Государственные закупки или государственные закупки осуществляются государственными органами Европейского Союза (ЕС) и его государств-членов с целью заключения контрактов на общественные работы и закупку товаров и услуг в соответствии с принципами, вытекающими из договоров Европейского Союза. . Такие закупки составляют 13,6% ВВП ЕС по состоянию на 2018 год [обновлять][ 1] и с 1970-х годов стали предметом растущего европейского регулирования из-за их важности для единого европейского рынка .
Согласно исследованию 2011 года, подготовленному для Европейской комиссии компаниями PwC , London Economics и Ecorys , Великобритания, Франция, Испания, Германия, Польша и Италия вместе отвечали за около 75% всех государственных закупок в ЕС и Европейской экономической зоне . с точки зрения количества контрактов, заключенных в рамках процедур, регулируемых ЕС, и их стоимости. Великобритания заключила наибольшее количество контрактов в стоимостном выражении, а наибольшее количество контрактов было у Франции. [2]
Хотя Великобритания вышла из ЕС 31 января 2020 года, существующие правила продолжали применяться до 31 декабря 2020 года в соответствии с соглашением о выходе из ЕС .
В основе европейского регулирования закупок лежат положения договоров Европейского Союза, которые запрещают барьеры для внутрисоюзной торговли, предоставляют свободу предоставления услуг и право на создание учреждений (три из «Четырех свобод »), запрещают дискриминацию по признаку национального происхождения и регулируют государственные предприятия и государственные монополии. [3] Однако эти правила, будучи запретительными по своему характеру, оказались недостаточными для устранения защиты, предоставляемой государствами-членами отечественным предприятиям посредством практики преференциальных закупок. [3] Для этого, по-видимому, необходимо позитивное регулирование посредством вторичного законодательства , которое гармонизировало бы законы о закупках государств-членов ЕС. [4]
Совет министров Европейского сообщества (ЕС) принял в 1962 году Общие программы , которые предусматривали отмену национальных квот и ограничений в государственных закупках. [5] Директива 66/683/ЕЕС запрещала правила, требующие использования национальной продукции или запрещающие использование иностранной продукции в государственных закупках, [6] и Директива 70/32 применяли то же правило к контрактам на государственные поставки. [7]
Процедуры заключения контрактов на государственные поставки были согласованы с Директивой 77/62/EEC, [8] которая ввела три фундаментальных принципа: контракты должны рекламироваться в масштабах всего сообщества, дискриминационные технические спецификации были запрещены, а процедуры торгов и присуждения контрактов должны быть основываться на объективных критериях. Однако оно не применялось к коммунальным предприятиям или к продукции, происходящей за пределами ЕС, до тех пор, пока в него не была внесена поправка Директивой 80/767 после одобрения Сообществом Генерального соглашения по тарифам и торговле (ГАТТ) 1979 года о государственных закупках . [9]
Аналогичные принципы прозрачности и недискриминации были применены при заключении контрактов на общественные работы в Директиве 71/305, приняв форму «запрета технических спецификаций, которые имеют дискриминационный эффект», требования «адекватной рекламы» и « установление объективных критериев участия»; [10] они, однако, не заменили национальные процедуры и практику проведения тендеров набором общих правил. [11]
В Белой книге Европейской комиссии по завершению внутреннего рынка 1985 года политика и практика государственных закупок государств-членов были определены как существенный нетарифный барьер для свободного обращения товаров и предоставления услуг в Европе [12] , поскольку они имели тенденцию к отдавать предпочтение национальным поставщикам, тем самым защищая рынки от конкуренции и искажая структуру торговли. [13] Этот документ и Единый европейский акт 1986 года, к которому он привел, являются концептуальной основой действующего законодательства ЕС о закупках. [14]
На этом основании Директива 88/295/EEC внесла поправки во все предыдущие директивы по общественному снабжению. [a] Процедуры открытых торгов теперь стали нормой, а договорные контракты, заключенные с поставщиками, выбранными соответствующим органом власти, допускались только в исключительных обстоятельствах. [15] : Статья 7. Закупочные органы теперь должны были публиковать предварительные уведомления о своих ежегодных программах закупок, а также подробную информацию о каждом решении о присуждении контракта. Национальные технические стандарты теперь должны были быть взаимно признаны, а освобожденные от них отрасли были определены более четко. [16]
Директива 89/440 также внесла поправки в предыдущие директивы об общественных работах. Была расширена сфера их применения, теперь она охватывает также концессионные контракты и некоторые субсидируемые государством работы, а также разрешено консорциальное участие в контрактах. [17]
Самым важным изменением стало принятие первой Директивы об коммунальных услугах, Директивы 90/531, 17 сентября 1990 года . сильно различающиеся национальные правовые режимы, регулирующие их, и, возможно, также потому, что их большой объем закупок представлял собой инструмент национальной промышленной политики , от которого правительства не хотели отказываться. [19] Устранение барьеров доступа к рынку в этом секторе во многом стало возможным благодаря одновременной либерализации европейской телекоммуникационной отрасли и предусмотренной глобальной либерализации государственных закупок в ходе Уругвайского раунда переговоров ГАТТ. [20] Первая Директива об коммунальных услугах, которая включала требование о национальном транспонировании к 1 июля 1992 года, [18] : Статья 37 в целом следовала подходу директив о поставках и работах, но предусматривала освобождение от налога некоторых секторов, таких как вещание, или для коммунальных предприятий, работающих в конкурентных условиях. [21]
Более того, в соответствии с первыми Директивами о средствах правовой защиты, 89/665/EEC (относящимися к общественным работам и контрактам на поставку) и 92/13/EEC (относящимися к коммунальным предприятиям), государства-члены были обязаны обеспечивать быстрый и эффективный пересмотр решений, принимаемых подрядными организациями. власти. [22] Директивы также ввели «процедуру аттестации» как способ для государственных закупщиков подтвердить соответствие своих процедур и практики закупок законодательству о закупках. [23]
После официального завершения проекта единого рынка в 1992 году внимание европейских институтов переключилось на сектор услуг ввиду его постоянно растущей макроэкономической значимости. Директива об услугах 92/50 попыталась внести вклад в либерализацию услуг государственного сектора путем введения режима, аналогичного тому, который регулирует закупки товаров, работ и коммунальных услуг. Также была введена новая процедура награждения — Конкурс дизайна. [24] Однако из его сферы действия исключены некоторые конкретные услуги, а также концессии на услуги, что могло быть связано с определенными национальными конституционными ограничениями на аутсорсинг государственных услуг. [25] Он также проводит различие между «приоритетными» услугами, к которым применяется весь спектр правил закупок, и «неприоритетными» услугами, закупка которых регулируется только базовыми правилами недискриминации и гласности. [26]
14 июня 1993 года старые директивы о поставках и работах и директива о закупках в секторах водоснабжения, энергетики, транспорта и телекоммуникаций были повторно приняты как Директивы 93/36/EEC, 93/37/EEC и 93/38/EEC соответственно. , со степенью согласованности между ними. [27] Цель заключалась в том, чтобы сделать правовую базу более однородной, но изменения в Директиве о строительстве включали существенные разъяснения и специальный, смягченный режим заключения концессионных контрактов. [28]
В 2004 году законодательство о закупках было консолидировано на принципах упрощения и модернизации. Новая правовая база была основана на четкой дихотомии между коммунальными предприятиями и остальным государственным сектором. Хотя закупки первых по-прежнему регулируются новой Директивой об коммунальных услугах, Директивой 2004/17, «координирующей процедуры закупок предприятий, работающих в секторах водоснабжения, энергетики, транспорта и почтовых услуг», остальные три директивы были объединены в единую «Государственную директиву». Отраслевая директива», Директива 2004/18 «О координации процедур заключения контрактов на общественные работы, контракты на государственные поставки и контракты на государственные услуги», которая теперь регулирует закупки государственными органами, за исключением коммунальных предприятий. [29] Директивы 2004 года, помимо упрощения и уточнения действующего законодательства, вводят новую процедуру закупок – конкурентный диалог, а также допускают закупки по рамочным соглашениям . Они должны были быть перенесены в национальное законодательство к 31 января 2006 года.
В 2007 году Директивы о средствах правовой защиты были также обновлены Директивой 2007/66/EC, также называемой «новой директивой о средствах правовой защиты», [30] которая внесла поправки в Директивы 89/665/EEC и 92/13/EEC в отношении повышения эффективности процедуры рассмотрения вопросов заключения государственных контрактов. [22]
Новые Директивы о государственных закупках, закупках коммунальных услуг и концессиях были приняты Европейским советом 24 февраля 2014 года. [31] Государствам-членам ЕС было разрешено до 18 апреля 2016 года перенести новые правила в свои национальные законы (за исключением электронных закупок). , где крайним сроком был сентябрь 2018 года). В Великобритании Положение о государственных контрактах 2015 года, реализующее Директиву о закупках 2014 года, вступило в силу 26 февраля 2015 года. [32] Управление государственных закупок Ирландии провело процесс общественных консультаций в период с 31 октября по 12 декабря 2014 года с целью переноса новые директивы в ирландское законодательство к 17 апреля 2016 г. [33]
Директива о государственных закупках 2014 года ввела обязательство учитывать критерии доступности для людей с ограниченными возможностями в спецификациях любых работ, товаров или услуг, предназначенных для использования населением или персоналом заказчика, за исключением случаев, когда не было оснований не делать этого. , [34] и разрешил рассматривать маркировку третьих сторон как доказательство того, что товары и услуги соответствуют необходимым социальным и экологическим характеристикам, «связанным с предметом контракта». [35]
26 мая 2016 года Европейская комиссия направила письма с официальным уведомлением 21 государству-члену, которые не уведомили Комиссию о переносе одной или нескольких из трех новых директив в свое национальное законодательство в установленный срок. Официальное уведомление комиссии было отправлено в Австрию, Бельгию, Болгарию, Хорватию, Чехию, Кипр, Эстонию, Ирландию, Грецию, Латвию, Литву, Люксембург, Мальту, Нидерланды, Польшу, Португалию, Румынию, Словению, Финляндию, Испания и Швеция. [36]
По оценкам Европейской комиссии , устранение торговых барьеров , возникающих в результате дискриминационной и преференциальной практики закупок, может привести к экономии для европейской экономики около 0,5% ВВП ЕС [37] , что в 2008 году составит около 92 миллиардов долларов США. Считается, что эта экономия составит около 92 миллиардов долларов США в 2008 году. быть результатом трех эффектов: Торговый эффект представляет собой фактическую и потенциальную экономию в результате более низких закупочных цен, чем можно было бы получить от более широкого круга поставщиков. Эффект конкуренции представляет собой улучшение в результате усиления конкуренции эффективности и производительности ранее защищенных национальных фирм и проявляется в конвергенции цен . Наконец, эффект реструктуризации представляет собой долгосрочную структурную перестройку отраслей, обслуживающих государственный сектор, в ответ на эффекты торговли и конкуренции. [38]
Для достижения этой цели Директивы о государственных закупках стремятся основывать закупки на принципах, «вытекающих из» Договора о Европейском Союзе. [39] В самом Договоре ЕС определены свобода перемещения товаров, свобода учреждений и свобода предоставления услуг; эти свободы, наряду со свободным движением капитала, представляют собой «четыре свободы», лежащие в основе единого европейского рынка . [40] В пояснительном сообщении комиссии о праве Сообщества, применимом к присуждению контрактов, которое не или не полностью соответствует положениям Директив о государственных закупках , опубликованном в августе 2006 года, было разъяснено, что некоторые другие принципы, равное обращение, недискриминация, взаимное признание , пропорциональность и прозрачность вытекают из принципов Договора и применяются ко всем государственным закупкам в ЕС [41] и должны применяться ко всем закупкам с учетом пропорциональности, независимо от уровня расходов. [42]
Европейская комиссия заявляет, что государственные закупки должны использоваться «стратегическим образом», чтобы обеспечить соотношение цены и качества, а также способствовать инновациям и устойчивому, инклюзивному и конкурентоспособному экономическому развитию; [1] Например, Амстердамский пакт 2016 года определил государственные закупки как одно из средств решения городских проблем , с которыми сталкиваются многие европейские города. [1] : с. 4
Прозрачность европейских государственных закупок достигается за счет публикации в Официальном журнале трех типов уведомлений:
Европейский суд (ЕСС) заявил в 2004 году, что принцип прозрачности «вытекает» из принципа равного обращения, изложенного в [директивах], и оба требуют, чтобы «предмет каждого контракта и критерии, регулирующие его награда... быть четко определена». [46]
Прозрачность должна усилить ценовую конкуренцию между поставщиками, что приведет к снижению закупочных цен, поскольку публикация позволяет большему количеству поставщиков узнать о деловых возможностях, и они также знают, что их конкуренты также увидят эту возможность. CAN также посылают рынку важные ценовые сигналы. Однако возросшая конкуренция может привести к снижению цен до уровня, когда низкое качество или хищническое ценообразование станут проблемой. Это также приводит к напрасной трате усилий со стороны многих проигравших участников торгов и органа власти, которому приходится оценивать множество тендеров. [47]
Документ, выданный в целях прозрачности и для предотвращения или смягчения оспаривания контракта, заключенного без соответствующего конкурентного процесса, называется Добровольным предварительным уведомлением о прозрачности или Уведомлением VEAT. [48]
Хотя орган государственной власти имеет право прекратить или возобновить процедуру закупок, статья 55 Директивы 2014 года [49] (Статья 41 Директивы 2004 года) [50] требует уведомления кандидатов о причинах такого решения. и участников тендера как можно скорее. В британском деле APCOA Parking v City of Westminster (2010 г.), к которому применялась Директива 2004 г., было выявлено несколько постановлений Европейского суда , в которых рассматривалось право на отказ от закупок. [51] Сью Эрроусмит отмечает, что ошибки заказчика могут оправдать отказ, равно как и признание того, что новая процедура, скорее всего, обеспечит лучший результат для органа. [51]
Частично из-за вышеупомянутой проблемы Директивы применяются только к контрактам, стоимость которых (без учета НДС ) превышает определенные пороговые значения. Другие контракты, стоимость которых считается минимальной , не подлежат заключению в соответствии с процедурами Директив, хотя основные правила договоров Европейского Союза, такие как недискриминация, по-прежнему применяются. [52]
Европейская комиссия опубликовала обновленные пороговые значения 18 декабря 2017 года, и они применяются к любым закупкам, объявленным или иным образом инициированным 1 января 2018 года или после этой даты: [53] [54]
Принцип de minimis позволяет властям избежать дорогостоящих и длительных торгов и процедуры заключения контрактов с низкой стоимостью, где затраты на процедуру могут превысить выгоды для общественного благосостояния от повышения прозрачности и конкуренции, связанных с этой процедурой. Исследование Комиссии 1995 года показывает, что эти «малые» государственные закупки, на которые не влияют процедурные правила Директив, по меньшей мере в три раза превышают размер «размерных» (т.е. сверхпороговых) закупок. [58] Тем не менее, в Пояснительном сообщении Комиссии от 2006 года было подтверждено, что принципы равного обращения, недискриминации, взаимного признания, пропорциональности и прозрачности остаются применимыми к заключению договоров, в которых ожидается наличие трансграничных интересов. [41] Комиссия рекомендует размещать рекламу с использованием OJEU, национального веб-сайта государственных закупок или известного веб-сайта государственных закупок, где контракты «имеют потенциальную для трансграничных интересов». [59] Национальное руководство Великобритании по реализации рекомендаций ЕС отмечает, что оценка отсутствия трансграничного интереса может быть оправдана, например, ссылкой на предмет закупок, стоимость предлагаемого контракта, географическое местоположение его предлагаемого объекта. результаты деятельности или конкретная рыночная информация, что означает, что такого интереса не будет. [60]
Принцип de minimis также стимулирует органы власти разделять контракты на отдельные лоты во избежание утомительных процедур. Хотя Директивы запрещают это делать, такое уклонение от закона о закупках трудно обнаружить и обеспечить соблюдение (по состоянию на 2007 год ни одно дело, связанное с этим, никогда не рассматривалось Судом ЕС, и считается, что именно он несет основную ответственность за наблюдаемый низкий процент всех государственных закупок). контракты, которые публикуются в Официальном журнале. [61]
Положение 57 предусматривает исключение компаний, совершивших определенные правонарушения, из процесса оценки поставщиков и отклонение их тендерных заявок. Обязательное исключение применяется в отношении преступлений, связанных с коррупцией , взяточничеством , отмыванием денег , налоговыми преступлениями, торговлей людьми и незаконным оборотом наркотиков . [62]
Это же положение также позволяет закупающим органам исключать предприятия из процесса оценки поставщиков и отклонять их тендеры, если они совершили правонарушения или предприняли действия, связанные с введением в заблуждение, неправомерным влиянием на процедуры закупок, серьезными профессиональными нарушениями , соглашениями, направленными на искажение конкуренции или продемонстрировали значительные или постоянные действия. недостатки в исполнении публичного контракта, повлекшие досрочное расторжение этого контракта. [63]
Постановление 57(13)-(17) признает, что предприятия, возможно, устранили причины, по которым они могли ранее совершать исключаемые правонарушения, и продемонстрировали, что теперь их следует считать надежным и подходящим предприятием для выполнения публичного контракта. Предоставление доказательств на этот счет известно как «самоочистка». Чтобы воспользоваться этим положением, предприятия должны продемонстрировать, что они заплатили штрафы или предоставили компенсацию за ущерб, «всесторонне разъяснили факты и обстоятельства, активно сотрудничая со следственными органами» и предприняли соответствующие шаги, касающиеся их организации, политики, процедуры и персонал для устранения причин предыдущих сбоев. [64]
Субъект, желающий принять участие в тендере или продемонстрировать, что он соответствует критериям отбора (экономическое и финансовое положение, а также технические и профессиональные возможности) для приглашения к участию в тендере, может полагаться на возможности одного или нескольких других субъектов, [49] : Статья 63( 1) например, если оно намеревается передать часть поставок субподрядчику в районе, где у него нет достаточных навыков и ресурсов. Директива 2014 года и ее предшественница отмечают следующие моменты в отношении зависимости от других организаций:
В Директиву 2014 года было добавлено положение, гласящее, что для контрактов на выполнение работ, контрактов на оказание услуг и операций по размещению или монтажу в контексте контракта на поставку и монтаж государственный заказчик может потребовать, чтобы определенные критические задачи выполнялись непосредственно участником тендера. сам по себе или, если заявка подается группой экономических операторов... участником этой группы». [49] : Статья 63(2)
Статья 73 требует, чтобы органы государственной власти включали в государственные контракты условия, позволяющие расторгнуть контракт, если его присуждение или последующее изменение не произошло по причинам, непосредственно связанным с правилами закупок. Эти условия должны касаться механизма и последствий прекращения действия соглашения. При отсутствии такого условия подразумевается право закупающего органа расторгнуть контракт с уведомлением за разумный срок . [49] : Статья 73.
Положение 22 Положений 2015 года вступило в силу 18 октября 2018 года, требуя, чтобы вся связь и информация с участниками торгов, включая тендерные заявки, осуществлялись с использованием электронных средств. [65]
Директива 2014/55/ЕС Европейского парламента и Европейского совета об электронном выставлении счетов-фактур в государственных закупках (16 апреля 2014 г.) [66] применяется к электронным счетам-фактурам, выдаваемым в результате выполнения контрактов, к которым применяется Директива 2009/81/EC, Директива Действуют Директива 2014/23/ЕС, Директива 2014/24/ЕС или Директива 2014/25/ЕС. Эта директива направлена на обеспечение разработки и внедрения европейского стандарта электронного выставления счетов.
Для государственных органов доступно несколько различных процедур. К ним относятся процедуры открытого, ограниченного, переговорного и конкурентного диалога. Каждая из этих процедур накладывает свои ограничения на закупающий орган, которые необходимо учитывать при выборе соответствующей процедуры. У государственных заказчиков есть «определенная степень выбора» в отношении того, какой процедуре они следуют при каждом осуществлении закупок, но «после того, как они направят приглашение к участию в тендере в соответствии с одной конкретной процедурой, они обязаны соблюдать правила, применимые к ней, до тех пор, пока контракт не будет заключен». наконец награжден». [67]
Предполагается, что процедура будет полностью прозрачной с целью создания свободного и конкурентного общеевропейского рынка. Правила гласят, что для проектов, превышающих определенный финансовый порог (около 100 тысяч евро), уведомление о контракте должно быть опубликовано в Приложении S к Официальному журналу Европейского Союза OJEU , ранее известному как [OJEC S-Series]. В настоящее время информация доступна непосредственно в Интернете на сайте Tenders Electronic Daily («TED»). [68] Применяются регламентированные минимальные сроки, которые варьируются в зависимости от выбранной процедуры; если «срочное состояние, должным образом обоснованное заказчиком», делает невозможным соблюдение соответствующего срока, [49] : Статья 27(3), тогда может быть применена «ускоренная процедура», обычно допускающая срок не менее 15 дней, «когда состояние срочности, должным образом обоснованное заказчиком, делает [обычные сроки] невозможными. [69] Возможность использования ускоренной открытой процедуры была введена в директиве 2014 года: [49] : Статья 27(3) ) согласно директиве 2004 года эта возможность была доступна только в сочетании с ограниченными и согласованными процедурами. [70]
ЕС называет сторонние системы связи с функциональностью, позволяющей отправлять уведомления в OJEU, «TED eSenders». [71] [72] В 2007 году Европейская комиссия издала инструкцию, направленную на обеспечение того, чтобы ссылки на веб-сайты посредников в опубликованных уведомлениях о контрактах вели непосредственно на соответствующую тендерную документацию, а не на рекламный веб-сайт или веб-сайт, требующий регистрации. [73]
Покупатель может рекламировать контракт более широко, но не может сделать это до того, как он отправит уведомление для публикации в OJEU, и ему запрещено включать информацию, которая также не включена в публикацию OJEU.
После установленной даты предложения вскрываются и оцениваются, и выбирается либо «самая низкая стоимость», либо «самое экономически выгодное предложение». О присуждении контракта также необходимо сообщить в OJEU и опубликовать в электронном виде в Tenders Electronic Daily («TED»).
Система постоянно дорабатывается во избежание неправильного использования. Отклоненным участникам торгов предоставляется до десяти дней на обжалование решения, а Европейская комиссия регулярно принимает меры по пресечению нарушений. [74]
В октябре 2017 года Европейская комиссия опубликовала рекомендацию, направленную на «долгосрочную профессионализацию» государственных закупок в государствах-членах, чтобы они могли «привлекать, развивать и удерживать » персонал на должностях в сфере государственных закупок, фокусироваться на производительности и «извлекать максимальную пользу». доступных инструментов и технологий». Комиссия ожидала, что государства-члены будут реализовывать свои собственные стратегии профессионализации, но предпочла не предписывать какую-либо конкретную модель, поскольку государства-члены находятся «на разных этапах своего пути». [75] В то же время был опубликован «Инструментарий передовой практики». [76]
Государственные заказчики могут заключать рамочные соглашения с одним или несколькими предприятиями, в которых прописываются условия, которые будут применяться к любому последующему контракту, и предусматриваются условия для выбора и назначения подрядчика путем прямой ссылки на согласованные условия или путем проведения конкурс, приглашающий только партнеров по рамочному соглашению подавать конкретные коммерческие предложения. Сами по себе они не являются договорами о закупках, но в них заранее оговариваются условия такого договора с поставщиками на определенный срок.
Директива о государственном секторе 2004 года кодифицировала правила закупок товаров и услуг посредством рамочных соглашений, а Директива 2014 года внесла поправки в эти правила. Согласно Директиве 2004 года, либо один экономический оператор, либо более трех должны были быть стороной рамочного соглашения, но Директива 2014 года также позволяла рамочному соглашению действовать только с двумя экономическими операторами. Срок действия рамочного соглашения обычно не может превышать 4 лет, «за исключением исключительных случаев, должным образом обоснованных, в частности, предметом рамочного соглашения». [77]
В статье 34 Директивы 2014 года предусмотрено, что закупающие органы могут использовать динамическую систему закупок (DPS) для закупки широко используемых товаров, которые «обычно доступны на рынке» и которые могут удовлетворить их потребности. Как определено в этой статье, единая динамическая система, используемая организацией-заказчиком, может действовать в отношении широкого спектра товаров, работ и услуг, разделенных на соответствующие и объективно определенные категории. Система должна работать как полностью электронная процедура. [78]
Системы DPS отличаются от рамочных соглашений тем, что подходящие новые поставщики могут присоединиться к DPS в любое время. [79] Опрос организаций государственного сектора, проведенный Ассоциацией местного самоуправления Великобритании в мае 2017 года, выявил преимущества использования DPS, такие как гибкость, экономия затрат, возможность стимулировать рынки и возможность улучшить доступ к контрактам для «труднодоступных поставщиков». [80]
Конкурсная процедура, позволяющая вести переговоры с компаниями до завершения их тендеров, была введена статьей 29 Директивы 2014 года. Это соответствует процедуре конкурентного диалога, унаследованной от директивы 2004 года, и либо может быть использовано заказчиками, когда доступные решения не отвечают их потребностям, либо когда юридическая и финансовая природа предполагаемого контракта должна быть установлена путем переговоров. [81] Государственные заказчики, использующие конкурсную процедуру с переговорами (CPN), обязаны предоставить рынку описание своих потребностей, характеристики товаров, работ или услуг, которые будут закупаться, а также критерии присуждения контракта, которые в конечном итоге будут использоваться для определить, с каким предприятием будет заключен контракт на поставку. Компании приглашаются посредством уведомления о контракте или предварительного ориентировочного уведомления, чтобы выразить заинтересованность в приглашении к участию в тендере, а затем выбранным компаниям предлагается подать первоначальную тендерную заявку. Переговоры могут проводиться между организацией-заказчиком и каждым предприятием с целью «улучшения содержания» каждого тендера до того, как будут выданы приглашения представить окончательную тендерную заявку, но CPN также позволяет властям отказаться от переговоров, если лучшее предложение является удовлетворительным. при условии уведомления о том, что орган власти желает сохранить эту возможность. [81] Затем окончательные предложения оцениваются по ранее опубликованным критериям присуждения контракта и присуждается контракт.
CPN в первую очередь следует использовать в тех случаях, когда потребности организации-заказчика не могут быть удовлетворены за счет использования «легкодоступных решений» без их адаптации, когда в закупаемых товарах, работах или услугах присутствует элемент дизайна или инноваций, когда характер, сложность или юридические и финансовые аспекты договорных рисков требуют решения путем переговоров. Например, 3 июня 2016 года городской совет округа Бридженд опубликовал приглашение выразить заинтересованность в участии в конкурентных закупках с переговорами по услугам по сбору мусора, что позволило провести «поэтапную процедуру, позволяющую постепенно сократить количество обсуждаемых решений или тендеров на быть согласованы» до заключения контракта, но также предоставил Совету возможность присудить контракт на основе первоначальных тендерных заявок без проведения каких-либо переговоров. [82]
Кроме того, если была проведена процедура закупки товаров, работ или услуг, не подпадающих под вышеуказанные критерии, и были получены только «нестандартные» или неприемлемые предложения, директива позволяет властям принять конкурсную процедуру с переговорами в качестве следующего этапа Процесс закупок. «Нестандартными» тендерами являются тендеры, которые не соответствуют закупочной документации, которые были получены с опозданием, если имеются доказательства сговора или коррупции или которые были признаны заказчиком аномально заниженными. [49] : Статья 26(4)(b)
«Переговорная процедура без публикации» позволяет заключать контракты без публикации уведомления о контракте OJEU «в наиболее срочных случаях», но обстоятельства, позволяющие использовать этот процесс, ограничены и должны «интерпретироваться ограничительно». [83] В деле C-275/08, касающемся использования директивы о поставках 1993 года, было установлено, что Германия злоупотребила положением о заключении контракта без предварительной публикации уведомления о контракте. [84] В 2015 году Европейская комиссия выпустила руководство с рекомендациями о том, как правила государственных закупок могут быть использованы в связи с нынешним « кризисом убежища », признав, что «во многих государствах-членах число лиц, ищущих убежища, значительно возросло [и непредвиденно], но позволило ли это государствам-членам прийти к выводу о невозможности «соблюдения общих сроков» необходимо оценивать в каждом конкретном случае [83] .
Государственно-частное партнерство не подпадает под действие специальных правил законодательства ЕС о закупках, но должно следовать правилам и принципам, вытекающим из европейских договоров, в том числе закрепленным во вторичном законодательстве. [85] В 2000 году Европейская комиссия опубликовала «Интерпретационное сообщение о концессиях в соответствии с законодательством Сообщества», [86], а в 2004 году она опубликовала « Зеленую книгу о государственно-частном партнерстве и законодательстве Сообщества о государственных контрактах и концессиях», [87] ] который анализирует существующую практику с точки зрения европейского права и призван начать дискуссию о том, следует ли разрабатывать конкретную правовую базу на европейском уровне.
Процедура конкурентного диалога была создана с целью облегчить заключение договоров государственно-частного партнерства, [88] поскольку перед ее созданием заказчик стоял перед выбором ограниченной процедуры, которая часто является слишком негибкой для таких контрактов, или переговорная процедура, которая задумана как исключительная процедура, имеющая конкретные юридические обоснования. Однако до сих пор его использование в ЕС было неравномерным. К июню 2009 года более 80% процедур присуждения наград с использованием конкурентного диалога были запущены в двух государствах-членах ЕС, т.е. во Франции и Великобритании. [89]
Статьи 78–82 Директивы 2014 года (Правила 78–82 Правил Великобритании) предусматривают проведение конкурса проектов, который может быть либо этапом процесса закупок, ведущим к заключению контракта на оказание услуг, либо конкурсом на какой приз должен быть вручен или произведена оплата. Директива предполагает, что конкурсы проектов проводятся «в основном в области городского и загородного планирования, архитектуры и техники или обработки данных». [90] Уведомление о конкурсе дизайна должно быть выдано в OJEU. [91] Если для оценки планов и проектов, представленных предприятиями-кандидатами, используется жюри, оно должно рассматривать планы анонимно и вести протоколы любых уточняющих обсуждений, которые проводятся с кандидатами. [92]
13 апреля 2016 года датская больница Херлев опубликовала уведомление о конкурсе на проект диабетического центра Стено в Копенгагене [93] , намереваясь заключить контракт на оказание услуг с победителем или победителями конкурса.
Директива 2014 года предусматривает новый тип контракта — Инновационное партнерство, в соответствии с которым предприятиям предлагается представить «исследовательские и инновационные проекты, направленные на удовлетворение потребностей, определенных заказчиком, которые не могут быть удовлетворены существующими решениями». [94] Инновационное партнерство – это договорные отношения, сформированные между государственным органом и одним или несколькими предприятиями, которые позволяют государственному органу и предприятию (предприятиям) работать вместе посредством соглашения о партнерстве с целью разработки новых продуктов , работ или услуг, где они еще не доступны на рынке.
Инновационные партнерства были впервые одобрены среди серии реформ в области государственных закупок, введенных в Директиве 2014 года и реализованных в Положениях о государственных контрактах Великобритании 2015 года. Ожидается, что в 2016 году ЕС опубликует свое руководство о том, как он видит работу инновационных партнерств [95] и Ожидается, что другие государства ЕС введут новые правила к апрелю 2016 года. [96] Инновационные партнерства, вероятно, будут носить долгосрочный характер и могут включать контракты на три этапа, охватывающие исследования и проверку концепции , промежуточный этап разработки и этап закупок. . Европейский парламент приветствовал новый вариант как возможность «укрепить инновационные решения в сфере государственных закупок», «позволив государственным органам объявлять тендеры для решения конкретной проблемы, не упреждая решение, тем самым оставляя место для закупающего органа». и участник тендера должны вместе найти инновационные решения». [97]
В мае 2018 года Европейская комиссия выпустила руководство, в котором отмечалось, что Инновационное партнерство — это лишь один из многих маршрутов, которые государственный орган может рассмотреть для закупки инновационного продукта или услуги. [98]
Содействие инновациям является частью десятилетней стратегии роста Европейского Союза «Европа-2020» . ЕС стремится «создать благоприятную для инноваций среду, которая облегчит превращение великих идей в продукты и услуги, которые обеспечат рост нашей экономики и рабочие места» [99] , а цели инновационного партнерства можно рассматривать как:
Чтобы начать процесс создания инновационного партнерства, организация-заказчик должна опубликовать уведомление о контракте в Официальном журнале Европейского Союза (OJEU), в котором «определена потребность в инновационном продукте, услуге или работах, которые не могут быть удовлетворены путем покупки». товары, услуги или работы, уже имеющиеся на рынке, и указать, какие элементы этого описания определяют минимальные требования, которым должны соответствовать все тендеры». [100] Установленный законом минимальный период с момента отправки Уведомления о контракте в офис OJEU до даты закрытия составляет 30 дней для запросов от предприятий, желающих принять участие в процессе. [101] Из компаний, подавших заявку на участие в течение периода подачи заявки, государственный заказчик выберет подходящие предприятия на основе объективных критериев, которые должны включать «потенциал в области исследований и разработок , а также разработки и внедрения инновационных решений». [102] Необходимо выбрать как минимум три предприятия при условии, что в нем есть три заинтересованных предприятия с соответствующей квалификацией.
Затем выбранным предприятиям будет предложено представить «исследовательские и инновационные проекты, направленные на удовлетворение потребностей, определенных заказчиком, которые не могут быть удовлетворены существующими решениями». [103] После получения проектных предложений организация-заказчик оценит их по заранее определенным и опубликованным критериям и может выбрать один или несколько проектов для реализации. Для любого проекта, который организация-заказчик желает реализовать, они затем заключают контракт с инициаторами проекта, который, вероятно, будет охватывать:
На промежуточных этапах количество предприятий, участвующих в партнерстве, может быть сокращено, например, если этапы проверки концепции не приводят к удовлетворительным или экономическим предложениям, которые организация-заказчик рассмотрит в свое время для приобретения. После разработки продукта или услуги, отвечающего потребностям организации-заказчика, каждому из партнеров предлагается подать окончательную и не подлежащую обсуждению тендерную заявку на производство и поставку продукции организации-заказчику или на выполнение услуги, и эти тендеры оцениваются с целью определить, какие из них предлагают наилучшее сочетание цены и качества, с целью заключения с одним из них долгосрочного контракта на поставку.
Первоначальные ожидания заключаются в том, что эта процедура будет использоваться ограниченно. Некоторые комментаторы выразили обеспокоенность, особенно в отношении потенциально антиконкурентного эффекта этой процедуры. [96]
Примеры ограничены на сегодняшний день. [98] 23 июля 2015 года Фонд Christie NHS Foundation, базирующийся в Манчестере , опубликовал предварительное ориентировочное уведомление о намерении закупить «информационно-развлекательную платформу для пациентов, обеспечивающую доставку адаптированного для пациентов контента через беспроводную инфраструктуру на мобильные устройства в рамках Фонда», и заявил, что Траст «намерен использовать процедуру инновационного партнерства для любого последующего процесса закупок» и желает «вступить в долгосрочное партнерство с организацией для разработки новой расширяемой информационно-развлекательной платформы, ориентированной на пациентов». [104] 16 декабря 2015 года Совет графства Вустершир опубликовал предварительное ориентировочное уведомление с просьбой назначить до пяти компаний, заинтересованных в «разработке, тестировании и выводе на рынок инновационных технологий в сфере ухода». [105] [106]
Директива 2014 года предусматривает «периодические совместные закупки», в соответствии с которыми два или более государственных закупщика осуществляют весь процесс закупок или отдельные его аспекты вместе, включая случаи, когда государственные закупщики из разных государств-членов ЕС проводят закупки совместно. Директива предусматривает, что органы власти принимают на себя совместную ответственность за соблюдение правил, применимых к процессу закупок. [107] Согласно сообщению комиссии от 2017 года ... о том, как заставить государственные закупки работать в Европе и для Европы , только 11% процедур закупок проводятся с помощью процедур совместных закупок; Комиссия считает, что такой низкий уровень агрегирования свидетельствует об упущении возможностей. [1] В докладе, подготовленном по заказу Комитета Европейского парламента по внутреннему рынку и защите потребителей (IMCO), государствам-членам ЕС «следует рассмотреть вопрос о создании центральных органов по закупкам (CPB)» для обеспечения «последовательных и скоординированных закупок». [108]
Режим легкого касания (LTR) представляет собой особый набор правил для определенных контрактов на оказание услуг, которые, как правило, представляют меньший интерес для трансграничной конкуренции. Эти контракты на оказание услуг включают определенные социальные, медицинские и образовательные услуги, определенные Кодексами общего словаря закупок (CPV). Перечень услуг, к которым применяется режим Light-Touch, изложен в Приложении XIV Директивы 2014/24/EU. [49] Этот режим допускает значительно меньше процедурных ограничений и применяется только к контрактам на оказание услуг на сумму более 750 000 евро (615 278 фунтов стерлингов в Великобритании).
Исключение (или освобождение) Teckal , вытекающее из постановления Европейского суда от 1999 года, позволяет организации-заказчику заключить контракт непосредственно с отдельной организацией при условии соблюдения обоих этих двух требований:
Исключение из Гамбургского закона об отходах применяется к подлинным межведомственным соглашениям, в соответствии с которыми отдельные организации, каждая из которых несет обязанность по оказанию общественных услуг, соглашаются выполнять эту обязанность вместе, где сотрудничество регулируется только соображениями, связанными с общественными интересами. В случае с отходами Гамбурга четыре районные администрации Германии: Ротенбург (Вюмме) , Харбург , Зольтау-Фаллингбостель и Штаде подписали договор с городом Гамбургом на вывоз мусора без объявления тендера. [110] [111] Европейский суд установил, что государственно-общественное сотрудничество может быть освобождено от правил государственных закупок, если:
Третье исключение было выявлено в деле Remondis GmbH & Co. KG Region Nord против региона Ганновер. Oberlandesgericht Celle (Высший земельный суд Целле , Германия) обратился с просьбой о вынесении предварительного решения в соответствии со статьей 267 Договора о функционировании Европейского Союза (TFEU) по этому делу. [113] Регион Ганновер и город Ганновер , столица штата, передали свои обязанности и полномочия по управлению отходами ассоциации специального назначения, созданной ими самими для выполнения этих обязанностей. [111]
В деле Datenlotsen Informationssysteme GmbH v Technische Universität Hamburg-Harburg Европейскому суду было предложено рассмотреть вопрос о том, может ли исключение Teckal быть распространено на «горизонтальные» внутренние контракты между государственным заказчиком и организацией, полностью принадлежащей немецкому государству. [114]
В более раннем постановлении 1999 года пятая палата Европейского суда заявила, что статья 55 Договора о ЕС (теперь статья 45 ДФЕС) не применяется к ситуациям, когда «все факты [дела] ограничиваются пределами одного члена ЕС». Государство» и, следовательно, свобода передвижения людей и свобода предоставления услуг не затрагиваются. Это дело, также связанное с вывозом мусора, касалось не заключения государственного контракта с третьей стороной на предоставление последней услуги, а выбора финансовой компании, которая стала бы партнером в компании со смешанным капиталом с контрольным пакетом акций. государственный пакет акций, который затем будет предоставлять услуги по вывозу мусора. РИСАН. srl, итальянская компания, оспорила решение муниципалитета Искья выбрать компанию Ischia Ambiente для оказания услуг по утилизации отходов. Ischia Ambiente частично финансировалась GEPI SpA, итальянской общественной организацией, а частично самой коммуной : таким образом, суд установил, что в этом деле не было никаких трансграничных вопросов. [115]
В 2014 году Европейский суд постановил, что «если подрядчик… является некоммерческой ассоциацией , которая на момент заключения контракта имеет в качестве партнеров не только организации государственного сектора, но и частные учреждения социальной солидарности, осуществляющие -коммерческая деятельность, требование об «аналогическом контроле»… не соблюдается». Это решение было вынесено в отношении португальского дела, в котором компания Eurest (Португалия) ( Sociedade Europeia de Restaurantes Lda ) оспорила заключение контракта на оказание больничного питания от Centro Hospitalar de Setúbal с Serviço de Utilização Comum dos Hospitais (SUCH) без проведения тендера. . [116] TACH была создана законодательным декретом и выполняла «миссию общественного служения», связанную с эффективностью Португальской национальной службы здравоохранения , но в ее владении и управлении участвовали как ряд государственных органов, так и ряд благотворительных организаций: из 88 партнеров. всего 23 из них представляли собой неправительственные организации «социального сектора». [117] Суд утверждал, что участие неправительственных интересов означало, что ТАКИЕ имели возможность преследовать интересы, которые могут быть «похвальными», [117] но не тождественны интересам органов государственной власти, и хотя эти интересы не были тем же самым, что и мотив получения прибыли , движущий интересами частного сектора, они все равно означали, что требование «аналогичного контроля» не было выполнено. [116]
Директива 2014 года включила прецедентное право Текала в статью 12, в которой описываются обстоятельства, при которых государственный контракт выходит за рамки Директивы. [118]
Закупка оружия, боеприпасов, военной техники и связанных с ними работ и услуг, приобретенных для оборонных целей , а также закупка чувствительных материалов, работ и услуг, необходимых для целей безопасности, регулируются Директивой ЕС 2009/81/EC о закупках в сфере обороны и конфиденциальной безопасности, а не Директивами. по государственным закупкам. [119] Цель директивы – сбалансировать необходимость прозрачности и открытости на оборонных рынках в рамках единого европейского рынка с необходимостью защиты интересов безопасности отдельных стран. [120] Европейская комиссия работает над улучшением трансграничного доступа для малых и средних предприятий по оборонным контрактам, и 20 апреля 2018 года Комиссия опубликовала Рекомендацию о трансграничном доступе к рынкам для субпоставщиков и МСП в оборонной сфере. сектор , призывая к более ранней и более четкой публикации информации о долгосрочных планах и приоритетах государств-членов в сфере оборонных закупок. [120] [121]
«Механизм предварительной оценки», введенный в действие в ноябре 2017 года, [122] позволяет Европейской комиссии и государственным заказчикам обмениваться информацией об аспектах государственных закупок различных инфраструктурных проектов. [123] Механизм был создан в соответствии с Сообщением Европейской комиссии «Помощь инвестициям посредством добровольной предварительной оценки аспектов закупок для крупных инфраструктурных проектов» от 3 ноября 2017 года, [124] и включает в себя службу поддержки, механизм уведомления и обмен информацией. механизм, общая цель которого – помочь государственным органам максимально эффективно управлять крупными закупочными проектами, независимо от того, финансируются ли они самим ЕС или нет. [124]
«Доступ третьих стран» означает доступ к общему рынку товаров, услуг или торговцев, которые базируются за пределами границ общего рынка, например, стран, которые не являются частью Европейского Союза и не заключили международное соглашение, которое включает обязательства по доступу к рынку. .
Резолюции были приняты Европейским Советом 21 декабря 1976 г. (упоминаются в Директиве 77/62/EEC, изданной в ту же дату) [8] : Преамбула и 22 июля 1980 г. относительно доступа государств, не являющихся членами ЕС, к контрактам на общественные поставки сообщества, в которых отмечалось возможности для отдельных государств-членов применять свои собственные меры коммерческой политики, но также ожидал предложения Комиссии о «координации и прогрессивной стандартизации» политики. [125]
В 2012 году Европейская комиссия выдвинула предложение по международной политике закупок, согласно которому будет установлено Положение о доступе товаров и услуг третьих стран на внутренний рынок ЕС в области государственных закупок. Предлагаемое регулирование также будет касаться доступа товаров и услуг ЕС на рынки государственных закупок третьих стран. [126] Предложение с поправками было выдвинуто в 2016 году. Будучи постановлением ЕС, оно могло напрямую применяться в государствах-членах ЕС , включая в то время Великобританию.
Постановление позволило бы государственным закупщикам отклонять тендеры с высокой стоимостью (более 5 миллионов евро) с более чем 50% содержанием третьих стран при условии одобрения Европейской комиссией, а также позволить комиссии ограничивать доступ к рынкам государственных закупок ЕС, где третьи страны не предлагали открытый доступ компаниям ЕС для конкуренции за государственные контракты. [127] Правительство Великобритании в то время было «решительно против» ограничений на доступ третьих стран к рынкам ЕС, опасаясь, что это приведет к «взаимному протекционизму ». [127]
Значительные оговорки были высказаны членами и докладчиками комитетов Европейского парламента. [128] В 2016 году Комиссия опубликовала измененное предложение, [129] в котором сохранялась позиция о том, что на мировых рынках закупок отсутствуют «равные условия игры». [129] : Пояснительная записка
Международный инструмент закупок (IPI), регулирующий этот вопрос, был принят в июне 2022 года. [130]
В рамках деятельности Европейской комиссии политика государственных закупок находится в ведении подразделения GROW.C.2 Генерального директората по внутреннему рынку, промышленности, предпринимательству и МСП , расположенного в Брюсселе . [131]