Пятьдесят шесть суверенных государств Африки значительно различаются по своей истории и структуре, а их законы по-разному определяются обычным правом , религиозным правом , общим правом , западным гражданским правом , другими правовыми традициями и их комбинациями. [1]
До колониальной эпохи в девятнадцатом веке правовая система Африки находилась под контролем традиционных законов коренных народов. [2] Попытки сохранить местные обычаи в противовес растущим континентальным европейским и великобританским державам, хотя и безуспешные, спровоцировали развитие существующих обычных законов посредством учреждения «туземных судов». [3] В то время как колонии регулировались импортированной правовой системой и гражданскими кодексами метрополий, практика традиционных законов продолжалась под контролем, а ее юрисдикция ограничивалась только гражданами Африки. [4]
После обретения абсолютной политической независимости в конце 1970-х годов постколониальная Африка продолжила применять эти введенные законы, при этом некоторые страны сохранили колониальное законодательство в большей степени, чем другие. [5] В современной Африке Африканский союз участвует в развитии правовых вопросов континента с целями содействия демократическим институтам , поощрения единства правовых систем африканских стран, улучшения международных отношений и защиты прав человека .
Право современной Африки существует как конгломерат правовых практик и систем, иначе называемый правовым плюрализмом . [6] Это вытекает из его традиционного происхождения, разнообразного колониального наследия и периода после обретения независимости.
До колонизации местные законы африканского континента были реализованы на основе обычаев и практики этнических групп. [8] Официальные суды были редки, но местные жители следовали этим традициям как средству урегулирования общинных вопросов, от которых действие такого юридического решения зависело от политического развития каждого местного круга. Несмотря на законодательные достижения соответствующих общин, многие местные законы были некодифицированы и управлялись исключительно посредством устной практики. [9] Некоторые из старейших правовых систем впервые появились в Африке. Например, древнеегипетское право использовало гражданский кодекс, основанный на концепции Маат . Традиция, риторическая речь, социальное равенство и беспристрастность были ключевыми принципами. [1] [ 10] Судьи вели записи, которые использовались в качестве прецедента, хотя системы развивались медленно.
Малийская конституция, Курукан Фуга , была провозглашена в 1222–1236 годах нашей эры, перечисляя положения как по конституционным, так и по гражданским вопросам. Она передается по сей день гриотами под присягой. [11]
К началу 1900-х годов, наряду с доминирующими колониальными державами Францией и Великобританией, Бельгия, Германия, Португалия и Италия получили политический контроль над многочисленными африканскими странами. После колонизации Британская и Европейская империи отдали приоритет установлению общего права и гражданского права соответственно в своих собственных колониях. [12] В ответ на эту внешнюю политику африканские власти быстро развили свои местные практики и обычаи в формальную правовую систему, введенную как обычное право, управляемое недавно созданными местными судами. [13] Поскольку импортированные доктрины и кодексы имели приоритет в связанных с ними метрополиях, эти усилия в значительной степени не увенчались успехом. Однако британская политика позволила обычным законам действовать в местных общинах под управлением колониального законодательства, исполняемого судьями и магистратами; с его юрисдикцией, ограниченной только африканскими гражданами. [14]
Деколонизация Африки началась с событий Первой мировой войны , которые привели к росту сопротивления иностранным властям. [15] Германия была одной из первых европейских континентальных держав, потерявших контроль над Юго-Западной Африкой, за чем последовало отступление итальянских , бельгийских , португальских и испанских войск к 1976 году. Освобождение индийских и азиатских колоний еще больше вдохновило борьбу за независимость. [16] Гана была одной из первых британских колоний, получивших независимость в 1957 году, а Южная Родезия была освобождена только в 1980 году. Для сравнения, французские колонии сначала предоставили независимость Тунису и Марокко в 1956 году и, наконец, отступили с континента после освобождения Джибути более чем 20 лет спустя в 1977 году.
После достижения абсолютной независимости африканские страны были обязаны примирить различные правовые практики в единую форму, которая была бы подходящей для государства и его народа. [17] Средства достижения этого различались между странами, например, Нигерия и Кения были склонны и дальше принимать британское законодательство после обретения независимости. [18] Поскольку они были знакомы с иностранными институтами, вместо того, чтобы строить свою собственную правовую систему, юристы были отправлены в Соединенное Королевство для дальнейшего изучения общих законов. Однако применение этих различных источников права оказалось безуспешным, поскольку они не обслуживали африканское население, как изначально предполагалось. [19] Для сравнения, основными источниками права Южной Африки были римско-голландское и английское общее право, импорт голландских поселений и британский колониализм, который иногда называют англо-голландским правом.
Таким образом, плюралистические системы были разработаны странами, которые объединили обычное право, унаследованные уголовные кодексы и религиозные законы в зависимости от истории предков, колониального наследия и доминирующей теологии, характерной для их географии.
Африканское обычное право происходит из традиционных обычаев и практик различных коренных групп Африки . [20] Из-за разнообразия традиционных практик, происходящих от многих племенных популяций, африканское обычное право не является единым набором обычаев какой-либо конкретной страны, скорее существуют различия между региональными областями в зависимости от этнического происхождения. [21]
Создание местных судов и формальное введение обычного права было революционным событием в Африке; однако официальная кодификация таких неписаных законов произошла после деколонизации . [22] В течение многих лет после обретения независимости обычное право регулировало личные дела и общинные вопросы, такие как споры о владении землей и назначение преемника вождя. [23]
Поскольку философия обычного права способствует интеграции примирения, социальной справедливости и восстановлению племенных групп, [24] растет поддержка обычного права и его способности лучше учитывать ценности африканских граждан и их социальный опыт. [25] С принятием статутных особенностей обычное право теперь лучше отражается в формальных правовых системах африканских государств, что вызвано необходимостью сохранения традиционных обычаев, которые были подавлены колониальным опытом, и растущей защитой культурных прав. [26] Впоследствии механизмы обычного права становятся более широко применяемыми за пределами небольших общин для гражданских и уголовных дел через свою традиционную систему правосудия. [27]
Однако применение обычного права сильно различается между странами, и это основано на условиях прав человека и конфликтах с применяемыми западными законами. Например, Кения отменила свои обычные уголовные законы, сохранив только преступления, связанные с брачными отношениями, [28] из-за несоответствий с британской системой общего права. [29] Несмотря на это, Кения искусно кодифицировала законы разных племен и местных общин, хотя и не для того, чтобы интегрировать их в свою текущую правовую систему, а скорее для того, чтобы обеспечить возможность перевода культурных обычаев в более современную форму. [30]
В качестве альтернативы, полицентрическая правовая система , называемая Xeer, была разработана исключительно в районе Африканского Рога более тысячелетия назад и до сих пор широко используется сомалийским народом . В этой системе старейшины служат судьями и помогают решать дела, используя прецеденты. [31] Xeer является хорошим примером того, как обычное право может работать вместо гражданского права , и является хорошим приближением к тому, что считается естественным правом . Некоторые ученые отметили, что, хотя Xeer может быть многовековой, у него есть потенциал, чтобы служить правовой системой современной, хорошо функционирующей экономики. [32] [33] [34] Xeer также показывает, насколько влиятельной может быть система законов в отношении развития культуры. Согласно одному отчету, сомалийская нация началась не с общего использования сомалийского языка сомалийскими кланами, а скорее с коллективного соблюдения Xeer.
Основу западного права в Африке составляют английское общее право и континентальное европейское гражданское право. После колонизации многие иностранные правительства сохранили существовавшие ранее местные законы, на основе которых была создана двойная правовая система Африки. [35] Поскольку импортированные законы имели приоритет, со временем даже местные суды в английских метрополиях стали применять налоговые преследования и британские дисциплины, касающиеся работы и трудового контракта . [36]
Африканское общее и гражданское право остается относительно похожим на то, что было оставлено колонизаторами, хотя применение таких законов различается в разных странах. [37] В настоящее время официальные суды вносят большой вклад в то, как верховенство гражданского или общего права поддерживается в каждой стране. [38]
Европейские системы правосудия, основанные на римских традициях, характеризовались целью расширения империи и регулирования граждан посредством инквизиционной системы . [39] В суде эта система требует от судьи активного участия в урегулировании юридических вопросов путем сбора доказательств и предоставления показаний свидетелей для принятия обоснованного заключения об истине. [40]
Для сравнения, введение общего права британскими колонизаторами использовало идею защиты индивидуальных прав от государства посредством состязательной системы правосудия. [41] Официальные дебаты проходят в присутствии присяжных и судьи, но в отличие от инквизиционной системы, суды, созданные в соответствии с общим правом, требуют от судьи только надзора за противоположными позициями по делу и принятия обоснованного решения на основании доказательств, представленных им в суде. [42]
Сравнительное исследование, проведенное Сандрой Джойреман в 2001 году между двумя западными правовыми системами в Африке, показало, что британские системы общего права более эффективны в обеспечении верховенства закона, чем европейские практики гражданского права. [43] Джойреман объясняет, что это различие можно объяснить различиями в экономическом статусе африканских государств, поскольку валовой национальный продукт на душу населения является сильным показателем способности страны обучать свою судебную систему и, как следствие, создавать свои правовые институты. Кроме того, лучший колониальный опыт при британском правлении и большее знание местной политики также были определены как правдоподобные объяснения этого различия. [44]
Отсутствие такой юридической безопасности побудило создать Организацию по гармонизации африканского делового права ( OHADA ) после подписания договора между франкоязычными странами Африки в октябре 1993 года. Ее цель заключается в необходимости «современной гармонизированной правовой базы в области делового права для содействия инвестициям и развития экономического роста». [45] Стратегия организации в настоящее время заключается в изучении общих черт между различными правовыми системами в Африке и способов преодоления барьеров в образовании для бедных слоев населения. [46]
Ислам, христианство и традиционные африканские религии являются доминирующими верованиями в Африке, а иудаизм, индуизм и буддизм являются исключительными для некоторых регионов и их населения. [47]
Во многих племенных обществах религия воспринимается как продукт западного колониализма, ответственного за сокращение традиционных религиозных практик. [48] Поэтому иностранные религии осуждаются в местных кругах и исключаются из обычных законов и институтов, которым они следуют.
Во время британской и европейской колонизации христианские законы были введены миссионерами, пока в конечном итоге суды не начали вводить христианские принципы брака. [49] Хотя импортированная конституция использовалась в сочетании с христианской верой, большинство африканских стран сегодня разделяют церковь и государство, чтобы наилучшим образом обеспечить свободу вероисповедания. [50] Однако во многих обстоятельствах, таких как общественная работа, государство и церковь часто сотрудничают из-за общих интересов. [51]
Исламское право распространено во многих африканских странах в форме шариата, который следует учению Корана. [52] Связь между исламским правом и формальной национальной правовой системой во многом зависит от государства. В прошлом интеграция исламского права и национального права была глубоко укоренена, в результате чего апелляции шариатских судов передавались в Высшие суды. [53] Со временем правовая реформа сократила участие религии в правовых вопросах. В северной Нигерии, мусульманской стране, исламские уголовные законы были отменены в 1960 году, но некоторые распространенные исламские правонарушения, такие как употребление алкоголя и незаконные половые сношения, прелюбодеяние, были сохранены в пересмотренной системе. [54] За этим последовала правовая реформа в Кении, Танзании, Гане и Уганде, где правовые вопросы брака, развода и наследования больше не регулировались исламской практикой [55]
Африканский союз (АС) является панафриканской организацией, официально созданной в июле 2002 года. Союз получил дальнейшее развитие от своего предшественника, Организации африканского единства, и был смоделирован с использованием структуры Европейского союза. Основной целью АС было поощрение политического сотрудничества между африканскими государствами и содействие межконтинентальному экономическому прогрессу. Для достижения этих целей были разработаны Учредительный акт Африканского союза и Протокол о внесении поправок в Учредительный акт в качестве стратегических рамок со следующими целями: [56]
В настоящее время в состав континентальной организации входят 55 государств-членов Африки, которые сотрудничают для достижения этих целей.
{{cite book}}: |website=проигнорировано ( помощь )