stringtranslate.com

Доктрина необходимости

Доктрина необходимости является основой, на которой чрезвычайные действия административной власти, направленные на восстановление порядка или поддержку основных конституционных принципов, считаются законными, даже если такие действия противоречат установленной конституции, законам, нормам или конвенциям. Принцип , на котором основана доктрина, зародился в трудах средневекового юриста Генри де Брактона , и аналогичные оправдания такого рода внеправовых действий были выдвинуты более поздними авторитетами в области права, включая Уильяма Блэкстоуна . [ нужна цитата ]

В спорном решении 1954 года главный судья Пакистана Мухаммад Мунир подтвердил внеконституционное использование чрезвычайных полномочий генерал - губернатором Гуламом Мохаммедом . [1] В своем решении главный судья процитировал максиму Брэктона: «То, что в противном случае является незаконным, становится законным по необходимости», тем самым давая ярлык, который будет прикреплен к решению и доктрине, которую оно устанавливает.

Доктрина необходимости может также относиться к необходимости, чтобы судья, разумно опасаясь предвзятости, продолжал решать дело, если этому судье нет альтернативы. Верховный суд Канады применил эту доктрину в деле «Справка о вознаграждении судей (№ 2)» в 1998 году .

Международное право

В международном праве Комиссия международного права ООН (ILC) допускает использование исключения государством, столкнувшимся с «серьезной и неминуемой опасностью»: [2] [3]

1. Государство не может ссылаться на необходимость в качестве основания для исключения противоправности деяния, не соответствующего международному обязательству этого государства, за исключением случаев, когда деяние:

(a) является единственным способом для государства защитить существенные интересы от серьезной и неминуемой опасности; и
(b) не наносит серьезного ущерба существенному интересу государства или государств, в отношении которых существует обязательство, или международного сообщества в целом.

2. В любом случае необходимость не может ссылаться государством в качестве основания для исключения противоправности, если:

(a) рассматриваемое международное обязательство исключает возможность ссылки на необходимость; или
(b) государство способствовало возникновению ситуации необходимости.
-  Статья 25 (Необходимость) проекта статей КМП об ответственности государств за международно-противоправные деяния [4]

Таким образом, действие обязательства по обычному международному праву или обязательства, предоставленного по двустороннему инвестиционному договору, может быть приостановлено в соответствии с доктриной необходимости. Это «исключение из противоправности, а в некоторых случаях даже как исключение из ответственности». Чтобы применить доктрину необходимости: [5]

  1. Ссылающееся государство не должно было способствовать возникновению состояния необходимости,
  2. Принятые меры были единственным способом защитить основные интересы от серьезной и надвигающейся опасности.

Случаи вызова

Доктрина необходимости использовалась в ряде стран Содружества .

Пакистан, 1954 год.

24 октября 1954 года генерал-губернатор Пакистана Гулам Мохаммад распустил Учредительное собрание и назначил новый Совет министров на том основании, что существующий больше не представляет народ Пакистана. Стэнли де Смит утверждает, что настоящая причина роспуска заключалась в том, что Мохаммед возражал против конституции, которую собиралась принять Ассамблея. [6] : 98  Председатель Учредительного собрания Маулви Тамизуддин обратился в главный суд Синда в Карачи с просьбой удержать новый Совет министров от роспуска и определить обоснованность назначения нового Совета в соответствии со статьей 223. -А конституции.

В ответ члены нового Совета министров обратились в суд, заявив, что он не обладает юрисдикцией одобрить ходатайство президента об отмене роспуска и назначений. Они утверждали, что раздел 223-A конституции никогда не был действительным образом включен в Конституцию, поскольку он никогда не был одобрен генерал-губернатором, и, следовательно, все, что было представлено в соответствии с ним, было недействительным. Главный суд Синда вынес решение в пользу президента Тамизуддина и постановил, что одобрение генерал-губернатора не требуется, если Учредительное собрание действует только как Учредительное собрание, а не как Федеральный законодательный орган. [7] Федерация Пакистана и новый Совет министров затем обратились в суд, апелляция была рассмотрена в марте 1955 года ( Федерация Пакистана против Маулви Тамизуддина Хана ).

На апелляционном слушании под председательством главного судьи Мухаммада Мунира суд постановил, что Учредительное собрание действует как «Законодательный орган домена» и что согласие генерал-губернатора необходимо для того, чтобы все законы стали законами. Таким образом, Главный суд Синда не имел юрисдикции отменять роспуск генерал-губернатора, и он был признан действительным.

Однако основание, которое суд вынес в пользу Федерации Пакистана, поставило под сомнение действительность всех законов, принятых Ассамблеей, не говоря уже о неконституционности самой Ассамблеи с 1950 года. Чтобы решить эту проблему, генерал-губернатор применил чрезвычайные полномочия для ретроспективного подтверждения актов Учредительного собрания. Против генерал-губернатора была подана апелляция за применение чрезвычайных полномочий, и главный судья должен был определить конституционность применения чрезвычайных полномочий и может ли генерал-губернатор дать свое согласие на законодательство задним числом. [6] : 99 

Суд постановил, что в данном случае генерал-губернатор не мог ссылаться на чрезвычайные полномочия, поскольку, поступая так, он утверждал некоторые законы, которые были недействительны, поскольку он не дал на них согласия ранее. Судья Мунир также постановил, что конституционное законодательство не может быть утверждено генерал-губернатором, а должно быть одобрено Законодательным собранием. Отсутствие Учредительного собрания не привело к передаче полномочий Законодательного собрания генерал-губернатору.

В суд обратились за заключением. 16 мая 1955 г. он постановил:

  1. Генерал-губернатор при определенных обстоятельствах имел право распустить Учредительное собрание.
  2. Генерал-губернатор имеет в течение переходного периода право «в соответствии с общим правом гражданской или государственной необходимости» ретроспективно утверждать законы, перечисленные в Приложении к постановлению о чрезвычайных полномочиях.
  3. Новая Ассамблея (сформированная в соответствии с Постановлением об Учредительном съезде 1955 года) будет действительна и сможет осуществлять все полномочия в соответствии с Законом о независимости Индии 1947 года . [8]

В своем вердикте Мунир заявил, что необходимо выйти за рамки конституции и обратиться к общему праву, общим правовым принципам и английскому историческому прецеденту. Он опирался на максиму Брэктона : «То, что в противном случае не является законным, становится законным по необходимости», а также на максиму римского права, к которой призывал Айвор Дженнингс : «Благосостояние людей является высшим законом».

Гренада, 1985 год.

В решении 1985 года главный судья Высокого суда Гренады сослался на доктрину необходимости подтверждения законного существования суда, который в то время рассматривал дела об убийстве лиц, совершивших государственный переворот против бывшего лидера Мориса Бишопа . Суд был создан в соответствии с неконституционным «Народным законом» после свержения конституции страны, которая впоследствии была восстановлена. Обвиняемые утверждали, что суд, в котором их судили, не имел юридической силы в соответствии с восстановленной конституцией, и поэтому они были лишены своего конституционного права на судебное разбирательство в «суде, созданном на основании закона». Высокий суд признал, что суд низшей инстанции «возник в неконституционном порядке», но «доктрина необходимости подтвердила его действия». [9] На этом основании судебному разбирательству по делу об убийстве было разрешено продолжиться.

Нигерия, 2010 г.: Парламент назначает исполняющего обязанности президента.

Аналогичное (хотя и несудебное) использование доктрины имело место, когда 9 февраля 2010 года Национальная ассамблея Нигерии приняла резолюцию, согласно которой вице-президент Гудлак Джонатан был назначен исполняющим обязанности президента и главнокомандующим вооруженными силами. [10] [11] Обе палаты Ассамблеи приняли резолюцию после того, как президент Умару Яр'Адуа , который в течение 78 дней находился в Саудовской Аравии на лечении, не смог официально уполномочить вице-президента осуществлять все полномочия в качестве исполняющего обязанности президента, как это предусмотрено статьей 145 конституции страны. В конституции Нигерии нет положения, наделяющего Национальную ассамблею полномочиями принимать такую ​​резолюцию, что заставило президента Сената Дэвида Марка утверждать, что при принятии решения Сенат руководствовался «доктриной необходимости».

Великобритания, 2022–2023 гг.: Изменения Североирландского протокола

13 июня 2022 года министр иностранных дел Соединенного Королевства Лиз Трасс представила в Палате общин законопроект о Североирландском протоколе , который, в случае его принятия, [12] позволит правительству Великобритании в одностороннем порядке «отказаться» (используется это слово) от частей Северной Ирландии. Подписанный Ирландией Протокол [13] является частью соглашения о выходе из Брексита . Правительство Великобритании признало, что законопроект будет означать нарушение его обязательств по международному праву, но заявило, что его позиция оправдана, прямо ссылаясь на доктрину необходимости [14] [15] и заявляя, что необходимость соблюдения Протокола создает неприемлемый уровень нагрузки на учреждений Северной Ирландии и что «другого способа» защитить интересы Великобритании не существует. [3] [16]

15 июня вице-президент Европейской комиссии Марош Шефчович заявил, что законопроект «не имеет ни юридического, ни политического обоснования» и что он незаконен. [17] Он также объявил, что Комиссия возобновит производство по делу о нарушении прав против правительства Великобритании, которое было начато в марте 2021 года, [18] включая два новых пункта, в которых утверждалось, что Великобритания нарушила Протокол. [17]

На заседании Комитета по государственному управлению и конституционным вопросам 21 июня 2022 года Лоранд Бартельс, профессор международного права в Тринити-холле, Кембридж , и Малгозия Фицморис, профессор международного публичного права в Лондонском университете королевы Марии , были допрошены по поводу использования учения о необходимости. [19] Фицморис сказал, что необходимость является «самым спорным и противоречивым» обстоятельством, которое позволяет игнорировать условия договора; [19] : Вопрос 127  она заявила, что использование необходимости в качестве оправдания «следует очень тщательно обдумать», поскольку вместо этого действия можно предпринять, используя статью 16 протокола. [19] : Q129  Бартельс предположил, что доктрина необходимости может использоваться только для нарушения некоторых частей протокола. [19] : 129 

Во время выборов руководства летом 2022 года Риши Сунак заявил, что отдает предпочтение урегулированию конфликта с ЕС путем переговоров, в то время как Лиз Трасс , которая была министром, ответственным за представление законопроекта о протоколе, поддержала его как метод «[выйти] из тупика в законным путем». [20] Хотя Трасс выиграла эти выборы руководства, вскоре она ушла в отставку из-за правительственного кризиса , и Сунак стал премьер-министром .

Правительство Великобритании и Европейская комиссия сделали 27 февраля 2023 года совместное заявление, объявив о Виндзорских рамочных соглашениях — юридическом соглашении, направленном на устранение опасений, связанных с Североирландским протоколом. [21] В результате законопроект о Североирландском протоколе был отозван, и его действие будет прекращено в конце текущей сессии парламента. [21]

Примечания и ссылки

  1. ^ Амита Шастри, А. Джеяратнам Уилсон (5 октября 2001 г.), Постколониальные государства Южной Азии: демократия, развитие и идентичность, Пэлгрейв Макмиллан, 2001, ISBN 978-0-312-23852-0, ... Отстранив Мирзу, командующий армией генерал Мохаммад Аюб Хан первым занял пост главного администратора военного положения ... послушная судебная власть поддержала введение военного положения в соответствии с доктриной необходимости ...
  2. ↑ Карпентьери, Леонардо (31 марта 2022 г.). Фернандес Антунья, Антолин (ред.). «Необходимость как защита». Джус Мунди . IV B 10 a: действие государства заключается в защите существенного интереса от опасности; б: опасность будет серьезной и неизбежной
  3. ^ аб Обри Аллегретти (13 июня 2022 г.). «Протокол Северной Ирландии: что такое «доктрина необходимости»?». Хранитель . Проверено 13 июня 2022 г.
  4. ^ «E. Проекты статей об ответственности государств за международно-противоправные деяния» (PDF) . ЕЖЕГОДНИК МЕЖДУНАРОДНО-ПРАВОВОЙ КОМИССИИ, том II, Часть вторая - Отчет Комиссии Генеральной Ассамблее о работе ее пятьдесят третьей сессии (Отчет). Объединенные Нации. 2001. с. 26. A/CN.4/SER.A/2001/Add.1 (Часть 2).
  5. ^ «Детали дела - Continental Casualty Company против Аргентинской Республики» . Международный центр по разрешению инвестиционных споров . Всемирный банк. 5 сентября 2008 г. Дело МЦУИС № ARB/03/9.
  6. ^ аб Вольф-Филлипс, Лесли (1979). «Конституционная легитимность: исследование доктрины необходимости». Ежеквартальный журнал «Третий мир» . 1 (4): 97–133. дои : 10.1080/01436597908419463. JSTOR  3990400 – через JSTOR.
  7. ↑ Решение и постановление Главного суда Синда в Карачи, 9 февраля 1955 г., PLD 1955 Sind 96.
  8. ^ ПЛД 1955 I FC 561-5
  9. ^ HV Эватт и Юджин Форси , Эватт и Форси о резервных полномочиях . (Сидней: Legal Books, 1990), с. xciv.
  10. ^ Акогун, Кунле; Орджи, Джордж; Охейфо, Суфуян; Нзеши, Онвука (10 февраля 2010 г.). «Джонатан берет верх». Этот день онлайн . Абуджа. Архивировано из оригинала 13 февраля 2010 года.
  11. ↑ Носситер, Адам (9 февраля 2010 г.). «Парламент Нигерии назначает исполняющего обязанности президента». Нью-Йорк Таймс .
  12. ^ «Законопроект о протоколе Северной Ирландии - график» . Парламент.uk .Обновляется по мере разработки законопроекта, начиная с 13 июня 2022 г.
  13. ^ «Законопроект 12 – EN 58/3 ПОЯСНИТЕЛЬНЫЕ ПРИМЕЧАНИЯ К ЗАКОНУ К ПРОТОКОЛУ СЕВЕРНОЙ ИРЛАНДИИ» (PDF) . Парламент.uk . 13 июня 2022 г.
  14. ^ Ровена Мейсон; Дэниел Боффи (13 июня 2022 г.). «ЕС готов подать в суд на Великобританию из-за законопроекта о протоколе Северной Ирландии». Хранитель . Проверено 13 июня 2022 г.
  15. ↑ Дэвид Хьюз (13 июня 2022 г.). «Нарушение Джонсоном протокола Брексита — это «новый минимум», — говорит ирландский премьер». Белфастский телеграф . Проверено 13 июня 2022 г.
  16. ^ «Великобритания раскрывает планы отказаться от некоторых частей соглашения ЕС по Брекситу» . Би-би-си . 13 июня 2022 г. Проверено 13 июня 2022 г.
  17. ^ ab «Выступление вице-президента Мароша Шефчовича на пресс-конференции по Протоколу Ирландии / Северной Ирландии». Европейская комиссия . 15 июня 2022 г. Проверено 15 июня 2022 г.
  18. ^ «Соглашение о выходе: Комиссия отправляет письмо с официальным уведомлением Соединенному Королевству о нарушении своих обязательств по Протоколу по Ирландии и Северной Ирландии». Европейская комиссия . 15 марта 2021 г. Проверено 15 июня 2022 г.
  19. ^ abcd «Устные доказательства: изучение международных договоров и других международных соглашений в 21 веке, HC 214». Парламент.uk . Палата общин . 21 июня 2022 г. Проверено 31 июля 2023 г.
  20. ^ «Лидерство тори: что кандидаты думают о Протоколе Северной Ирландии» . Новости BBC . 22 июля 2022 г. Проверено 31 июля 2023 г.
  21. ^ ab «Политическая декларация Европейской комиссии и правительства Соединенного Королевства» (PDF) . GOV.UK. ​27 февраля 2023 г. Проверено 31 июля 2023 г.

Внешние ссылки