Коллизия законов о браке — это коллизия законов в отношении брака в разных юрисдикциях. Когда между парами разного происхождения возникают вопросы, связанные с браком, естественным образом возникают вопросы о том, какие правовые системы и нормы следует применять к отношениям, а также различные потенциально применимые системы, часто конфликтующие друг с другом.
Стандартные нормы выбора права для вынесения решений по вопросам, касающимся брака, представляют собой баланс между различными государственными политиками соответствующих законов:
Статус и дееспособность определяются личными законами сторон, а именно:
Персональные законы обычно определяют вещный статус так, чтобы он признавался везде, где бы человек ни путешествовал, с учетом лишь существенных ограничений государственной политики. Следовательно, например, в качестве аспекта parens patriae государство будет определять возраст, в котором человек может вступить в брак. Если бы такое ограничение могло быть просто обойти молодым человеком, выезжающим на отдых за границу в страну с более низким возрастным цензом, это явно нарушило бы политику «родительского» государства. Тот же принцип будет применяться к взрослому человеку, желающему заключить полигамный брак или избежать ограничения на кровное родство . В семейном праве , в отличие от договорного права , также имеются веские доводы в пользу того, что правоспособность должна быть повсеместно закреплена, чтобы ограничить способность отдельных лиц уклоняться от обычно обязательных правил. Притязания на применимость lex loci празднования слабы, учитывая, что значение места может быть не более чем удобством их законов для желающих вступить в брак.
lex fori , или надлежащая юрисдикция для разрешения юридических споров, обычно определяется государством, в котором супруги стремились поселиться в своем супружеском доме. Это государство обычно будет иметь явный и прямой интерес в применении своей политики по регулированию характера отношений, позволяющих предоставлять статус мужа и жены в пределах своих территориальных границ. Он также может попытаться регулировать поведение тех, кто желает сожительствовать на их территории, хотя это может противоречить правам на неприкосновенность частной жизни .
Во многих штатах культурно отдельные общины сохранили свои традиции. Развивающееся современное государство должно было определить, следует ли ему признавать такие традиции, поскольку оно создавало централизованную систему права. В Южной Африке , например, Закон о признании обычных браков 1998 года ретроспективно признает действительными все традиционные браки при условии их регистрации. Кроме того, статья 2(3) Закона предусматривает, что, если лицо заключило более одного обычного брака, все действительные браки, заключенные до вступления в силу Закона, признаются. Закон также признает все традиционные браки, заключенные после вступления в силу Закона, когда Высокий суд утверждает письменный договор, регулирующий будущие системы супружеской собственности для браков (в заявлении должны быть указаны как нынешние, так и будущие супруги). Такая мера представляла собой серьезный сдвиг, поскольку браки по обычаю часто были потенциально или фактически полигамными в отличие от государственной политики и не признавались новым законом.
Если государство разработало формальный свод законов для контроля за признанием, это создаст общую структуру, в соответствии с которой можно управлять международным признанием. Там, где нет формального правила в рамках lex loci празднования , суд первой инстанции может заслушать экспертные заключения о том, будет ли брак признан действительным (см. государственную политику благосклонности к браку , которая создает опровержимую презумпцию в пользу действительности любого брака). но сторонам будет сложно оправдать несоблюдение местных законов, которые однозначно создали бы действительный брак.
В некоторых штатах юридическая приемлемость гражданского брака очень ограничена. Некоторые пары, либо потому, что для них не существует местных формальностей, либо потому, что они имеют сильные предубеждения против соблюдения местных форм, решают заключить брак либо путем простого публичного обмена клятвами ( per verbis inter praesentes ), либо по привычке. и репутация. Поскольку необходимость соответствия между штатами требует уважения к правовым системам, сейчас очень трудно выявить штаты, в которых нет местной системы заключения и регистрации браков, и еще труднее судам одного штата обосновать решение поддержать предубеждения двух его граждан против законов второго штата. Тем не менее, другие государства разрешают неформальным бракам приобретать законный статус, и когда это происходит, нет принципиальных причин, по которым не должно последовать международное признание.
В некоторых странах регистрация брака означает, что его нельзя впоследствии признать недействительным, поскольку он был принят правительством. На Тайване, который следует вариации Кодекса Наполеона (полученной через Японию), предполагается, что каждая страна ведет центральный реестр своих граждан, включая их семейное положение. Однако если гражданин Тайваня женится в другой стране, эта информация может не попасть в записи. Многие тысячи солдат Китайской Республики, прибывших на Тайвань в 1949 году, оставили жен в материковом Китае, но женились на местных тайваньских женщинах. Поскольку у двух государств не было общих записей, результатом стала модель юридически признанных вторых браков, несмотря на запрет на многоженство по обе стороны Тайваньского пролива. Сегодня иностранцы, желающие вступить в брак с гражданами Тайваня, должны предоставить письма из представительств своих стран, подтверждающие, что они еще не состоят в браке. (Конечно, решительный двоеженец может жениться в какой-нибудь третьей стране.) В случае стран, в которых нет централизованного семейного учета (например, США), принимаются нотариально заверенные показания.
Различные требования к минимальному возрасту также могут привести к проблемам во взаимном признании браков. Брак малолетних детей в некоторых странах считается нарушением общественного порядка, иногда устанавливается минимальный возраст для признания (который может отличаться от минимального возраста для вступления в брак). Например, в Соединенном Королевстве в 1986 году были введены Иммиграционные правила, запрещающие въезд в Великобританию лицам младше 16 лет в зависимости от их статуса супруга. Тем не менее, для других целей такие браки будут признаваться действительными, если стороны обладали соответствующей дееспособностью в соответствии со своими личными законами и церемония была эффективной в соответствии с lex loci празднованием для создания действительного брака.
В западных культурах, помимо возраста согласия, вопрос согласия также считается фундаментально важным, и, если оно не дается добровольно, оно может помешать когда-либо возникновению действительного брака: см. недействительность . В исламском праве договор никах недействителен, если стороны не согласны, хотя существуют различия в юридических мнениях относительно того, как именно может быть выражено согласие. Эта предполагаемая неясность привела к тому, что некоторые западные культуры поставили под сомнение общую мораль «браков по договоренности», часто клеймя систему как открытую для злоупотреблений и иногда приводящую к принудительным бракам. В английском деле « Сехтер против Сехтера » сэр Джоселин Саймон П. заявил, что для того, чтобы принуждение расторгло действительный брак, необходимо доказать, что:
Тест, требующий непосредственной опасности, никогда не соответствовал практическим реалиям, с которыми сталкиваются люди, где последствия отказа вступить в брак могут быть не немедленными, но, тем не менее, серьезными. В деле Хирани против Хирани (1982) 4 FLR 332 Апелляционный суд рассмотрел дело девятнадцатилетней индуистки, которая встречалась с мужчиной-мусульманином. Ее родители сказали заявителю, что, если она не выйдет замуж за индуса по их выбору, она будет подвергнута социальному остракизму со стороны своей семьи и оставлена на произвол судьбы. При данных обстоятельствах суд согласился с тем, что заявительница действовала без полного согласия, выйдя замуж за мужа, которого выбрали ее родители. Таким образом, суды всех стран должны найти баланс между благонамеренными родительскими полномочиями заключать браки перед лицом сопротивляющегося ребенка и необоснованными угрозами, которые превзошли бы волю любого разумного человека, сохраняя при этом доверие местных властей. сообщества, культура которых на протяжении веков включала договорные браки. Что касается транснационального признания, то будет трудно нарушить действительность брака, если не было подано жалобы на принуждение примерно в то время, когда церемония была совершена в lex loci празднования или сразу же стороны въехали в государство, где было возбуждено разбирательство. Для прекращения отношений было бы более обычным использовать местную систему разводов.
В христианских культурах библейские запреты, содержащиеся в книге Левит 18:6–18, используются в качестве основания для ограничения брака между людьми, которые считаются слишком близкими родственниками друг другу. В более общем плане ограничения делятся на два класса (и основаны на законах Ветхого Завета):
Несколько исключений были описаны для различных библейских персонажей, кровосмесительных отношений, таких как Авраам и Сарра, [2] Нахор и Мелха, [3] Лот и его дочери, [4] и Амрам и Иохаведа. [5]
Ограничения, основанные на кровном родстве, вытекают из политики практической евгеники и отражают возросшую вероятность того, что в таких браках будут рождаться дети с генетическим дефектом из-за ограничений их совокупного генофонда. Ограничения, основанные на родстве, напротив, имеют преимущественно юридическое и социальное происхождение. Правила, касающиеся родства, отражают необходимость свести к минимуму вероятность возникновения семейной ревности и дисфункции путем предотвращения смешанных браков между людьми, уже связанными узами брака. Возникают сложные вопросы о том, может ли усыновленный ребенок жениться на своих усыновителях или на родных детях усыновителей. Какие бы законодательные решения ни принимались, всегда найдутся граждане, желающие уклониться от применения закона. Не будет никаких проблем, если они переедут и построят семейный дом в штате, где разрешен их брак. Но любая попытка обойти эти законы, пройдя церемонию в штате, где разрешен брак, а затем вернувшись в исходное государство (которым обычно будет их местожительство, гражданство или обычное место жительства), потерпит неудачу и может даже разоблачить пару. риску преследования за инцест или аналогичное правонарушение.
Полигамия может быть полигинией (один мужчина имеет более одной жены одновременно) или полиандрией (одна женщина имеет более одного мужа одновременно), и она редко практиковалась на протяжении всей истории почти во всех культурах и одобрялась различными религиями, где считалось необходимым удовлетворить потребности населения или экономики. В некоторых экономически бедных регионах, где детская смертность высока, но дети являются жизненно важным источником рабочей силы для поддержания способности семьи зарабатывать, многоженство может дать больше детей. Государства, которые запрещают полигамные браки в соответствии с национальным законодательством, часто также криминализируют двоеженство . Некоторые страны, такие как Канада , объявили многоженство преступлением согласно Уголовному кодексу . Согласно разделу 293(a) Уголовного кодекса Канады, каждый, кто вступает в любую форму полигамии или любого «брачного союза с более чем одним человеком одновременно», виновен в совершении преступления, а согласно разделу 293(a) Уголовного кодекса Канады, каждый, кто вступает в любую форму полигамии или любого «брачного союза с более чем одним человеком одновременно», виновен в совершении преступления, а согласно разделу 293(a) Уголовного кодекса Канады, каждый, кто вступает в любую форму полигамии или любого «брачного союза с более чем одним человеком одновременно», виновен в совершении преступления, а в соответствии со ст. 293(b), отдельным правонарушением считается любое лицо, которое «празднует, помогает или участвует в обряде, санкционирующем полигамный брак». [6]
Другие государства называют нынешнюю религиозную практику на своей территории критерием юридической приемлемости: например, Закон о браке 1974 года (№ 1/74) в Индонезии не запрещает полигамию для тех религий, которые ее допускают (т.е. ислам, индуизм , буддизм ), но допускает это с согласия существующей жены или жен, если:
Обратное можно найти в Галахе и Талмуде , где общий принцип заключается в том, что «женщина не может быть женой двух [мужчин]» (Кид. 7а и Раши). Для жены термин кидушин подразумевает ее исключительную преданность мужу, и между ней и другим мужчиной не может быть кидушина, пока существует первый кидушин . Таким образом, любой предполагаемый брак с другим мужчиной формально недействителен, но, тем не менее, требует разрешения на его расторжение. Женатый мужчина может заключить второй брак (и любой другой), если только он специально не обязался перед своей первой женой, например, в кетубе , не делать этого, или же моногамия является местным обычаем. Таким образом, евреи -ашкенази , живущие в христианских странах, приняли таккану ( раввинский закон, не вытекающий из Талмуда), запрещающий многоженство в ок. 1000 г. н.э., в то время как евреи -сефарды , живущие в исламских обществах, не соблюдали этот закон.
Подавляющее большинство суверенных государств с мусульманским большинством признают полигамные браки: эти государства простираются от Западной Африки до Юго-Восточной Азии, за исключением Турции , Туниса , Албании , Косово и стран Центральной Азии . [7] [8] [9] [10]
В Индии Закон об индуистских браках 1955 года запрещает полигамные браки, но полигамия по-прежнему разрешена для мусульман в Индии .
На момент рассмотрения светским судом действительности этого брака супругов уже несколько. В английском законодательстве, например, §2 Закона об иммиграции 1988 года запрещает некоторым полигамным женам осуществлять свое право на жительство , в результате чего любое заявление от такой жены должно рассматриваться в соответствии с параграфами 278–280 Иммиграционных правил , которые содержат положения, ограничивающие поселение в большинстве случаев одной женой. Но в менее спорных целях большинство штатов готовы признать фактически полигамные браки действительными при условии, что стороны имели возможность вступать в такие отношения и церемонии были эффективными в соответствии с lex loci празднованием .
В китайской концепции брака брак определяется как отношения, в которых создаются союзы различных фамилий с целью увеличения линий преемственности и стоимости собственности. [11]
Первый закон, предусматривающий браки людей одного пола в наше время, был принят в 2001 году в Нидерландах . По состоянию на 2022 год однополые браки юридически признаны (по всей стране или в некоторых ее частях) в следующих странах: Аргентина , Австралия , Австрия , Бельгия , Бразилия , Канада , Чили , Колумбия , Коста-Рика , Дания , Эквадор , Финляндия , Франция , Германия , Исландия , Ирландия , Люксембург , Мальта , Мексика , Нидерланды , [nb 1] Новая Зеландия , Норвегия , Португалия , Словения , Южная Африка , Испания , Швеция , Швейцария , Тайвань , Великобритания , США [nb 2] и Уругвай . Опросы показывают растущую поддержку юридического признания однополых браков в большинстве стран Америки и Европы . Израиль [12] признает однополые браки за границей, но не разрешает заключать однополые браки в пределах своих границ. В ряде стран мира однополая пара может быть законно зарегистрирована в гражданском союзе , домашнем партнерстве или зарегистрированном партнерстве . Пары в этих союзах или партнерствах наделены правами и обязанностями, аналогичными, но не идентичными правам и обязанностям супружеской пары.
Что касается транссексуализма , Европейский суд по правам человека в делах Гудвин против Великобритании и Я против Великобритании (июль 2002 г.) пришел к выводу, что нет никаких оснований запрещать транссексуалам пользоваться правом на вступление в брак. В деле Беллинджер против Беллинджера [2003] UKHL 21, (2003) Times, 11 апреля английские суды постановили, что непризнание изменения пола для целей заключения брака в статье 11(c) Закона о супружеских отношениях 1973 года несовместимо с Конвенционные права. Но Палата лордов не сочла, что поднятые в деле вопросы подходят для решения судов, и оставила этот вопрос на усмотрение парламента, который сейчас принял Закон о признании пола 2004 года и соответствует большинству европейских государств в разрешении брака при усыновлении. гендерная роль. Те же права могут быть разрешены в Австралии , Канаде и некоторых других штатах.