Термин «юридическая трансплантация» был придуман в 1970-х годах шотландским ученым-юристом WAJ «Alan» Watson для обозначения перемещения правила или системы права из одной страны в другую (A. Watson, Legal Transplants: An Approach to Comparative Law , Эдинбург , 1974). Понятие правовой трансплантации основано на диффузионизме , и согласно этой концепции большинство изменений в большинстве правовых систем происходят в результате заимствования. Как утверждает Watson , трансплантация является наиболее плодородным источником правового развития.
Законы обычно вдохновляются иностранной политикой и опытом. Независимо от академических рассуждений о том, являются ли правовые трансплантаты устойчивыми как понятие в правовой теории , они являются обычной практикой. Тем не менее, степень, в которой новые законы вдохновляются зарубежными примерами, может различаться. Частая и часто оправданная критика заключается в том, что импортированные законы не подходят для определенного местного контекста.
Немецкий юрист Фридрих Карл фон Савиньи и его историческая школа юриспруденции , вдохновленная романтизмом 19-го века , в частности, продвигали происхождение немецкого народа и его отличительный этос , или Volksgeist («дух народа»). Школа правовой мысли Савиньи выразила необходимость правовых изменений для уважения преемственности Volksgeist, предлагая додарвиновскую концепцию юридической эволюции. Однако эта концепция юридической эволюции не оставляла много места для таких понятий, как правовые трансплантаты и диффузия права. Совсем недавно Пьер Легран стал одним из самых ярых противников правовых трансплантатов.
Сегодня правовые трансплантаты часто упоминаются в более широком процессе диффузии права или правовой аккультурации . Дж. У. Пауэллу приписывают создание слова «аккультурация», впервые использовав его в отчете Бюро американской этнографии США 1880 года . Он объяснил, что этот термин относится к психологическим изменениям, вызванным кросс-культурной имитацией . В более широком контексте такое понятие многими современными учеными применяется к правовой мысли. Диффузия права — это процесс правовых изменений в сегодняшнюю эпоху глобализации . Исследования по диффузии права являются, в частности, новой областью исследований в 21 веке.
В 1998 году Гюнтер Тойбнер расширил понятие правовой трансплантации, введя концепцию правового раздражения : Вместо того, чтобы плавно интегрироваться во внутренние правовые системы, иностранное правило нарушает устоявшиеся нормы и общественные договоренности. Это нарушение вызывает эволюцию, в которой значение внешнего правила переопределяется и где запускаются значительные преобразования во внутреннем контексте. [1] Лассе Шульдт добавил, что раздражение не является спонтанным, а требует институциональных движущих сил. В качестве примера Шульдт указывает на введение корпоративной уголовной ответственности в Таиланде (концепция, изначально происходящая из английского права ), которая была обусловлена ключевыми решениями Верховного суда Таиланда . [2]