Опека над детьми — это юридический термин, касающийся опеки , который используется для описания правовых и практических отношений между родителем или опекуном и ребенком, находящимся под опекой этого лица. Опека над детьми состоит из юридической опеки , которая представляет собой право принимать решения относительно ребенка, и физической опеки , которая представляет собой право и обязанность размещать, обеспечивать и заботиться о ребенке. [1] Состоящие в браке родители обычно имеют совместную юридическую и физическую опеку над своими детьми. Решения об опеке над детьми обычно возникают в ходе разбирательств, связанных с разводом , аннулированием , раздельным проживанием , усыновлением или смертью родителя. В большинстве юрисдикций опека над детьми определяется в соответствии со стандартом наилучших интересов ребенка . [2]
После ратификации Конвенции ООН о правах ребенка в большинстве стран такие термины, как родительская ответственность , « проживание » и « контакт » (также известные как «посещение», «опека» или «родительское время» в Соединенных Штатах ) заменили понятия «опеку» и «доступ» в некоторых странах-членах. Вместо того, чтобы родитель имел «опеку» или «доступ» к ребенку, теперь говорят, что ребенок «проживает» или «имеет контакт» с родителем. [3]
Юридическая опека подразумевает разделение прав между родителями для принятия важных жизненных решений, касающихся их несовершеннолетних детей. Такие решения могут включать выбор школы для ребенка, врача, лечения, ортодонтического лечения, консультирования, психотерапии и религии . [4]
Юридическая опека может быть совместной, и в этом случае оба родителя имеют право принимать решения, или единоличной, и в этом случае один из родителей имеет право принимать ключевые решения независимо от желания другого родителя.
Физическая опека устанавливает, где живет ребенок и кто решает повседневные вопросы, касающиеся ребенка. Если родитель осуществляет физическую опеку над ребенком, дом этого родителя обычно будет юридическим местом жительства ребенка ( домициль ). Время, в течение которого родители предоставляют жилье и уход за ребенком, определяется графиком родительской опеки, предписанным судом , также известным как план родительского воспитания .
Различные формы физической опеки включают в себя:
Совместная физическая опека или совместное воспитание детей означает, что ребенок живет с обоими родителями в течение равного или приблизительно равного количества времени. При совместной опеке оба родителя являются родителями-опекунами , и ни один из родителей не является родителем, не являющимся опекуном. [10] При совместной физической опеке такие термины, как «основной родитель-опекун» и «основное место жительства», не имеют юридического значения, кроме как для определения налогового статуса. [11] Термин « посещение » не используется в делах о совместной физической опеке, а только в постановлениях об единоличной опеке. При совместной физической опеке фактическое проживание и уход за ребенком делятся в соответствии с графиком опеки , установленным судом , также известным как план воспитания или график воспитания детей . [12]
Единоличное физическое опекунство означает, что ребенок проживает только с одним родителем, в то время как другой родитель может иметь право на посещение своего ребенка. Первый родитель является родителем-опекуном , а второй — родителем, не являющимся опекуном . [10] [13] [14] [15]
Сравнивая 36 западных стран в 2005/06 годах, Тороддур Бьярнасон изучал долю детей в возрасте 11-15 лет, живущих в разных условиях опеки над детьми. Процент детей, живущих в полных семьях с матерью и отцом, был самым высоким в Македонии (93%), Турции (89%), Хорватии (89%) и Италии (89%), тогда как самым низким он был в США (60%), Румынии (60%), Эстонии (66%) и Латвии (67%). В других англоязычных странах он составлял 70% в Великобритании , 71% в Канаде и 82% в Ирландии. Среди детей, которые не жили с обоими родителями, процент детей, живущих с раздельным воспитанием, по сравнению с единоличной опекой, был самым высоким в Швеции (17%), Исландии (11%), Бельгии (11%), Дании (10%), Италии (9%) и Норвегии (9%). Наименьший процент, составлявший 2% или менее, был на Украине , в Польше , Хорватии, Турции, Нидерландах и Румынии. В Ирландии и США этот показатель составил 5% , а в Канаде и Великобритании — 7%. [16] Популярность совместного воспитания детей растёт, и к 2016/17 году этот процент в Швеции увеличился до 34% среди детей в возрасте 6–12 лет и до 23% среди детей в возрасте 13–18 лет. [17]
Дело об опеке над ребенком должно быть подано в суд, который имеет юрисдикцию в отношении споров об опеке над ребенком. Юрисдикция обычно возникает из наличия детей в качестве законных резидентов страны или штата, где подается дело об опеке. [18] Однако некоторые страны могут признавать юрисдикцию, основанную на гражданстве ребенка, даже если ребенок проживает в другой стране, или могут разрешить суду взять на себя юрисдикцию в отношении дела об опеке над ребенком либо на временной, либо на постоянной основе, исходя из других факторов. [19]
Покупка юрисдикции может происходить как между странами, так и, если законы и практика различаются между регионами, внутри страны. Если истец подает иск в юрисдикцию, которая, по его мнению, имеет более благоприятные законы, чем другие возможные юрисдикции, то истца могут обвинить в покупке юрисдикции.
Гаагская конвенция стремится избежать этого, [20] также в Соединенных Штатах Америки , где Единый закон о юрисдикции и исполнении опеки над детьми был принят всеми 50 штатами, семейные суды были вынуждены передать юрисдикцию домашнему штату. [21]
В контексте дел, касающихся опеки, правило «наилучших интересов» предполагает, что все юридические решения, принимаемые для размещения ребенка, принимаются с целью обеспечения счастья, безопасности и общего благополучия ребенка. Существует множество различных факторов, которые учитываются при принятии решения в наилучших интересах ребенка, в том числе: здоровье ребенка, окружающая среда и социальные интересы, [2] отношения каждого родителя с ребенком и способность каждого родителя удовлетворять потребности ребенка.
Правило «наилучших интересов» считалось стандартом при определении опеки над детьми в течение последних 40 лет в истории. Хотя оно было так широко распространено среди правовых систем, в этой концепции есть некоторые недостатки. Роберт Мнукин, американский юрист, автор и профессор права в Гарвардской школе права, утверждал, что правило «наилучших интересов» является неопределенным. Оно считается широким и расплывчатым набором руководящих принципов, который приводит только к увеличению конфликтов между родителями вместо того, чтобы способствовать сотрудничеству, которое на самом деле привело бы к наилучшему соблюдению интересов ребенка. [22] Некоторые из этих проблем, в частности, включают:
Чтобы лучше проанализировать «наилучшие интересы» детей, было проведено несколько экспериментов для наблюдения за мнением самих детей. Было обнаружено, что дети, рожденные в разводе, хотят проводить равное время с обоими родителями. Исследования, проведенные Валлерстайном, Льюисом и Блейксли (2002), показывают, что дети всех возрастных групп указывают, что равное или совместное воспитание детей отвечает их наилучшим интересам в 93 процентах случаев. [23] Несколько других исследований смогли получить схожие результаты, включая Smart (2002), Fabricus и Hall (2003), Parkinson, а также Cashmore и Single (2003). [24] В результате в последние годы наблюдается тенденция к разрешению совместной опеки над детьми, которая стремится наилучшим образом удовлетворить интересы детей и, что наиболее очевидно, выступает за гендерно-нейтральную позицию в вопросе опеки. Однако это решение является весьма ситуативным, поскольку совместная опека может быть достигнута только при отсутствии определенных исключений. Например, история домашнего насилия, обнаруженная у любого из родителей, может, безусловно, перевесить возможность совместной опеки над ребенком. [22]
В экономическом анализе Имран Расул пришел к выводу, что если один из родителей ценит качество ребенка больше, чем другой, супруги предпочитают, чтобы этот родитель имел единоличную опеку, в то время как совместная опека является оптимальной для родителей с относительно равной оценкой качества ребенка. Он также пришел к выводу, что «совместная опека, скорее всего, будет оптимальной, когда расходы на развод снизятся, так что дети сохранят контакт с обоими родителями» и что «это может улучшить благосостояние ребенка». [25]
Поскольку за последние пару столетий роли детей изменились с экономических активов на личности, изменилась и роль матерей и отцов в том, кто будет обеспечивать наилучший уход за ребенком. Многие суды и судьи больше склоняются к материнской фигуре, когда идет судебный процесс по опеке над ребенком. Согласно исследованию Family Change and Time Allocation in American Families, проведенному в Калифорнийском университете в Лос-Анджелесе, женщины выделяют около 13,9 часов в неделю на уход за детьми, в то время как мужчины — около 7 часов в неделю. [26] Кроме того, согласно Текущему опросу населения, в 2013 году матери-опекуны с большей вероятностью имели соглашения об алиментах (52,3 процента) по сравнению с отцами-опекунами (31,4 процента). [27]
Активисты по правам женщин и отцов часто вовлекаются в вопросы опеки над детьми, поскольку вопрос равного воспитания детей является спорным, в большинстве случаев объединяя интересы ребенка с интересами матерей или отцов. Активисты по правам женщин обеспокоены «семейным насилием, признанием первичной опеки и неравенством, связанным с предоставлением законной совместной опеки без соответствующей ответственности за участие в уходе за ребенком». [28] Активисты по правам отцов больше обеспокоены своим «отстранением от жизни детей, важностью привязанности родителей к детям, борьбой с родительским отчуждением и обеспечением доступа». [28] Суды не могут с уверенностью определить наилучшие интересы отдельного ребенка, и судьи «вынуждены полагаться на свои собственные толкования интересов детей, а также на идиосинкразические предубеждения и субъективные суждения, основанные на ценностях, включая гендерную предвзятость». [28] В настоящее время судьи используют стандарт «наилучших интересов ребенка», который был разработан для того, чтобы учитывать интересы ребенка прежде интересов матерей и отцов, включая умственные, эмоциональные, физические, религиозные и социальные потребности ребенка. [29]
Детская бедность , нехватка ресурсов и экономическая зависимость женщин от мужчин остаются насущными проблемами, которые фактически не учитываются в ходе судебных процессов по делам об опеке. [28]
Каждый родитель несет ответственность за своих детей в соответствии с Законом об австралийском семейном праве 1975 года . Родительская ответственность не меняется в случае развода или дисфункции между двумя родителями.
В случае развода или раздельного проживания родителей может возникнуть множество препятствий в отношении опеки над детьми, решения вопроса о том, кто будет родителем-опекуном и т. д. В Австралии, когда родители не могут прийти к соглашению, которое удовлетворяло бы их потребности в отношении опеки над их ребенком/детьми, дела передаются в Семейный суд Австралии , что случается чаще, чем ожидалось. Когда родители не могут договориться об этих соглашениях и обращаются в суд, суд выносит постановления о родительских обязанностях и имеет право утверждать и выносить постановления о согласии. [30]
В Чешской Республике опека над ребенком возлагается на обоих родителей до тех пор, пока суд не примет иного решения.
Развод возможен только после вынесения судом решения об опеке. Решение должно быть принято в течение шести месяцев, однако, если родители не могут прийти к соглашению, дела обычно рассматриваются гораздо дольше. Суд принимает решение, учитывая интересы ребенка. В случае детей в возрасте 12 лет и старше предпочтение ребенка становится ключевым фактором для решения суда. Суд также может направить родителей к медиации, попробовать «тестовые режимы» различных соглашений об опеке или запросить психологическую и психиатрическую оценку детей и родителей. В экстренных случаях родитель может подать заявление на предварительный судебный запрет на опеку или выплаты алиментов. Суд должен принять решение о выдаче судебного запрета в течение семи дней. [31]
В Индии законы об опеке над детьми в первую очередь подпадают под действие персональных законов, специфичных для различных религий, и светского Закона об опекунах и подопечных 1890 года. Вот обзор:
Закон индуизма : Для индуистов опеку над детьми регулируют Закон о браке индуистов 1955 года и Закон о меньшинствах и опеке индуистов 1956 года. Опека над ребенком младше пяти лет обычно предоставляется матери, а для детей старше пяти лет суд рассматривает благополучие ребенка как первостепенный фактор. [32] [33]
Мусульманское право : Для мусульман опека регулируется личными законами сторон. Как правило, мать получает опеку над детьми до определенного возраста (Хизанат), после чего опеку получает отец.
Христианское право : Для христиан Закон о разводе 1869 года регулирует опеку над детьми. Обычно это решается на основе принципа благосостояния, учитывая наилучшие интересы ребенка. [34]
Закон парсов : Опека над детьми для парсов регулируется Законом о браке и разводе парсов 1936 года, в котором суд рассматривает благополучие ребенка в качестве главного критерия. [35]
Светское право : Закон об опекунах и подопечных 1890 года применяется ко всем общинам и содержит положения о назначении опекунов для несовершеннолетних и вопросах опеки. [36]
В вопросах опеки суды в Индии сосредотачиваются на наилучших интересах и благополучии ребенка. При принятии решения об опеке они учитывают такие факторы, как возраст ребенка, образование, здоровье и эмоциональное благополучие. Обычно суды предоставляют право совместной опеки или посещения родителю, не являющемуся опекуном, чтобы гарантировать, что оба родителя сохраняют активную роль в жизни ребенка.
В Пакистане Закон об опекунах и подопечных 1890 года является основным законом, регулирующим опеку над детьми. Согласно этому закону и прецедентному праву, руководящим принципом в определениях опеки над детьми, будь то родитель или третья сторона, является благополучие несовершеннолетнего. [37]
Рассмотрение истории опеки над детьми показывает, как со временем менялись взгляды на детей и отношения между мужьями и женами. Взгляд на детей изменился с экономических активов на людей со своими собственными интересами. Отцы также когда-то считались главой семьи по сравнению с сегодняшним днем, когда отцы и матери имеют более равное положение в заботе о своих детях. [38]
В этот период времени вопросы опеки возникали в случаях, отличных от развода, таких как смерть отца или обоих родителей, неспособность родителей заботиться о детях или в ситуациях, связанных с незаконнорожденными детьми. Дети в то время рассматривались как экономические активы с трудовой стоимостью. В дополнение к этому, единственным другим важным соображением при определении опеки была способность взрослых присматривать за ребенком и воспитывать его. Вдовы теряли своих детей, потому что не могли их содержать. Этих детей забирали у матери и отдавали в другую семью, которая содержала ребенка в обмен на трудовые услуги ребенка. В противном случае отцы рассматривались как главы семьи и имели полные права опеки над детьми. [39]
Взгляд на детей как на слуг своих отцов и экономических активов начал меняться в девятнадцатом веке. Считалось, что у детей есть собственные интересы, которые часто были связаны с заботой о них со стороны заботливой матери. Женское движение того времени также боролось за право женщин на опеку над детьми в своей кампании. [39] В конечном итоге судьи начали отдавать предпочтение «наилучшим интересам ребенка», которые, особенно для маленьких детей и девочек, ассоциировались с матерями. Материнская презумпция была юридически разработана через законодательство, такое как «Доктрина нежных лет», которая предполагала, что детей следует помещать к своим матерям в дебатах об опеке. [40] Предоставление опеки отцу рассматривалось как «презрение к природе и вырывание беспомощного, тянущегося младенчества из груди ласковой матери и помещение его в грубые руки отца», когда мать была «самой мягкой и безопасной нянькой младенчества». [41] Эта материнская презумпция сохранялась более ста лет. Единственным исключением из материнской презумпции было то, что мать считалась «непригодной». Чаще всего это происходило, когда женщины совершали прелюбодеяние или уходили от мужа. [39]
К началу двадцатого века случаи разводов стали более распространенными, и споры об опеке одновременно стали проблемой, которая затронула многие семьи. С изменением отношения бурных 20-х сексуальное поведение женщины больше не мешало ей получать опеку над своими детьми. Двойной стандарт сексуального поведения отцов и матерей был устранен. Новое правило, согласно Кизеру о Законе о браке и разводе, гласило, что «в случае, если дети находятся в нежном возрасте, при прочих равных условиях, мать является предпочтительным опекуном, и это особенно касается девочек, и это несмотря на то, что она могла быть виновна в правонарушениях в прошлом, но нет никаких доказательств того, что она была правонарушителем на момент решения вопроса судом». [39]
В конце двадцатого и начале двадцать первого века количество разводов резко возросло. Из-за характера разводов правила, регулирующие опеку над детьми, становились все более сложными для определения. Именно в это время была поставлена под сомнение идея о том, что матерям отдается предпочтение в получении опеки над детьми в случае развода. «Простой факт того, что ты мать, сам по себе не указывает на способность или готовность оказывать качество ухода, отличное от того, которое может обеспечить отец», — заявил суд Нью-Йорка в 1973 году. [39] Именно в это время основа «правила наилучших интересов» была изменена для рассмотрения многих аспектов ухода за ребенком с целью содействия гендерной нейтральности в решениях относительно опеки. Эти аспекты включают умственные, эмоциональные, физические, религиозные и социальные потребности ребенка. Все дети имеют право на услуги, которые предотвращают им физический или психологический вред. Это означает, что при оценке наилучших интересов ребенка важно не только оценить родителей, которые борются за опеку, но и среду, в которой ребенок будет находиться под опекой любого из родителей. В ситуации, когда ни один из родителей не может считаться подходящим опекуном для ребенка, опека будет передана в центр приемной семьи. [42]
В некоторых штатах совместная физическая опека создает презумпцию равного совместного родительства, однако в большинстве штатов совместная физическая опека создает обязательство предоставлять каждому из родителей «значительные периоды» физической опеки, чтобы гарантировать ребенку «частый и постоянный контакт» с обоими родителями. [10] Например, в таких штатах США, как Алабама, Калифорния и Техас, не обязательно требуются постановления о совместной опеке, чтобы привести к существенно равному времени родительства, тогда как в таких штатах, как Аризона, Джорджия и Луизиана, требуются постановления о совместной опеке, чтобы привести к существенно равному времени родительства, где это возможно. [43] Суды четко не определили, что означают «значительные периоды» и «частый и постоянный контакт», поэтому родителям необходимо обращаться в суд, чтобы выяснить это.