несправедливые предпочтения . [9]

Прекращение

Временная ликвидация обычно завершается одним из трех способов: [1]

  1. вынесено постановление о полной ликвидации;
  2. вынесено постановление суда об отмене временной ликвидации (обычно на слушании с участием сторон для оспаривания первоначального назначения); или
  3. само ходатайство о ликвидации отклонено.

Конкретные юрисдикции

Последствия временной ликвидации различаются в зависимости от юрисдикции.

Австралия

В Австралии временная ликвидация регулируется разделом 472(2) Закона о корпорациях 2001 года . [10] В Австралии временные ликвидаторы должны быть лицензированными специалистами по несостоятельности. [2]

Британские Виргинские острова

В соответствии с законодательством Британских Виргинских островов предварительная ликвидация регулируется разделом 170(4) Закона о несостоятельности 2003 года. [11] В деле Akai Holdings Limited против Brinlow Investments Limited [12] было постановлено, что заявителю необходимо будет доказать четыре вещи:

  1. ходатайство в суд о назначении ликвидатора;
  2. убедительные доводы в пользу того, что существуют основания для назначения ликвидатора;
  3. убедительные доводы в пользу того, что заявитель имеет необходимую правоспособность; и
  4. что суд должен воспользоваться своим правом на сохранение статус-кво в отношении активов компании.

Канада

В Канаде ликвидация регулируется разделом 28 Закона о ликвидации и реструктуризации (RSC, 1985, гл. W-11). [13]

Каймановы острова

На Каймановых островах предварительная ликвидация в основном регулируется разделом 104(3) Закона о компаниях (2013) Пересмотр. Одной из необычных особенностей предварительной ликвидации на Каймановых островах является то, что можно назначить временного ликвидатора и при этом позволить директорам сохранить свои полномочия по управлению. [14] Это отчасти облегчает немного необычное использование предварительной ликвидации на Каймановых островах в рамках процесса корпоративной реабилитации должника во владении . Сама компания подает заявление на приказ о предварительной ликвидации, и назначаются временные ликвидаторы, что фактически создает приостановку по искам необеспеченных кредиторов . Затем совет директоров может использовать эту «передышку», чтобы попытаться осуществить реструктуризацию долгов компании в соответствии со схемой урегулирования или в соответствии с международным процессом реструктуризации в судах других юрисдикций. [15] Этот подход не был отклонен в судах других юрисдикций (например, Гонконга), [16] но принят в других. [17]

Гонконг

В Гонконге существует три типа временных ликвидаторов. [18] Существуют «традиционные» временные ликвидаторы, назначаемые в соответствии с разделом 193 Постановления о компаниях Гонконга (ликвидация и прочие положения) (глава 32); существуют также временные ликвидаторы, назначаемые в соответствии с добровольной ликвидацией участников в соответствии с разделом 228A Постановления, и существуют назначения «Группы T» в соответствии с разделом 194(1A) Постановления, в соответствии с которыми официальный ликвидатор назначается временным ликвидатором.

После решения по делу Legend в 2006 году [19] предварительная ликвидация не может использоваться в качестве средства защиты компании от претензий кредиторов для содействия реструктуризации в Гонконге [16] , хотя до этой даты такая практика была довольно распространена. [18]

ЮАР

В Южной Африке «временная ликвидация» имеет совсем другое значение. Когда кредитор или иное лицо обращается в суд с просьбой о ликвидации бизнеса, то приказ сначала делается временным, а затем подтверждается (или нет) на полном слушании, что очень похоже на постановление nisi и постановление absolut в других юрисдикциях. [20]

Великобритания

В Соединенном Королевстве полномочия по назначению временного ликвидатора содержатся в разделе 135(1) Закона о несостоятельности 1986 года , и это рассматривается как «чрезвычайная процедура». [1] Категории лиц, которые могут подать заявление о назначении, изложены в правиле 4.25(1) Правил о несостоятельности 1986 года . [21] Согласно английскому праву, все временные ликвидаторы должны быть лицензированными специалистами по несостоятельности. [22] Если при подаче заявления о назначении ликвидатора возникают опасения относительно потенциального рассеивания активов или неправомерных действий со стороны директоров, то суд может распорядиться о назначении временного ликвидатора . [1] Временная ликвидация по сути является «чрезвычайной процедурой». Временный ликвидатор может быть назначен судом только после подачи ходатайства о ликвидации. [23] Основной причиной назначения временного ликвидатора обычно является сохранение активов компании. На практике большинство случаев подачи заявлений на назначение временного ликвидатора связаны с каким-либо видом мошенничества или иным неправомерным поведением. [3] Заявителю обычно необходимо доказать, что (a) вероятно, что приказ о ликвидации будет вынесен на слушании ходатайства; и (b) активы компании находятся под угрозой до слушания ходатайства (что включает либо растрату активов компании, либо потенциальную потерю или уничтожение книг и записей компании). [24] Соответственно, обычно необходимо установить одно (или оба): (a) компания явно неплатежеспособна, и вероятно, что приказ о ликвидации будет вынесен на слушании ходатайства; и/или (b) имел место тип неправомерного поведения, который оправдывал бы справедливую и равноправную ликвидацию. Назначение временного ликвидатора также может быть произведено, если это отвечает общественным интересам. [25]

Из-за чрезвычайного характера средства правовой защиты заявления о временной ликвидации очень часто подаются в срочном порядке и без уведомления компании. В таких случаях заявитель несет юридическое обязательство предоставить суду полное и откровенное раскрытие всех существенных фактов, включая факты, которые неблагоприятны для дела заявителя. Заявитель также обычно должен будет дать обязательство возмещения убытков в случае, если суд впоследствии определит, что приказ не должен был быть вынесен с целью возмещения компании любого ущерба, причиненного ей назначением. [7]

Если назначается временный ликвидатор, то полномочия директоров компании фактически прекращаются, и совет директоров сохраняет только остаточные полномочия подавать заявление об отклонении или оспаривании ходатайства о ликвидации. [26] Назначение временного ликвидатора прекращается, когда: [1]

  1. ликвидатор назначается на полном заседании;
  2. временный ликвидатор отстранен от должности по решению суда; или
  3. основное ходатайство о ликвидации отклонено.

Ссылки

  1. ^ abcdef "Предварительная ликвидация: краткое руководство". Practical Law . Получено 30 июля 2015 г. .
  2. ^ abcd "Предварительная ликвидация". Worrells. 25 сентября 2013 г. Архивировано из оригинала 13 июня 2015 г. Получено 30 июля 2015 г.
  3. ^ abc Стивен Феннелл и Даррен Брэдшоу (19 июня 2013 г.). «Предварительная ликвидация и мошенничество». Lexology . Получено 30 июля 2015 г. .
  4. ^ См., например, дело Treasure Traders Corporation Ltd [2005] EWHC 2774 (Ch), в котором компания проводила незаконную лотерею.
  5. ^ Дэниел Льюис и Нила Юсуф. «Временные ликвидации — убить или вылечить?» (PDF) . Business Rescue. Архивировано из оригинала (PDF) 4 марта 2016 года . Получено 30 июля 2015 года .
  6. ^ abc "Реструктуризация и несостоятельность - Предварительная ликвидация" (PDF) . Clayton Utz . Получено 30 июля 2015 г. .
  7. ^ ab Re Highfield Commodities Ltd [1984] BCLC 623.
  8. ^ Ashborder BV против Green Gas Power Ltd [2005] EWHC 1031 (Ch)
  9. ^ В деле Overnight Limited [2009] EWHC 601 (Ch)
  10. ^ "Закон о корпорациях 2001 г., раздел 472" . Получено 30 июля 2015 г..
  11. ^ Harney Westwood & Riegels (2014). Коммерческое право Британских Виргинских островов (3-е изд.). Sweet & Maxwell . 7.073. ISBN 9789626615294.
  12. ^ (BVIHCV 2006/0134) в [44] и далее.
  13. ^ "Закон о ликвидации и реструктуризации (RSC, 1985, гл. W-11)". Сайт Justice Laws . Получено 30 июля 2015 г.
  14. ^ Правила ликвидации компаний (редакция 2008 г.), Приказ 4, правило 7(3).
  15. ^ "Временные ликвидации на Каймановых островах в поддержку разбирательств по главе 11". Maples and Calder . 17 декабря 2012 г. Получено 30 июля 2015 г.
  16. ^ ab Andrew Kinnison и Jacky Yeung (4 августа 2006 г.). «Corporate Rescue: The Need for Legislation». International Law Office . Получено 30 июля 2015 г. .
  17. ^ Филип Р. Вуд (2007). Принципы международной несостоятельности. Sweet & Maxwell . ISBN 9781847032102. Получено 30 июля 2015 г.
  18. ^ ab "Provisional Liquidators" (PDF) . Briscoe Wong Ferrier . Получено 30 июля 2015 г. .[ постоянная мертвая ссылка ]
  19. ^ Re Legend International Resorts Ltd [2006] 2 HKLRD 192
  20. ^ Наника Принслу. «Ликвидация бизнеса в Южной Африке». FindanAttorney . Получено 30 июля 2015 г.
  21. ^ SI 1925 от 1986 года.
  22. ^ Закон о несостоятельности 1986 года, раздел 388(1)(a).
  23. ^ Закон о несостоятельности 1986 г., ст. 135(1).
  24. ^ Налоговая и таможенная служба против Rochdale Drinks Distributors Ltd [2011] EWCA Civ 1116
  25. ^ Re Treasure Traders Corporation Ltd [2005] EWHC 2774 (Ch)
  26. ^ Ashborder BV против Green Gas Power Ltd [2005] EWHC 1031 (Ch)