stringtranslate.com

Зачет (закон)

В законе зачет или неттинг — это юридическая техника, применяемая между лицами или предприятиями с взаимными правами и обязанностями , заменяющая валовые позиции чистыми позициями. [1] [2] Он позволяет использовать права для погашения обязательств в случае существования перекрестных требований между истцом и ответчиком , в результате чего валовые требования взаимного долга образуют единое чистое требование. [3] Чистое требование известно как чистая позиция . Другими словами, зачет – это право должника на погашение взаимных долгов с кредитором.

Оставшаяся задолженность любой из сторон по-прежнему остается, но взаимные долги были зачтены. Сила чистых позиций заключается в снижении кредитного риска , а также обеспечивает требования к нормативному капиталу и преимущества в расчетах, которые способствуют стабильности рынка . [4]

Разница между зачетом и неттингом

Хотя неттинг и зачет часто используются как синонимы, между неттингом проводится юридическое различие , которое описывает процедуру и результат осуществления зачета . Напротив, зачет описывает правовые основы для создания чистых позиций. Неттинг описывает такую ​​форму, как новационный неттинг или ликвидационный неттинг , тогда как зачет описывает признанные в судебном порядке основания, такие как независимый зачет или зачет в случае неплатежеспособности . Таким образом, неттинг или взаимозачет валовых позиций предполагает использование взаимозачета позиций с одним и тем же контрагентом для устранения кредитного риска контрагента.

Взаимность

Закон не разрешает контрагентам использовать долг третьих лиц для зачета несвязанного обязательства. [5] Все формы зачета требуют взаимности между иском и встречным иском. Это защищает права собственности как внутри, так и снаружи банкротства, в первую очередь гарантируя, что несобственник не сможет получить выгоду от неплатежеспособности.

Рыночный эффект

Основная цель неттинга — снизить системный риск за счет снижения количества претензий и перекрестных претензий, которые могут возникнуть в результате нескольких транзакций между одними и теми же сторонами. Это предотвращает кредитный риск и не позволяет ликвидаторам или другим управляющим по делам о несостоятельности выбирать сделки, которые могут быть выгодны для неплатежеспособной компании. [6]

Сетка

На финансовых рынках можно выделить по крайней мере три основные формы неттинга. [7] Каждый из них в значительной степени зависит от управления финансовым рынком, особенно кредитным, рисковым.

Поскольку требования в настоящее время являются основной формой собственности и поскольку кредиторы часто также являются должниками одного и того же контрагента, закон зачета имеет первостепенное значение в международных отношениях.

-  П. Вуд, Титульное финансирование, деривативы, секьюритизация, зачет и неттинг (Лондон: Sweet & Maxwell, 1995), 72.

Сетка новации

Неттинг путем новации , также называемый скользящим неттингом , предполагает внесение изменений в контракты по соглашению сторон. Это аннулирует предыдущие претензии и заменяет их новыми претензиями.

Предположим, что в понедельник «А» и «Б» заключают сделку 1, в соответствии с которой А соглашается выплатить Б 1 000 000 фунтов стерлингов в четверг. Во вторник A и B заключают сделку 2, в соответствии с которой B соглашается выплатить A 400 000 фунтов стерлингов в четверг. Неттинг новации вступает в силу во вторник, чтобы погасить обязательства сторон по сделке 1 и 2 и создать вместо них новое обязательство А выплатить Б 600 000 фунтов стерлингов в четверг.

-  Бенджамин, Джоанна, Финансовое право (2007, Oxford University Press), 267.

Это отличается от взаимозачета расчетов (описанного ниже), поскольку объединение обоих требований в одно, образующее единый баланс, происходит немедленно при заключении каждого последующего контракта. Этот метод неттинга имеет решающее значение в финансовых условиях, особенно в сделках с деривативами, поскольку он позволяет избежать избирательности в случае неплатежеспособности. [8] Эффективность новационного неттинга до неплатежеспособности обсуждалась в деле British Eagle International Airlines Ltd против Compagnie Nationale Air France [1975] 1 WLR 758. Подобно расчетному неттингу , новационный неттинг возможен только в том случае, если обязательства имеют одинаковый характер. Дата расчетов. Это означает, что если в приведенном выше примере транзакция-2 должна была быть оплачена в пятницу, эти две транзакции не будут взаимозачетными.

Закрыть сетку

Считается, что эффективная схема ликвидационного неттинга имеет решающее значение для эффективного финансового рынка. [9] Неттинг при закрытии сделки отличается от неттинга при новации тем, что он распространяется на все непогашенные обязательства стороны по генеральному соглашению, аналогичному тому, которое используется ISDA . Традиционно они действуют только в случае дефолта или неплатежеспособности. В случае банкротства контрагента или любого другого соответствующего случая неисполнения обязательств, указанного в соответствующем соглашении, если оно ускорено (т. е. осуществлено), все транзакции или все операции данного типа взаимозачитываются (т. е. зачитываются друг против друга) по рыночной стоимости или, если иное указанной в договоре, или, если невозможно получить рыночную стоимость, в размере, равном убытку, понесенному виновной стороной при замене соответствующего договора. Альтернатива позволила бы ликвидатору выбирать, какие контракты обеспечивать соблюдение, а какие нет (и, таким образом, потенциально «выбирать из вишни»). [10] Существуют международные юрисдикции, в которых возможность исполнения неттинга при банкротстве не проверялась юридически. [ нужна цитация ] Ключевыми элементами закрытого неттинга являются:

Подобные методы ликвидационного неттинга существуют для обеспечения стандартизированных соглашений в рыночной торговле, касающихся деривативов и кредитования ценными бумагами, таких как РЕПО , форварды или опционы. [12] В результате неттинг позволяет избежать оценки будущего и условного долга арбитражным управляющим и не позволяет арбитражным управляющим отказаться от исполнения обязательств по контракту, что разрешено в некоторых юрисдикциях, таких как США и Великобритания. [13] Снижение системного риска, вызванного схемой ликвидации, защищено законодательно. Другие системные проблемы неттинга, такие как признание нормативного капитала в соответствии с Базелем II и другие вопросы, связанные с неплатежеспособностью, рассмотренные в отчете Ламфалусси [14], были решены в основном за счет лоббирования реформы законодательства торговыми ассоциациями. [15] В Англии и Уэльсе последствия дела British Eagle International Airlines Ltd против Compagnie Nationale Air France в значительной степени были сведены на нет Частью VII Закона о компаниях 1989 года, которая разрешает взаимозачет в ситуациях, связанных с контрактами на денежном рынке. Что касается БАЗЕЛЬСКИХ соглашений , то в первом наборе руководящих принципов, БАЗЕЛЬ I , отсутствовали указания по неттингу. BASEL II ввел правила взаимозачета.

Расчетный неттинг

Для сделок с расчетом наличными это может применяться как в двустороннем , так и в многостороннем порядке, а также в отношении связанных или несвязанных транзакций. Обязательства не изменяются при неттинге расчетов, который касается только способа погашения обязательств. [16] В отличие от ликвидационного неттинга , расчетный неттинг возможен только в отношении аналогичных обязательств, имеющих одинаковую дату расчета. Эти даты должны наступить в один и тот же день и быть в одной и той же валюте, но могут быть согласованы заранее. [17] Претензии существуют, но аннулируются после оплаты. Чтобы добиться одновременной оплаты, только акт оплаты погашает претензии обеих сторон. Недостаток этого подхода состоит в том, что на протяжении всего срока неттинга долги остаются непогашенными, и неттинг, скорее всего, не произойдет; влияние этого на неплатежеспособность было замечено в вышеупомянутом British Eagle . Их обычно включают в операции с производными финансовыми инструментами, поскольку они сокращают количество и объем происходящих платежей и поставок, но существенно не уменьшают сумму предрасчетного риска.

  • Система двусторонних нетто-расчетов : система расчетов, в которой каждая отдельная двусторонняя комбинация участников рассчитывает свою нетто-расчетную позицию на двусторонней основе.
  • Многосторонняя чистая расчетная система : расчетная система, в которой каждый участник расчетов осуществляет свою собственную многостороннюю нетто-расчетную позицию (обычно посредством одного платежа или квитанции).

Отправляться

Зачет, также иногда «зачет», [18] является юридическим событием, и поэтому требуется юридическое основание для предложения о взаимозачете двух или более валовых требований. Из этих правовых основ распространенной формой является юридическая защита зачета, который первоначально был введен для предотвращения несправедливой ситуации, когда лицо («Сторона А»), задолжавшее деньги другому («Сторона Б»), могло быть отправлено в тюрьму для должников, несмотря на то, что Сторона Б также задолжала деньги Стороне А. Таким образом, закон позволяет обеим сторонам откладывать платеж до тех пор, пока их соответствующие требования не будут рассмотрены в суде. Это действовало как справедливый щит, но не как меч. По решению суда оба требования погашаются и заменяются единой чистой суммой задолженности (например, если Сторона А задолжала Стороне Б 100, а Сторона Б задолжала Стороне А 105, эти две суммы засчитываются и заменяются единым обязательством в размере 5 от Стороны Б в пользу Вечеринка а). Зачет также может быть предусмотрен договорным соглашением, так что в случае неисполнения обязательств стороной взаимная задолженность автоматически зачитывается и погашается.

В некоторых юрисдикциях, включая Великобританию, [19] определенные виды зачета производятся автоматически в случае неплатежеспособности компании. Это означает, что для каждой стороны, которая является одновременно кредитором и должником неплатежеспособной компании, взаимные долги зачитываются друг против друга, и тогда либо кредитор банкрота может претендовать на остаток в банкротстве, либо управляющий в деле о банкротстве может запросить компенсацию. остаток суммы, подлежащей выплате, в зависимости от того, какая сторона задолжала больше всего. Этот принцип подвергался критике [20] как необъявленный обеспечительный интерес , нарушающий принцип равенства . Альтернатива, при которой кредитор должен выплатить все свои долги, но получает лишь ограниченную часть оставшихся денег, которые получают другие необеспеченные кредиторы, создает опасность «компромиссной» неплатежеспособности и, следовательно, системного рыночного риска. [21] [22] Тем не менее, три основные причины лежат в основе и оправдывают использование зачета. Во-первых, закон должен поддерживать автономию и зачеты до банкротства, поскольку стороны неизменно полагаются на обязательства, принятые до банкротства. Это ключевой политический момент. Во-вторых, с точки зрения справедливости и эффективности как внешняя, так и внутренняя неплатежеспособность снижает затраты на переговоры и правоприменение. [23] В-третьих, решающее значение имеет управление рисками, особенно системными рисками. Правила клиринговой палаты предусматривают, что отношения с покупателем и продавцом заменяются двумя отношениями между покупателем и клиринговой палатой, а также продавцом и клиринговой компанией. Результатом является автоматическая новация , означающая, что все элементы интернализуются в текущих счетах. Это могут быть разные валюты, если они конвертируются во время расчета.

Право на зачет особенно важно, когда о рисках банка сообщается регулирующим органам, как это имеет место в ЕС в соответствии с требованиями финансового обеспечения. Если банк должен сообщить, что он одолжил крупную сумму заемщику и поэтому подвергается риску дефолта заемщика, что приведет к потере денег банка или его вкладчиков, он заменяется. Банк принял в качестве обеспечения акции или ценные бумаги заемщика под залог предоставленных в долг денег за вычетом стоимости принятого обеспечения.

Существуют финансовые правила, касающиеся неттинга, установленные некоторыми торговыми ассоциациями. Стандартные торговые условия Британской международной грузовой ассоциации ( BIFA) не допускают зачета. [24]

Зачет по юрисдикции

Канадское законодательство

Канадская судебная практика в отношении зачета строительных контрактов включает:

Английское право

В соответствии с английским законодательством в целом признаются пять типов зачета: [28] [29] [30]

  1. Юридический зачет или независимый зачет , [5] также известный как установленный законом зачет: он возникает, когда иск и встречный иск в судебном иске представляют собой погашенные суммы или точно установлены. Это шире, чем зачет неплатежеспособности, но иск и встречный иск должны быть взаимными и погашенными. В таких случаях суд просто зачитывает суммы и присуждает чистую сумму. Эти два утверждения не обязательно должны быть неразрывно связаны.
  2. Справедливый зачет или зачет по сделке : вне судебного разбирательства, когда два взаимных требования возникают из одного и того же вопроса или достаточно тесно связанного вопроса, требования засчитываются в рамках справедливости, [5] но только в том случае, если было бы несправедливо удовлетворить одно требование, а не другое. [31] Обе суммы должны быть выплачены и подлежат уплате, но могут относиться к ликвидированным или непогашенным суммам. В отличие от независимого зачета , это не является самоисполняющимся. Дело «Роусон против Сэмюэля » (1848 г.) было признанным ведущим делом, в котором утверждалось, что справедливый зачет был доступен в качестве защиты, когда «право истца на его требование оспаривается», например, когда договорное требование об оплате предъявлено, но должник предъявляет иск о возмещении непогашенного ущерба. [32] [33] В деле Апелляционного суда 2010 года с участием компаний Geldof Mettalconstructie NV и Simon Carves Ltd. рассматривались иски двух компаний в отношении двух контрактов между ними: один на поставку товаров, а другой на их установку, которые были присуждается отдельно. Суд нашел достаточную связь между двумя контрактами, чтобы позволить зачесть иск по договору на установку в счет иска по договору поставки. [31]
  3. Договорный зачет , осуществляемый по прямо выраженному соглашению: часто неттинг возникает по прямо выраженному соглашению сторон. Генеральное соглашение ISDA является примером такого типа, которое неэффективно в отношении неплатежеспособной стороны , но часто используется для устранения кредитного риска, предшествующего неплатежеспособности, и уменьшения необходимости в залоге.
  4. Зачет банкира или зачет текущего счета : иногда называемый правом банкира объединять счета. Это особая форма зачета, которая подразумевается в договорных соглашениях с банкирами и позволяет банкам компенсировать суммы на одном счете против другого. счет, на котором снято превышение средств с того же клиента. [34] Однако право не может быть реализовано, если один из счетов является ссудным, или если банк согласился не использовать это право, или если банк уведомил, что суммы на счете предназначены для определенной цели, [35] или по доверию другой стороне. Говорят, что оно происходит от залога банкира ; однако это вводит в заблуждение, поскольку оно доступно только в том случае, если обе учетные записи поддерживаются в одном и том же качестве. Однако разница в валюте не помешает этому праву. [36]
  5. Зачет при неплатежеспособности : возможно, самая дорогая форма зачета. В соответствии со статьей 323 Закона о несостоятельности 1986 года [37] в случае банкротства лица или ликвидации компании взаимные долги автоматически зачитываются. Это обязательная операция в двусторонних ситуациях. Не имеет значения, является ли долг ликвидированным или непогашенным, и зачет будет применяться к будущим или условным требованиям, если долги доказуемы. Зачет неплатежеспособности действует при ликвидации и администрировании, когда администратор уведомляет о своем намерении произвести распределение. [38]

Пять типов зачета чрезвычайно важны с точки зрения эффективности и снижения риска. Договорные зачеты признаются проявлением автономии сторон, тогда как право банкира на объединение считается фундаментальным подразумеваемым условием. Это существенный аспект для встречных исков, особенно когда возникают дублирующиеся обязательства. Общие черты зачета заключаются в том, что он ограничивается ситуациями, когда требование и встречное требование предъявляются к деньгам или сводятся к деньгам, и это требует взаимности.

Право Европейского Союза

Законодательство Европейского Союза регулирует взаимозачет посредством Директивы о финансовом обеспечении 2002/47/EC. [39]

Законодательство США

Срок исковой давности запрещает судебные иски о взыскании переплаты через 6 лет, но законодательство, принятое в 1983 году, позволяет взыскивать переплату путем «административного зачета» на срок до десяти лет. [40]

См. De Magno v. United States, 636 F.2d 714, 727 (DC Cir. 1980) (окружной суд обладал юрисдикцией в отношении иска, связанного с «позитивными действиями VA против отдельного лица, будь то путем подачи иска о возмещении ущерба по заявленному иску или путем судебного разбирательства». о своем праве на зачет по общему праву ») (обсуждается аналогичная формулировка предшествующего закона, 38 USC § 211).

См., например, Соединенные Штаты против Munsey Trust Co., 332 US 234, 239, 67 S.Ct. 1599, 1601, 91 Л.Эд. 2022 (1947) («правительство имеет такое же право, «принадлежащее каждому кредитору, использовать неассигнованные деньги своего должника, находящиеся в его руках, для погашения причитающихся ему долгов»» (цитата по делу Гратио против Соединенных Штатов, 40 США (15 Пет.) 336, 370, 10 L.Ed. 759 (1841))); см. также Тательбаум против Соединенных Штатов, 10 Cl.Ct. 207, 210 (1986) (право зачета присуще правительству Соединенных Штатов и основано на праве общего права каждого кредитора на зачет долгов).

Рекомендации

  1. ↑ Возвращение к Дэвиду Сазерну Отту (1994) NJL 1412, 1412
  2. ^ Halesowen Presswork & Assemblies Ltd против Westminster Bank Ltd [1970] 3 Все ER 473 на 488, согласно Buckley LJ
  3. ^ Джоанна Бенджамин, Финансовое право (2007, Oxford University Press), стр. 264
  4. ^ Луиза Гуллифер, Гуд и Гуллифер о правовых проблемах кредита и безопасности , Sweet & Maxwell, 7-е изд., 2017 г.
  5. ^ abc P Wood, Title Finance, производные финансовые инструменты, секьюритизация, зачет и неттинг , (Лондон: Sweet & Maxwell, 1995), 189
  6. ^ Финч, Закон Милмана о корпоративной несостоятельности (2016, Cambridge University Press, третье издание)
  7. ^ Ян Вольтьер (март 2002 г.). «Управление рисками в схемах неттинга для расчетов по сделкам с ценными бумагами» (PDF) . Всемирный банк.
  8. ^ Комиссар по делу HMRC против Энтина [2006] BCC 955 по мнению Лайтмана Дж. [21]
  9. ^ EFMLG Регулирование ликвидационного неттинга в новых государствах-членах Европейского Союза , 2005 г., 3
  10. ^ Генеральное соглашение ISDA 2002, раздел 2 (1) (a) (iii)
  11. ^ См. Директиву о финансовом обеспечении (Директива 2002/47/EC, статья 2 (1) (n)
  12. ^ Генеральное соглашение ISDA
  13. ^ См. Правила о несостоятельности 1986 г., Правило 4.90.
  14. ^ Европейская комиссия, Отчет Комиссии Совету и Европейскому парламенту, Отчет об оценке Директивы о механизмах финансового обеспечения (2002/47/EC), 2006, COM (2006) 833 окончательный, 10
  15. ^ Бенджамин, 269
  16. ^ П. Вуд, Титульное финансирование, деривативы, секьюритизация, зачет и неттинг , (Лондон: Sweet & Maxwell, 1995), 153-5
  17. ^ Джоанна Бенджамин, Финансовое право (2007, Oxford University Press), стр. 274
  18. ^ Уэзеролл, И. и Райан, С., ОСНОВЫ: ЧТО ТАКОЕ ЗАЧЕТ И КОГДА ВОЗНИКАЕТ ПРАВО НА ЗАЧЕТ?, Gowling WLG , опубликовано 6 августа 2019 г., по состоянию на 1 октября 2022 г.
  19. ^ Закон о несостоятельности 1986 года , раздел 323; Правила о несостоятельности 1986 года , правило 4.90.
  20. ^ Закон о корпоративной несостоятельности Риза Мокала (Оксфорд: Oxford University Press, 2005)
  21. ^ Луиза Гуллифер, Гуд и Гуллифер о правовых проблемах кредита и безопасности (Sweet & Maxwell, 7-е изд.), 2017 г.
  22. ^ Рой Гуд, Принципы корпоративной несостоятельности (четвертое издание, Sweet & Maxwell, 2013), 278
  23. ^ Штейн против Блейка [1993]; Пресс-служба Хейлсоуэна
  24. ^ Стандартное торговое условие BIFA 21 (A), которое относится к оплате «без уменьшения или отсрочки в связи с каким-либо иском, встречным иском или зачетом», цитируется в Апелляционном суде (гражданский отдел), Röhlig (UK) Ltd v. Rock Unique Ltd, EWCA Civ 18 (20 января 2011 г.), по состоянию на 23 сентября 2022 г.
  25. ^ Цитируется Vetsch, PAK в Канаде: Влияние консультанта, подтверждающего заявку на промежуточную оплату, опубликовано 27 августа 2008 г., по состоянию на 9 декабря 2020 г.
  26. ↑ Верховный суд Онтарио , Армения Коврики против Axor Construction, [2006] OTC 261 (SC), 20 марта 2006 г.
  27. ^ Удержание генеральным подрядчиком предоплаты признано несправедливым, Daily Commercial News , опубликовано 1 января 2006 г., по состоянию на 14 ноября 2022 г.
  28. ^ «Практическое право: зачет». Томсон Рейтер . Проверено 11 мая 2016 г.
  29. ^ Рой Гуд, Принципы корпоративной несостоятельности (четвертое издание, Sweet & Maxwell, 2013), 278
  30. ^ Джоанна Бенджамин, Финансовое право (2007, Oxford University Press), стр. 274
  31. ^ ab Sweigart, RL и Farmer, SP, Справедливый зачет претензий в Англии: когда отдельные контракты могут быть достаточно близкими, Pillsbury Advisory , опубликовано 3 августа 2010 г., по состоянию на 13 сентября 2022 г.
  32. ^ [1848] CR и TH 161, 41
  33. ^ Гловер, Дж., Зачет перекрестного контракта, Fenwick Elliott: Annual Review 2011/12 , по состоянию на 14 ноября 2022 г.
  34. ^ National Westminster Bank Ltd против Halesowen Presswork & Assemblies Ltd [1972] AC 785
  35. ^ Barclays Bank Ltd против Quistclose Investments Ltd [1968] UKHL 4
  36. ^ Милиангос против Джорджа Франка Ltd [1976] AC 443
  37. ^ Правило 4.90 Правил о несостоятельности 1986 года для компаний.
  38. ^ Правила 14.25 и 14.25 Правил о несостоятельности 1986 г.
  39. ^ Европейская комиссия, Финансовое обеспечение - Директива 2002/47/EC, по состоянию на 9 декабря 2020 г.
  40. ↑ Генеральный контролер США , B-211213: Министерство труда — запрос на предварительное решение, страница 4, опубликовано 21 апреля 1983 г., по состоянию на 1 сентября 2022 г.

Подтверждение