Термин «правовая трансплантация» был придуман в 1970-х годах шотландским ученым-юристом В.А.Дж. «Аланом» Уотсоном для обозначения перемещения нормы или системы права из одной страны в другую (А. Уотсон, « Юридические трансплантации: подход к сравнительному праву », Эдинбург , 1974). Понятие правовой трансплантации основано на диффузионизме , и согласно этой концепции большинство изменений в большинстве правовых систем происходит в результате заимствований. По утверждению Уотсона , трансплантация является наиболее плодотворным источником правового развития.
Законы обычно основаны на внешней политике и опыте. Независимо от академических дискуссий о том, являются ли правовые трансплантации устойчивыми как понятие в теории права , они являются обычной практикой. Тем не менее, степень, в которой новые законы основаны на зарубежных примерах, может варьироваться. Частая и часто оправданная критика заключается в том, что импортированные законы не подходят для определенного местного контекста.
Немецкий юрист Фридрих Карл фон Савиньи и его историческая школа юриспруденции , вдохновленная романтизмом XIX века , особенно пропагандировали происхождение немецкого народа и его особый этос , или Volksgeist («дух народа»). Школа юридической мысли Савиньи выразила необходимость правовых изменений, чтобы уважать преемственность Volksgeist, предлагающую додарвиновскую концепцию юридической эволюции. Однако эта концепция юридической эволюции не оставляла много места для таких понятий, как правовая трансплантация и распространение права. С недавних пор Пьер Легран является одним из самых ярых противников легальных трансплантаций.
Сегодня правовые трансплантации часто упоминаются в более широком процессе распространения права или правовой аккультурации . Дж. У. Пауэллу приписывают создание слова «аккультурация», впервые употребившего его в отчете Бюро американской этнографии США в 1880 году . Он объяснил, что этот термин относится к психологическим изменениям, вызванным межкультурным подражанием . В более широком контексте такое понятие применяется многими современными учеными к юридической мысли. Распространение права – это процесс правовых изменений в сегодняшнюю эпоху глобализации . Исследования распространения права представляют собой новую область исследований в 21 веке.
В 1998 году Гюнтер Тойбнер расширил понятие правовой трансплантации, введя концепцию правового раздражения : вместо плавной интеграции во внутренние правовые системы иностранное правило нарушает установленные нормы и социальные механизмы. Этот сдвиг вызывает эволюцию, при которой значение внешнего правила переопределяется и запускаются значительные преобразования во внутреннем контексте. [1] Лассе Шульдт добавил, что раздражение не является спонтанным, а требует институциональных движущих сил. В качестве примера Шульдт указывает на введение корпоративной уголовной ответственности в Таиланде (концепция, первоначально вытекающая из английского права ), которое было обусловлено важнейшими решениями Верховного суда Таиланда . [2]