Китайское право является одной из старейших правовых традиций в мире. Ядро современного китайского права основано на гражданском праве германского стиля , социалистическом праве и традиционных китайских подходах .
На протяжении большей части истории Китая его правовая система основывалась на конфуцианской философии социального контроля посредством морального воспитания, а также на легистском акценте на кодифицированном праве и уголовных санкциях . После Синьхайской революции Китайская Республика приняла правовой кодекс в основном западного типа в традициях гражданского права (в частности, основанного на Германии и Швейцарии ). Создание Китайской Народной Республики в 1949 году принесло с собой систему социалистического права , в большей степени подверженную советскому влиянию . Однако более ранние традиции китайской истории сохранили свое влияние. [1]
Словом «закон» в классическом китайском языке было «фу» (法). Китайский иероглиф fώ означает «справедливый», «прямой» и «справедливый», происходящий от его водного радикала (氵). [ нужна цитация ] Это также несет в себе смысл «стандарта, измерения и модели». [2] Дерк Бодде и Кларенс Моррис считали, что концепция фу связана с ю (義: «социальная правильность»). [3] : 14–15 Ян Фу в своем китайском переводе книги Монтескье «О духе любви» , опубликованном в 1913 году, предупреждал своих читателей о разнице между китайским фу и западным правом: «Слово «закон» в западном языке Языки имеют четыре различных интерпретации в китайском языке, например, l (理: «порядок»), l (禮: «обряды», «приличия»), fώ (法: «человеческие законы») и чжи (制: «контроль»). [4]
Термин, который предшествовал fώ, был син (刑), который первоначально, вероятно, относился к обезглавливанию . Позже Син превратился в общий термин для обозначения законов, касающихся уголовного наказания. Ранняя история Шан Шу зафиксировала самые ранние формы «пяти наказаний»: нанесение татуировок , обезображивание , кастрация , нанесение увечий и смерть . С появлением писаного закона значение син было расширено и теперь включает не только наказания, но и любые государственные запреты, нарушение которых повлечет за собой наказание. В наше время син обозначает уголовное право или уголовное право . Примером классического использования слова син является Син Бо (刑部, букв. «Департамент наказаний») для юридического отдела или департамента юстиции в имперском Китае.
Две основные китайские философские школы, обсуждаемые ниже, конфуцианство и легизм, оказали сильное влияние на идею права в Китае. Короче говоря, согласно конфуцианству, государство должно вести людей добродетельно и, таким образом, создавать чувство стыда, которое предотвратит плохое поведение. Согласно легизму, закон должен быть публично обнародованным стандартом поведения, подкрепленным государственным принуждением. Противоречие между этими двумя системами заключается в том, что конфуцианство опирается на традицию, делающую лидера главой семьи всего Китая, в то время как легализм создает стандартный закон, которому должен подчиняться даже император. Общим фактором является то, что обе страны в разной степени поддерживают патерналистскую концепцию государства, которое знает лучше своих граждан и принимает законы для их защиты. Эта концепция сохранялась на протяжении всего имперского периода, вплоть до республиканского периода, и ее можно увидеть в действии и сегодня.
В отличие от многих других крупных цивилизаций , где писаное право почиталось и часто приписывалось божественному происхождению, право в раннем Китае рассматривалось чисто светским языком, а его первоначальное появление было встречено враждебно конфуцианскими мыслителями как свидетельство серьезного морального упадка. нарушение человеческой морали и даже нарушение всего космического порядка. [5] Исторически сложилось так, что осознание и принятие людьми этических норм в гораздо большей степени формировалось всепроникающим влиянием обычаев и использования собственности, а также привитием моральных заповедей, чем какой-либо официально принятой системой права. Однако ранние императоры приняли идеал законников как способ осуществления контроля над своей огромной и растущей территорией и населением. Этот процесс был интегрирован с традиционными китайскими верованиями в космический порядок, согласно которым правильное поведение — это поведение, согласующееся с соответствующими реакциями, установленными fώ . Син заявляет о потенциальных издержках для человека в случае их превышения и налагает штрафы за эти действия. [6] : 6
Имперский период характеризовался главным образом концепцией права как служения государству, средства контроля над гражданами. В конце династии Цин предпринимались попытки реформировать своды законов, главным образом, путем импорта немецких кодексов с небольшими изменениями. Эти усилия продолжались и усилились в республиканский период, в результате чего была принята Временная конституция 1912 года, которая включала идею равенства перед законом, прав женщин и более широких прав граждан по отношению к правительству. Наступление коммунистического периода сначала отбросило развитие индивидуальных прав, а основная концепция права вернулась к концепции инструмента государства. После того, как Культурная революция опустошила ряды интеллектуалов и юристов, только в 1982 году идея прав личности вновь стала оказывать значительное влияние на китайское законодательство.
Действующая конституция, созданная в 1982 году, в статье V гласит, что ни одна организация или частное лицо не стоит выше закона, а в статье III возлагает на Собрания народных представителей и государственную администрацию ответственность перед народом, открывая путь для последующих усилий по обеспечению соблюдения прав личности. Принятие Закона об административных спорах 1987 года предоставило частным лицам возможность обратиться за помощью в случае произвольных действий правительства, ранее недоступную возможность. Несмотря на укоренившуюся норму, запрещающую судебные разбирательства, количество судебных разбирательств в китайских судах резко возросло, особенно в последние годы. Сохраняющаяся слабость судов, возникающая из-за их зависимости от финансовой поддержки и правоприменения местных органов власти, подрывает эффективность этих средств правовой защиты, но ситуация также начала меняться благодаря инициативам Китая по повышению юридической подготовки и профессионализма судей.
Одним из способов индивидуальной апелляции на действия правительства, который по-прежнему важен, является обычай синьфунг信访 (или шанфунг上访) или петиции граждан к отдельным должностным лицам о переменах. Продолжающееся широкое использование синьфуна отражает тот факт, что многие должностные лица все еще могут избежать юридических санкций и лежащего в их основе обхода правовой системы, а также личную способность должностных лиц лично вмешиваться, чтобы изменить несправедливые результаты. Недавно синьфанг был в некоторой степени институционализирован: центральное правительство постановило, что на каждом уровне администрации создается офис синьфанг для обработки петиций и сообщения о них на высшие уровни. Такое решение путем применения личной власти явно противоречит идее верховенства закона, и, что еще хуже, некоторые ученые отмечают, что Синьфун сегодня функционирует скорее как система сбора информации для правительства, чем как эффективный механизм контроля.
Конфуцианство и легализм — две основные классические правовые теории или философии, разработанные в период Весны и Осени, а также в период Воюющих царств, времени, когда наблюдалось наиболее впечатляющее распространение новых идей и философий в истории Китая. Хотя обе теории призывают к правительственной иерархии, они радикально различаются во взглядах на человеческий потенциал и предпочтительные средства достижения политического порядка. Тем не менее, обе теории повлияли и продолжают влиять на развитие культурных, социальных и правовых норм в Китае. [7]
Основной предпосылкой конфуцианства является идея о том, что люди в своей основе добры. С этим оптимистическим взглядом на человеческий потенциал Конфуций выступает за управление посредством ли – традиционных обычаев, нравов и норм – которые позволяют людям испытывать чувство стыда и становиться гуманными людьми с хорошим характером, а не посредством правительственных постановлений и уголовного права. Идея состоит в том, что люди усвоят приемлемые нормы и будут предпринимать только правильные действия. Это не только приведет к гармоничному социальному порядку, но также обеспечит дополнительную выгоду в виде улучшения внутреннего характера человека и общего качества общества. Напротив, кодифицированные законы требуют внешнего соблюдения, и люди могут соблюдать законы, не до конца понимая причину их соблюдения. Таким образом, социальный порядок, достигнутый с помощью формальных законов, не приносит дополнительных преимуществ в виде улучшения гражданства. Однако стоит отметить, что даже Конфуций не выступал за отмену формальных законов. Скорее, согласно Конфуцию, законы следует использовать минимально и оставлять только для тех, кто настаивает на преследовании собственных интересов, не принимая во внимание благополучие общества.
Поскольку Конфуций отвергает общее использование формальных законов для достижения социального порядка, жизненно важным для теории Конфуция является добровольное участие граждан общества в поиске общепринятых совместных решений. Помимо добровольного участия граждан, должны также быть основания или основы, на которых можно прийти к общеприемлемым решениям – концепция, известная как li . Ли обычно понимается как набор культурно и социально значимых норм, которые обеспечивают руководство к правильному поведению, которое в конечном итоге приведет к гармоничному обществу. Эти нормы не являются фиксированными или неизменяемыми с течением времени, а скорее являются отражением того, что принято в определенное время в определенном контексте. Когда возникают конфликты, необходимо применять и интерпретировать ли, чтобы добиться справедливого результата и восстановить гармонию общества. Однако в отсутствие каких-либо процессуальных гарантий, предусмотренных кодифицированными законами, толкование li может быть предметом злоупотреблений.
Признавая, что люди в обществе имеют различные интересы, Конфуций возлагает на правителя ответственность за объединение этих интересов и поддержание социального порядка. Это достигается не диктатурой, а подачей примера. Поэтому правителю не нужно заставлять свой народ вести себя должным образом. Вместо этого правителю нужно только проявить к себе уважение, и его высшие добродетели будут побуждать и просвещать людей следовать его примеру – идеал, известный как увэй . Тем не менее, правитель должен знать и понимать ли, чтобы иметь возможность находить решения конфликтов и проблем, с которыми сталкивается общество. Поскольку люди в значительной степени должны следовать моральным стандартам и примеру правителя, качество правителя определяет качество политического порядка.
В отличие от теории Конфуция, основанной на ли , легизм выступает за использование кодифицированных законов и суровых наказаний для достижения социального порядка. Это происходит из-за убеждения законников в том, что все люди рождаются злыми и корыстными. Поэтому, если их не сдерживать, люди будут вести себя эгоистично, что, несомненно, приведет к социальным волнениям. Излечить этот недостаток и заставить людей вести себя нравственно, единственный способ, считали законники, — это публичное обнародование ясно написанных законов и введение суровых наказаний.
Понимая, что способности правителей часто ограничены и что зависимость от способностей и суждений правителя часто приводит к неблагоприятным результатам, законники разработали систему, в которой закон управляется государством, а не правителем. Это гарантирует, что законы будут применяться беспристрастно, без вмешательства личной предвзятости правителя или тех, кто несет ответственность за применение законов. Также не имеет значения, обладает ли правитель превосходными способностями. Это бездействие, продвигаемое законниками, является их пониманием концепции увэй , которое отличается от понимания той же концепции конфуцианцами.
Несмотря на такое понимание, правитель, как и в конфуцианстве, обладает высшей властью решать, каким должен быть закон. Поэтому, как и конфуцианство, легализм также подвержен злоупотреблениям. Фактически, император Цинь применял строгие законы и чрезвычайно суровые наказания без учета смягчающих обстоятельств даже за незначительные преступления. Например, сжигали книги и заживо хоронили людей, придерживающихся иных идеалов. В то время как император Цинь успешно вселил в умы своего народа страх и уважение к закону, суровость закона привела к его быстрой кончине всего после 14 лет правления Китаем.
Таким образом, хотя и конфуцианство, и легализм были разработаны в период беспорядков и обе были направлены на воссоединение страны, обе теории шли в противоположных направлениях: одна выступала за, а другая - против использования формальных законов для достижения социального порядка. . Что общего у этих двух теорий, так это уступка высшей власти правителю, который оставался вне закона или закона. Это правда, что ни одна из теорий не идеальна для достижения социального порядка. Тем не менее, обе теории оказали значительное влияние на культурное и правовое развитие Китая, и их влияние остается заметным и сегодня.
Значительное влияние легистской традиции в китайском праве исторически упускалось из виду. Хотя конфуцианская идеология заложила основы существа традиционного права, школа легистов создала важную основу традиционной правовой системы. Династия Хань сохранила основную правовую систему, установленную при Цинь, но изменила некоторые более жесткие аспекты в соответствии с конфуцианской философией социального контроля.
Династия Хань официально признавала четыре источника права: люй (律: «кодифицированные законы»), линь (令: «приказ императора»), кэ (科: «законы, унаследованные от предыдущих династий») и би (比: «прецеденты»). "), среди которых линг обладает наибольшей связующей силой по сравнению с тремя другими. Большинство профессиональных юристов были не юристами, а специалистами широкого профиля, получившими образование в области философии и литературы. Местное конфуцианское дворянство, получившее классическое образование, играло решающую роль в качестве арбитров и разрешало все местные споры, кроме самых серьезных.
В конце концов, включение основных положений конфуцианской ли в юридические кодексы произошло, когда эта конфуцианская концепция стала доминировать в древнем китайском законодательстве. Чу заключает, что постепенный процесс конфуцианизации права был наиболее значительным развитием правовой системы Китая до модернизации 20-го века. [8] : 280 Граница между управлением посредством морального воздействия и управлением посредством наказания не всегда была четко очерчена. Например, ли может быть обеспечено моральным влиянием и правовыми средствами. Превращение ли в право зависело от его широкого и неизменного принятия обществом.
Хотя кодификация права была в значительной степени завершена Кодексом Тан 624 г. н. э., на протяжении веков конфуцианские основы Кодекса Тан были сохранены, а некоторые его аспекты даже были усилены более поздними династиями. Великий кодекс Мин , который был образцом кодекса Цин, охватывал все стороны социальной и политической жизни, особенно семью и ритуалы, а также международные отношения и даже отношения земной жизни с космосом. [9]
Конфуцианское представление о том, что мораль и самодисциплина важнее юридических кодексов, заставило многих историков, таких как Макс Вебер , до середины 20-го века прийти к выводу, что закон не был важной частью императорского китайского общества. Это представление, однако, подверглось резкой критике и больше не является общепринятым мнением среди китаеведов, которые пришли к выводу, что в императорском Китае существовала сложная система как уголовного, так и гражданского права, сравнимая со всем, что существует в Европе.
Во времена династии Цин уголовное правосудие основывалось на чрезвычайно подробном Великом правовом кодексе Цин . Одним из элементов традиционной китайской системы уголовного правосудия является представление о том, что уголовное право имеет моральную цель, одна из которых состоит в том, чтобы заставить осужденного покаяться и увидеть ошибочность своего пути. В традиционной китайской правовой системе человек не может быть признан виновным в совершении преступления, пока он не сознается. Это часто приводило к применению пыток с целью добиться необходимых признаний. Эти элементы до сих пор влияют на современные взгляды Китая на право. Обо всех тяжких преступлениях сообщалось в столицу и требовалось личное одобрение императора .
Не существовало гражданского кодекса, отдельного от уголовного , что привело к ныне дискредитированному убеждению, что традиционное китайское право не имеет гражданского права. Более поздние исследования показали, что большая часть юридической работы судей была связана с гражданскими спорами и что существовала сложная система гражданского права , которая использовала уголовный кодекс для установления правонарушений .
Считается, что внедрение и перевод западных юридических текстов на китайский язык началось под эгидой Линь Цзэсюя в 1839 году. Более систематическое внедрение западного права вместе с другими западными науками началось с основания Тунвэнь Гуань в 1862 году. Основные усилия в перевод западного права, который продолжался до 1920-х годов, подготовил строительные блоки для современного китайского юридического языка и китайского законодательства. [10] Юридический перевод был очень важен с 1896 по 1936 год, в течение которого китайцы впитали и систематизировали свою версию западных законов. Этим усилиям способствовал японский юридический язык и право, разработанные в Японии в период Мэйдзи , которые в значительной степени включали перевод на японский язык европейских континентальных законов.
Под давлением европейских держав и растущим торговым взаимодействием влияние европейских правовых систем на Китай возросло. [11] : 118 Первая опиумная война закончилась подписанием Нанкинского договора 1842 года между Китаем и Соединенным Королевством. [11] : 118 Первый из неравноправных договоров требовал создания пяти договорных портов в китайских городах. [11] : 118 Богский договор ввел экстерриториальность в пользу Великобритании, в соответствии с которой граждане Великобритании пользовались иммунитетом от судебного преследования в китайских судах и вместо этого применялись только законы Великобритании. [11] : 118 Соединенные Штаты получили аналогичные привилегии по Вангийскому договору 1844 года , как и Франция по Вампоаскому договору 1844 года . [11] : 118 Концессий , согласно которым иностранное право применялось не только к иностранцам, но и к китайцам, еще больше ускорило влияние некитайских правовых концепций. [11] : 118
В начале 1900-х годов Имперская комиссия по рекодификации династии Цин подготовила предложенный гражданский кодекс, на который значительное влияние оказали немецкая и японская правовые системы. [11] : 119 Династия Цин потерпела поражение до того, как кодекс был принят, и Китайская Республика отвергла предложенный кодекс, вместо этого разработав свой собственный. [11] : 119
Отношение к традиционной китайской правовой системе заметно изменилось в конце ХХ века. Большинство китайцев и жителей Запада в начале 20 века считали традиционную китайскую правовую систему отсталой и варварской. Однако обширные исследования традиционной правовой системы Китая привели к тому, что в конце 20-го и начале 21-го веков отношение к ней стало более благоприятным. Исследователи начала и середины 20-го века были склонны сравнивать традиционную китайскую правовую систему с современными системами, считая первую отсталой. Однако более поздние исследования сравнили китайскую правовую систему 18-го века с европейскими системами 18-го века, что привело к гораздо более позитивному взгляду на традиционное китайское право. [ нужна цитата ]
Департамент наказаний был переименован в фа бу (法部: «Юридический департамент») в ходе правовых реформ начала 1900-х годов.
Китайская Республика отказалась от предложенного кодекса, разработанного в конце империи Цин, и подготовила свой собственный гражданский кодекс, который она приняла в 1929 году. [11] : 119 Он находился под значительным влиянием немецкого гражданского права. [11] : 119
Право Китайской Республики (Тайвань) представляет собой преимущественно систему гражданского права. Правовая структура кодифицирована в Шесть кодексов : Конституцию, Гражданский кодекс, Гражданский процессуальный кодекс, Уголовный кодекс, Уголовно-процессуальный кодекс и административные законы.
В отличие от традиционного китайского права, современное китайское право основано главным образом на статутном праве, и судебные решения не имеют обязательной прецедентной силы. [11] : 119
После победы коммунистов в 1949 году вновь созданная Китайская Народная Республика (КНР) быстро отменила правовые кодексы Китайской Республики и попыталась создать систему социалистического права, скопированную у Советского Союза . После советско-китайского раскола (1960–1989) и Культурной революции (1966–1976) вся юридическая деятельность оказалась под подозрением в контрреволюционности, а правовая система полностью рухнула. Была создана новая концепция справедливости, получившая название « судебный популизм» ( сифа дачжунхуа [12] ). Вместо требования к судьям соблюдать строгие судебные процедуры он продвигал материальное правосудие и механизмы решения проблем. [13] Эта правовая традиция основана на культурном представлении о незавершенности правосудия, а также на революционной практике Коммунистической партии, которая опирается на народное правосудие. [13]
За последнее столетие в Китае было принято несколько конституций . [14] Первые попытки реализации конституции в Китае произошли в последнее десятилетие (1902–1912) правления династии Цин . В период с того времени до создания КНР в 1949 году различные контролирующие группы впоследствии обнародовали разные конституции. В КНР действовала временная конституция с момента ее создания до принятия ее первой конституции в 1954 году. Эта первоначальная конституция была основана на конституции Советского Союза. . Однако вскоре оно было проигнорировано и утратило юридическую силу. Хотя он предусматривал выборы Всекитайского собрания народных представителей (ВСНП) каждые четыре года в качестве высшей государственной власти, эти руководящие принципы не соблюдались. Вторая конституция КНР, созданная по образцу идеологии Культурной революции, вступила в силу в 1975 году. Эта конституция подчинила ВСНП Коммунистической партии Китая (КПК) и устранила предыдущие конституционные гарантии, такие как равенство перед законом и частная собственность. права наследования. Он также был немедленно проигнорирован из-за нарушений его положений и несоблюдения руководящих принципов, касающихся NPC. Третья конституция КНР была принята в 1978 году. Хотя эта версия и отошла от идеологии Культурной революции, она сохранила некоторые ее пережитки. Он также сохранил контроль Коммунистической партии над государственной структурой. Однако впоследствии к власти пришли реформисты, что привело к разрушению этой конституции, поскольку акцент сместился на экономическое строительство и модернизацию.
С началом реформ Дэн Сяопина ( ок. 1979 г. ) идея реконструкции правовой системы для сдерживания злоупотреблений официальной властью и развития «верховенства закона» для замены правления диктатурой начала набирать обороты. Были приняты новые законы, и иностранные инвесторы стремились к улучшению прав собственности, чего не было характерно для маоистского правительства, но в Китае существовал внутренний конфликт по поводу степени включения иностранных правовых норм в китайскую правовую систему. Китайские реформаторы стремились создать специальный арбитражный орган, независимый от местной правовой системы, под названием Китайская комиссия по международной экономической торговле и арбитражу (CIETAC). В 1982 году Пэн Чжэнь сказал: «При изучении юридической науки необходимо опираться на полезный опыт - древний или современный, китайский или зарубежный... Мы изучаем его, чтобы заставить прошлое служить настоящему, а иностранные вещи служить Китаю». . Другие, которые больше поддерживали реформы, такие как Цяо Ши, по-прежнему призывали к осторожности против «простого слепого копирования», а сам Дэн Сяопин сказал, что «мы должны уделять внимание изучению и усвоению зарубежного опыта… Однако мы никогда не добьемся успеха, если будем механически копировать опыт». и модели других стран». [15]
В 1982 году Всекитайское собрание народных представителей приняло новую конституцию штата , в которой подчеркивалось верховенство закона, согласно которому теоретически к ответственности несут даже партийные лидеры. Правовая реконструкция происходила поэтапно. Обычно устанавливаются временные или местные правила; после нескольких лет экспериментов противоречивые правила и законы будут стандартизированы.
Действующая [update]Конституция КНР, принятая в 1982 году, отражает модель первой конституции КНР. [16] Конституция предусматривает руководство через рабочий класс, возглавляемый, в свою очередь, Коммунистической партией. Эта Конституция также содержит более широкие права, чем любая из предыдущих конституций. Права включают равенство перед законом, политические права, свободу вероисповедания, личную свободу, социальные и экономические права, культурные и образовательные права, а также семейные права. Однако эти права связаны с социальными обязанностями. В обязанности входит защита единства, безопасности, чести и интересов страны, соблюдение закона и социальной этики, уплата налогов и служба в армии. Ни права, ни обязанности, предусмотренные Конституцией, не являются исчерпывающими.
Конституция предусматривает, что ВСНП является высшим органом государственной власти в структуре других народных собраний различных уровней. [17] NPC имеет право:
В состав ВСНП также входит Постоянный комитет , который действует так же, как ВСНП, когда ВСНП не заседает. Хотя Постоянный комитет обладал некоторыми полномочиями с 1955 года, его законотворческие полномочия изначально были предусмотрены в Конституции 1982 года. ВСНП занимает высший уровень в иерархии правительственной структуры КНР. За национальным уровнем следует в порядке убывания уровень провинций (включая автономные районы и муниципалитеты, находящиеся непосредственно под национальным уровнем), уровень префектур , уровень округов , а также уровень поселков и поселков. Члены правительства двух нижних уровней избираются прямым голосованием, а члены правительства более высоких уровней избираются нижними уровнями. Помимо ВСНП, провинциальные собрания народных представителей обладают законодательной властью и могут принимать законы, если они не противоречат Конституции, высшему законодательству или административным правилам.
Конституция провозглашает свое верховенство. [18] Однако это было теоретизировано [ кем? ] что верховенство Коммунистической партии означает, что Конституция и закон не являются высшими, и что эта точка зрения вытекает из марксистского взгляда на закон как на просто надстройку в сочетании с отсутствием признания верховенства закона в философской или исторической традиции. Хотя Конституция предусматривает законодательную, исполнительную, судебную и прокурорскую власть, все они по-прежнему подчиняются руководству Коммунистической партии. Часто важные политические решения принимаются посредством действий, которые не регулируются Конституцией. Кроме того, судам не обязательно полагаться на Конституцию при принятии решений, и они не могут проверять законодательство на предмет конституционности. [ нужна цитата ] Тем не менее, Конституция обеспечивает лингвистическую основу для ведения государственных дел и описания их в средствах массовой информации.
С 1979 года, когда началась работа по созданию функционирующей правовой системы, было опубликовано более 300 законов и постановлений, большинство из них в экономической сфере. Одним из инновационных способов является использование посреднических комитетов , информированных групп граждан, которые разрешают около 90% гражданских споров в КНР и некоторых мелких уголовных дел бесплатно для сторон. Действует более 800 000 таких комитетов – как в сельской , так и в городской местности.
При разработке новых законов КНР не копировала в полном объеме какую-либо другую правовую систему, и общая схема заключалась в издании законов для конкретной темы или места. Часто законы разрабатываются на экспериментальной основе, а через несколько лет закон пересматривается. Этот процесс поэтапного создания правовой инфраструктуры привел ко многим ситуациям, когда законы отсутствуют, запутаны или противоречивы, а также привел к тому, что судебные решения имеют большую прецедентную ценность, чем в большинстве юрисдикций гражданского права. При разработке законов КНР находилась под влиянием ряда источников, включая традиционные китайские взгляды на роль права, социалистическое прошлое КНР, основанный на Германии закон Китайской Республики о Тайване и основанный на английском языке общий закон. используется в Гонконге.
Правовая реформа стала приоритетом правительства в 1990-е годы. Китайское правительство провело реформу, которую оно часто называет « легализацией » (法制化). Легализация, среди прочего, придала режиму блеск легитимности и повысила предсказуемость. [ нужна ссылка ] Были предприняты серьезные усилия по рационализации и укреплению правовой структуры и институционального строительства с точки зрения развития и повышения профессионализма законодательных, судебных органов и юристов. По мере углубления рыночных реформ и расширения социального неравенства юридические форумы – от посреднических и арбитражных комиссий до судов – стали играть все более заметную роль.
Административно-процессуальный закон 1994 года позволяет гражданам предъявлять иски должностным лицам за злоупотребление властью или должностные преступления . Кроме того, в уголовное законодательство и уголовно-процессуальное законодательство были внесены существенные изменения. Поправки в уголовное законодательство отменили преступление « контрреволюционной » деятельности. Однако политических диссидентов иногда обвиняют в подрыве государственной безопасности или разглашении государственной тайны. Реформы уголовного судопроизводства также способствовали созданию более прозрачного и состязательного судебного процесса. Мелкие преступления, такие как проституция и употребление наркотиков, иногда рассматриваются в рамках перевоспитания в соответствии с трудовым законодательством. Конституция и законы КНР обеспечивают фундаментальные права человека , включая надлежащую правовую процедуру , но некоторые утверждают, что на практике они часто игнорируются. (См. Права человека в Китайской Народной Республике .)
Основные принципы китайского законодательства включают универсальность и гибкость. Иногда чрезмерная общность и упущения в китайском законодательстве в сочетании с широкими дискреционными полномочиями, предоставленными местным властям для реализации законов, подрывают предсказуемость и определенность закона. Кроме того, поскольку китайское законодательство призвано носить образовательный характер, язык закона - это обычный язык, понятный среднему гражданину , хотя на самом деле многие законы составлены на широком и неопределенном языке . [ нужна цитата ]
В результате надвигающейся торговой войны с Соединенными Штатами Америки из-за нарушений прав интеллектуальной собственности американских корпораций в начале 1990-х годов закон Китайской Народной Республики о товарных знаках был изменен и с 1995 года [update]предлагает значительную защиту иностранные владельцы товарных знаков. [19] [ нужна страница ]
После соответствующей передачи суверенитета Гонконг и Макао продолжают практиковать английское общее право и португальскую правовую систему соответственно, со своими собственными апелляционными судами . Другими словами, Гонконг и Макао находятся за пределами юридической юрисдикции Китайской Народной Республики, за исключением конституционных вопросов.
В связи с растущей изощренностью китайских законов, расширением верховенства закона , а также притоком иностранных юридических фирм , Китай также начал развивать рынок юридических услуг . Иностранные юристы сопровождали иностранный капитал и своих клиентов в Китай, что оказало огромное влияние на принятие новых китайских законов, основанных на международных нормах, особенно в отношении интеллектуальной собственности, корпоративного права и права ценных бумаг . [19] [ для проверки нужна расценка ]
1 июля 1992 года, чтобы удовлетворить растущий спрос, китайское правительство открыло рынок юридических услуг для иностранных юридических фирм, разрешив им открывать офисы в Китае, когда Министерство юстиции и Государственное управление промышленности и торговли (SAOIC) ) издал Временное положение об открытии офисов иностранными юридическими фирмами. [20]
В результате многие иностранные юридические фирмы, в том числе американские Baker & McKenzie and Paul, Weiss, Rifkind, Wharton & Garrison , а также несколько британских фирм, зарегистрировали консалтинговые фирмы в своих странах или в Гонконге, а затем открыли дочерние компании. в Пекине или Шанхае для оказания юридических услуг.
Тем не менее, многие нормативные барьеры для входа по-прежнему защищают отечественную юридическую отрасль. Вопросы, касающиеся китайского законодательства, должны передаваться китайским юридическим фирмам, а иностранным юристам также запрещено интерпретировать или применять китайское право или представлять своих клиентов в суде. Однако на самом деле многие иностранные юридические фирмы интерпретируют законы и управляют судебными разбирательствами, направляя местные фирмы, с которыми у них должны быть отношения сотрудничества. В этом отношении ограничительный юридический рынок Китая может быть напрямую связан [ кем? ] к фобии людей, отстаивающих свои законные права перед лицом безудержной коррупции. Информация получена [ кем? ] из Законодательного управления Государственного совета предполагает, что Китай может разрешить иностранцам сдавать экзамен на китайских юристов или заключить договор о взаимном признании с другими странами, позволяющий иностранным юристам вести китайскую юридическую работу без судебных разбирательств. [ нужна цитата ]
Хотя юридический рынок Китая продолжает открываться, законы и правила Китая помогли развитию ряда отечественных китайских фирм, специализирующихся на работе с иностранцами для удовлетворения потребностей быстро развивающейся экономики.
С начала 2000-х годов в Китае существуют экологические иски. [21] : 15 Поправки к Закону Китая об охране окружающей среды, внесенные в 2014 году, разрешают судебные разбирательства по экологическим вопросам, представляющим общественный интерес, в том числе с участием неправительственных организаций в качестве соответствующих истцов. [22] : 227
В 2005 году Китай начал проводить правовую реформу, которая возродила идеалы маоистской эпохи, принятые в 1950-х годах из-за позиции, согласно которой закон холоден и не отвечает потребностям своих граждан. [23] Эта инициатива отдавала предпочтение медиации, а не судебным разбирательствам, когда дело касалось разрешения конфликтов между гражданами и конфликтов между гражданами и государством. [23] Он также возродил судебный популизм в ущерб судейскому профессионализму и ознаменовался возвращением модели массовых судебных процессов, использовавшейся в 1940-х годах. [12]
В 2015 году Закон об административном процессе был пересмотрен, чтобы расширить право людей подавать в суд на правительство. [24] : 136
Современная идея юридических прав была привнесена в Китай с Запада в XIX веке. Его перевод как quánlì (权利) был придуман Уильямом Александром Парсонсом Мартином в 1864 году в его переводе « Элементов международного права» Генри Уитона .
Одна из наиболее часто используемых фраз в современном Китае как учеными-юристами, так и политиками — это фучжи (法治). Фачжи можно перевести на английский как « верховенство закона », но часто задаются вопросы, имели ли китайские лидеры в виду «правление закона», что означает инструментальное использование законов правителями для облегчения социального контроля и назначения наказаний, как это понимается в Легалистская традиция. [25] Родственные концепции yīfώ чжигуо (依法治国: «управление нацией в соответствии с верховенством закона») и jiànshè shèhuì zhǔyì fzhì guójiā (建设社会主义法制国家: «построение социалистического правового государства») были часть официальной политики Коммунистической партии Китая с середины 1990-х годов. В 1999 году ВСНП принял поправку к Конституции Китая, включив обе концепции в статью 5.
Существование верховенства закона в Китае широко обсуждается. [26] При обсуждении китайского законодательства стоит отметить, что использовались различные выражения, в том числе «укрепление закона», «ужесточение правовой системы», «соблюдение закона в администрации», «власть закона» и верховенство закона". Каждому из этих терминов придавались разные оттенки значений, но китайские чиновники и ученые использовали эти выражения довольно широко, а иногда и взаимозаменяемо. [27] Однако центральное правительство изначально предпочитало выражение «укрепление закона/правовой системы» термину «верховенство закона». Считалось, что последнее могло придать противоречивый смысл данному инструменту, в то время как первое имело прямое значение укрепления закона и институтов. «Укрепление закона» означало реформу законодательства и обеспечение соблюдения законов . [27] Существуют различные теории верховенства права. Одна теория является «тонкой» или формальной теорией верховенства права, а другая — «толстой» теорией.
«Тонкая» теория верховенства права описывается Рэндаллом Пиренбумом как базовый уровень, включающий правовую систему, которая накладывает значимые ограничения на государство и отдельных лиц, находящихся у власти, что закон имеет верховенство и что все граждане равны перед закон. [28] Согласно описанию «тонкой теории» Лона Фуллера, верховенство закона существует в обществе, когда законы этого общества «общие, публичные, перспективные, ясные, последовательные, способные соблюдаться, стабильные и соблюдаемые». [29] Джозеф Раз также объяснил «тонкую теорию» как подчеркивающую формальные или инструментальные аспекты правовой системы независимо от того, является ли она частью конкретной политической структуры, то есть демократического или недемократического общества. [ нужна цитата ] Толстая теория верховенства закона поддерживает все элементы тонкой теории, а также навязывает политическую, социальную и экономическую концепцию верховенства закона. Некоторые считают, что верховенство закона предполагает политические или экономические структуры либеральной демократии , прав человека и другого идеального социально-правового порядка. [ нужна цитата ] Некоторые ученые полагают, что, учитывая социалистическую и недемократическую политическую систему и практику Китая, его в лучшем случае рассматривают как страну с правовым правлением, где закон используется государством в качестве инструмента социального контроля. [ нужна цитата ] Однако другие полагаются на формальную или тонкую теорию верховенства закона, чтобы интерпретировать фачжи как правовую реальность в Китае. [ нужна цитата ] Кроме того, некоторые полагают, что Китай все еще может не соответствовать тонкой теории верховенства закона.
Особое значение для второго принципа, изложенного выше, имело принятие Закона КНР об административных разрешениях (APL) 27 августа 2003 г., вступившего в силу с июля 2004 г. действовать в соответствии с требованиями утверждения, которые будут опубликованы. [30]
APL также предусматривает, что только законы, принятые Всекитайским собранием народных представителей или его Постоянным комитетом, административные правила, обнародованные Государственным советом, и местные правила, принятые местными собраниями народных представителей, могут устанавливать требования административного одобрения. Отдельные министерства или ведомства (центральные или местные) не обладают такими полномочиями, за исключением определенных обстоятельств. Это соответствует иерархии законов и нормативных актов, предусмотренной Законодательным законодательством КНР. Принятие APL представляет собой обнадеживающий шаг вперед. [30]
Несмотря на недавно возросшую роль судов в китайском обществе, все еще сохраняется некоторый консенсус относительно недостатков правовой системы Китая в плане продвижения к верховенству закона. Ученые указывают на следующие недостатки как замедление движения к верховенству закона. К ним относятся:
В 2000-х годах в КНР зародилось движение Вэйцюань , стремившееся продвигать права граждан частично путем подачи петиций о соблюдении существующих законов, а частично посредством активизма. Юристы движения добились некоторых побед в судах, но в других случаях они оказались безуспешными. [ нужна цитата ]
Юристы в Китае должны принести присягу на верность Коммунистической партии Китая. Юристов, отказывающихся следовать линии партии, могут лишить лицензии на занятие юридической практикой. [37]
По мнению академика Кейю Джина , пересмотренный Закон об административных процедурах, кодифицированный в 2021 году, знаменует собой важную веху в формализации верховенства закона в Китае. [24] : 303
{{cite journal}}: Требуется цитировать журнал |journal=( помощь )