Развод согласно исламскому праву может происходить в различных формах: некоторые по инициативе мужа, а некоторые - по инициативе жены. Основными категориями исламского обычного права являются талак ( отказ от брака ), хуль (взаимный развод) и фасх (расторжение брака в религиозном суде). [1] Исторически правила развода регулировались шариатом в интерпретации традиционной исламской юриспруденции , хотя они различались в зависимости от юридической школы , а историческая практика иногда расходилась с юридической теорией. [2] [3]
В наше время, когда законы о личном статусе (семействе) были кодифицированы, они в целом остались «в орбите исламского права», но контроль над нормами развода перешел от традиционных юристов к государству. [4] [5]
Согласно Корану, брак должен быть постоянным, на что указывает его характеристика как «прочная связь» и правила, регулирующие развод. [6] Отношения между супругами в идеале должны быть основаны на любви (30:21), и важные решения, касающиеся обоих супругов, должны приниматься по обоюдному согласию. [6] Когда гармония в браке не может быть достигнута, Коран позволяет супругам расторгнуть брак, [7] хотя к этому решению не следует относиться легкомысленно, и семьи супругов призываются вмешаться, назначая арбитров, чтобы попытаться примириться. [8] [6] Коран также устанавливает периоды ожидания, чтобы предотвратить поспешные разводы. [6] Для женщины с менструацией период ожидания ( идда ) перед разводом определяется как три месячных периода. [9] Для женщин без менструации, включая женщин в постменопаузе и девочек до менархе , период ожидания составляет три месяца. [10] Это необходимо для того, чтобы женщина не была беременна и, таким образом, гарантировала отцовство будущих детей, которые она может иметь со своим следующим мужем, а также чтобы дать мужу время пересмотреть свое решение. [6] Более того, мужчине, который поклялся не вступать в половую связь со своей женой, что приведет к автоматическому разводу, дается четырехмесячный период, чтобы нарушить свою клятву. [11] [6]
Коран существенно изменил гендерное неравенство в практике разводов, существовавшее в доисламской Аравии, хотя некоторые патриархальные элементы сохранились, а другие процветали в последующие века. [12] До ислама развод у арабов регулировался неписаным обычным правом, которое различалось в зависимости от региона и племени, и его соблюдение зависело от авторитета отдельных лиц и групп. В этой системе женщины были особенно уязвимы. [13] Коранические правила брака и развода предусматривают фиксированный набор норм для всех мусульман, подкрепленный божественной властью и соблюдаемый обществом. [13] Ранние исламские реформы включали предоставление жене возможности инициировать развод, отмену претензий мужа на имущество жены, осуждение развода без веской причины, криминализацию необоснованных заявлений мужа о неверности и установление финансовой ответственности мужа. муж по отношению к разведенной жене. [12] В доисламские времена мужчины держали своих жен в состоянии «неопределенности», постоянно отрекаясь от них и забирая их обратно по своему желанию. Коран ограничил количество отказов тремя, после чего мужчина не может забрать свою жену обратно, если она сначала не выйдет замуж за другого мужчину. [2] Кроме того, доисламский выкуп за невесту ( махр ), который жених выплачивал семье невесты, был преобразован в приданое , которое становилось собственностью жены, хотя некоторые ученые полагают, что практика дарения по крайней мере часть махра невесте началась незадолго до появления ислама. [13] [14]
Тема развода рассматривается в четырех различных сурах Корана, включая общий принцип, сформулированный в 2:231: [12]
Если вы разведетесь с женщинами, и они доживут до назначенного срока, удержите их в дружбе или отпустите в дружбе. Не удерживайте их из злобы, из мстительности. Тот, кто это делает, несправедлив к себе.
Классическое исламское право основано на библейских источниках ислама ( Коране и хадисах ) с использованием различных методологий , разработанных различными юридическими школами . [15] Исторически оно интерпретировалось юристами ( муфтиями ), которые должны были бесплатно давать юридическое заключение ( фетву ) в ответ на любой запрос. [16] Семейные споры рассматриваются в религиозных судах под председательством судьи ( кади ), который имел достаточное юридическое образование, чтобы решать некоторые юридические вопросы и задавать вопросы муфтию, если он сталкивается с трудным юридическим вопросом. [15] Судьи были активными членами местного сообщества, а также участвовали в неформальном арбитраже, который был предпочтительным методом разрешения споров. [16] В судебных разбирательствах они выступали посредниками между буквой закона и потребностями местных социальных и моральных проблем с главной целью обеспечения социальной гармонии. [17] [18] Реальная юридическая практика иногда отклонялась от предписаний юридической школы, которая доминировала в этой области, иногда в пользу женщин, а иногда в ущерб им. [2] Представители всех социальных классов и их свидетели доводили свои дела в суде без профессионального юридического представителя, хотя представители высшего класса обычно делали это через представителя. [19] Женщины обычно участвовали в судебных процессах, обычно в качестве истцов, были настойчивы в аргументации своих дел, и судья часто относился к ним сочувственно. [18] [20] Согласно правовой доктрине, показания женщины в некоторых областях права имели вдвое больший вес, чем показания мужчины, хотя имеющиеся данные свидетельствуют о том, что практические последствия этого правила были ограничены, а правовой статус женщин в до- современный ислам был сопоставим или выше, чем у их европейских современников. [21] [22]
Термин «талак» обычно переводится как «отказ» или просто «развод». [2] [12] В классическом исламском праве это относится к праву мужа расторгнуть брак, просто объявив жене, что он отрекается от нее. [12] Классические юристы по-разному классифицировали объявление талак как запрещенное или предосудительное , если оно не было мотивировано веской причиной, такой как невозможность совместного проживания из-за непримиримого конфликта, [23] хотя они не требовали от мужа получения одобрения суда или предоставления оправдания. . [2] Юристы наложили определенные ограничения на действительный отказ. [2] [12] Например, заявление должно быть сделано в ясных терминах; муж должен быть в здравом уме и не принужден. По талаку жена имеет право на полную выплату махра , если он еще не был выплачен. Муж обязан материально поддерживать ее до окончания периода ожидания или до рождения ребенка, если она беременна. Кроме того, она имеет право на алименты и любые просроченные алименты, которые исламский закон требует регулярно выплачивать в течение брака. [12]
Предоставление мужу прерогативы отказа от брака было основано на предположении, что мужчины не будут заинтересованы в инициировании развода без уважительной причины, учитывая финансовые обязательства, которые он повлечет за собой. [2] [23] Кроме того, классические юристы придерживались мнения, что «женской природе не хватает рациональности и самоконтроля». [2] Требование обоснования рассматривалось как потенциально вредное для репутации обоих супругов, поскольку оно может раскрыть семейные тайны для всеобщего внимания. [23]
Талак считается в исламе предосудительным средством развода. [2] [12] Первоначальное заявление талака представляет собой отзывный отказ (талак раджах), который не прекращает брак. Муж может отменить отказ в любое время в течение периода ожидания ( идда ), который длится три полных менструальных цикла. Период ожидания призван дать паре возможность примириться, а также средство гарантировать, что жена не беременна. Возобновление сексуальных отношений автоматически отменяет отказ. Жена сохраняет все свои права в период ожидания. Развод становится окончательным по истечении срока ожидания. Это называется «незначительным» разводом ( аль-байнуна ас-сугра ), и пара может вступить в повторный брак. Если муж отрекается от жены в третий раз, это влечет за собой «крупный» развод ( аль-байнуна аль-кубра ), после которого пара не может вступить в повторный брак без вступления в брак с другим мужчиной. [12] Это известно как тахлил или никах халала . Придание третьему заявлению безотзывного характера не позволяет мужу использовать неоднократные заявления и отмены развода в качестве средства давления на жену, чтобы она пошла на финансовые уступки, чтобы «купить ее свободу». [24] Это также действует как сдерживающий фактор для необдуманных отказов. [23]
Женщины часто вступали в брак со значительным капиталом в виде махра и приданого, предоставленного их семьей, который они не были обязаны тратить на семейные расходы, и они часто давали деньги взаймы своим мужьям. Из-за этого, а также из-за возникших финансовых обязательств талак мог стать очень дорогостоящим и во многих случаях финансово разорительным предприятием для мужа. Многие отказавшиеся от брака женщины использовали выплаты при разводе, чтобы купить долю своего бывшего мужа в семейном доме. В исторических записях талак, судя по всему, был менее распространен, чем хул. [25]
Имеющиеся данные из мамлюкского Египта указывают на то, что талак не был основным средством развода. [2] Талак считался катастрофическим для женщины, поскольку лишал ее долгосрочной защиты и финансовой поддержки, не позволяя ей снова выйти замуж, поскольку это привело бы к потере опеки над детьми. Это приводило к тому, что отказ без уважительной причины считался социально неприемлемым. [12] Исследования в Османском Леванте показали, что женщины могут признать недействительным заявление талак, заявив, что муж проявил признаки «пониженной рациональности», когда сделал это, в то время как другие использовали неотмененное заявление мужа о талаке, чтобы добиться развода позднее. свидание, если они смогут доказать, что он это сделал. [2]
Типы талак можно разделить на талак ас-сунна , который, как считается, соответствует учению Мухаммеда, и талак аль-бид'а , которые рассматриваются как бидаа (нововведение) отклонения от него. Талак аль-сунна далее подразделяется на талак аль-ахсан , который является наименее неодобрительной формой талак, и талак аль-хасан . Ахсан талак включает в себя одно отзывное заявление о разводе и сексуальном воздержании в течение периода ожидания. Хасанный развод включает в себя три заявления , сделанных во время состояния ритуальной чистоты жены с перерывами между ними и отсутствием полового акта в течение этого времени. [24]
В отличие от талак аль-сунны , талак аль-бида не соблюдает период ожидания и безвозвратно прекращает брак. [24] Это может включать в себя «тройной талак», то есть трижды повторенное заявление талак, или другую формулу, например «ты для меня харам ». [24] [26] Некоторые юридические школы считали, что тройной талак, исполненный на одном собрании, представляет собой «серьезный» развод, в то время как другие классифицировали его как «незначительный» развод. [12] Талак аль-бида отражает доисламские обычаи развода, а не принципы Корана, и считается особенно неодобрительной, хотя и юридически обоснованной формой развода в традиционной суннитской юриспруденции. [24] Согласно исламской традиции, Мухаммед осудил практику тройного талак, а второй халиф Умар наказал мужей, которые использовали его. [26]
Шиитская юриспруденция не признает талак аль-бидаа . [27]
Муж может делегировать право на отказ своей жене. [2] Это делегирование может быть осуществлено во время заключения брачного контракта ( никаха ) или во время брака, с условиями или без них. [28] Многие женщины включали такие условия в свои брачные контракты. Обычно контракт давал жене право «отказаться от себя», если муж женился на второй жене. [2] Делегированный отказ называется талак ат-тафавуд или тафвид . [2] [28]
Хуль — это договорной тип развода, инициатором которого является жена. Это оправдано на основании стиха 2:229: [12]
Вам не дозволено брать назад что-либо, что вы им дали, если только они оба не боятся, что не смогут соответствовать границам Божьим, и на них обоих не лежит никакой вины. Если женщина возвращает то, чем освобождает себя. Это границы, установленные Богом; не преступайте их.
Кроме того, он основан на хадисе, в котором Мухаммед поручает мужчине согласиться на желание жены о разводе, если она вернет сад, полученный от него, как часть своего махра . Хуль заключается, когда пара соглашается на развод в обмен на денежную компенсацию, выплачиваемую женой, которая не может превышать стоимость полученного ею махра и обычно представляет собой меньшую сумму или предполагает уплату еще невыплаченной части. [12] Ханафиты и Маликиты не требуют компенсации, выплачиваемой женой. [2] Развод является окончательным и безотзывным и вступает в силу с момента заключения договора. [12] Пара не может примириться в течение периода ожидания, определенного как в случае с талак, но муж обязан выплачивать алименты в течение его срока, если только это требование не оговорено в договоре. [2] Как и в случае с талак , повторный брак возможен до тех пор, пока хуль не будет заключен в третий раз. Если муж оказывает давление на жену, чтобы она согласилась на хуль вместо произнесения талак, что позволило бы ему избежать сопутствующих финансовых обязательств, развод считается недействительным. [12] Как и талак, хуль происходит во внесудебном порядке. [2]
Относительная частота хуля отмечена в исследованиях Стамбула, Анатолии, Сирии, мусульманского Кипра, Египта и Палестины. [25]
В исследованиях мамлюкского Египта и Балкан под властью Османской империи было показано, что хуль был основным средством развода. Женщины использовали ряд стратегий, чтобы добиться урегулирования от своих мужей. Некоторые пренебрегали своими супружескими и домашними обязанностями, делая семейную жизнь мужа невозможной. Другие требовали немедленной выплаты отсроченного махра, зная, что у мужа нет возможности подчиниться и его посадят в тюрьму, если он не сделает этого. [2]
В некоторых случаях контракт хуль не предусматривал никакой компенсации со стороны жены, тогда как в других случаях женщины отказывались от всех финансовых обязательств своего мужа. [2] Согласно исследованиям Османского Леванта, были приняты различные судебные процедуры, чтобы гарантировать, что хул на самом деле не является талаком. [2]
Никах халала (также известный как брак тахлиль) — это практика, при которой женщина после развода тройным талак выходит замуж за другого мужчину, завершает брак и снова разводится, чтобы иметь возможность снова выйти замуж за своего бывшего мужа. [29] Однако такие браки запрещены в исламе , согласно достоверному хадису , в котором говорится, что Мухаммед проклял тех, кто заключал такие браки. [30]
Брак также может быть расторгнут в судебном порядке. Любой из супругов может обратиться в суд кади с просьбой о разводе в судебном порядке, но у них должны быть веские основания для расторжения брака. Суд начинает процесс с назначения арбитра от каждой из их семей, чтобы добиться опосредованного примирения. Если эта попытка не увенчалась успехом, суд выносит решение по спору, распределяя вину за распад брака с соответствующими финансовыми последствиями. [12] Примерами вины являются жестокость; неспособность мужа обеспечить содержание или выплатить немедленную часть махра ; неверность; дезертирство; моральная или социальная несовместимость; определенные недуги; и тюремное заключение, вредное для брака. [2] [12] Судебный развод может быть также инициирован в случае нарушения условий, предусмотренных брачным договором. Различные юридические школы признавали разные подгруппы оснований для развода. [12] Школа Малики, признавшая самый широкий спектр оснований для развода, также признает ненависть жены к мужу в качестве уважительного основания для развода и предусматривает категорию «вреда» (дарар), что давало судье значительную свободу толкования. [2]
В некоторых районах, находящихся под властью Османской империи, женщинам было едва ли возможно получить развод, кроме как через хуль, из-за ограничений, налагаемых преобладающей ханафитской школой, хотя были обнаружены некоторые исключения. Самой серьезной проблемой был отказ от брака, который не признавался основанием для судебного развода. Чтобы решить эту проблему, в некоторых случаях мужчина, отправляясь в путешествие, оставлял жене письмо, разрешающее талак, если он не вернется в течение определенного периода времени. В других случаях ханафитские судьи приглашали коллегу-малики или ханбали объявить о разводе, или женщина сама брала на себя инициативу найти судью из одной из этих школ. Тот же подход использовался при разводе в случае невыплаты алиментов. На Османских Балканах женщина могла подать на развод на том основании, что ее муж «нехороший мусульманин». [2]
Поскольку браки между мужчинами-немусульманами и женщинами-мусульманками запрещены исламским законодательством, если замужняя женщина приняла ислам, а ее муж - нет, мусульманские власти будут считать брак недействительным, и женщина получит опеку над детьми. Источники семнадцатого века указывают, что женщины-немусульманки по всей Османской империи использовали этот метод для получения развода. [31]
Муж может расторгнуть брак посредством трех типов клятв: клятвы воздержания ( илах и иххар ), отрицания отцовства ( лиан ) и условного талака. [2] Первые два типа были доисламскими практиками, подтвержденными Кораном (2:226–227 для ила и 58:2–4 для ихара ), что также ясно дает понять, что ижар предосудителен, несмотря на то, что он имеет юридическую силу. [2]
Ила — это клятва, согласно которой муж клянется воздерживаться от сексуальных отношений с женой в течение как минимум четырех месяцев. Если он выполнит свою клятву, брак расторгается; если он его нарушит, брак продолжится. [32] В клятве ижар (или зихар ) мужчина заявляет, что его жена так же запрещена для него в сексуальных отношениях, как и его мать. Муж способен нарушить клятву и возобновить брак. Нарушение любой клятвы требует искупления посредством кормления бедных или поста. [12]
В клятве лиан муж отрицает отцовство ребенка жены. Жене предоставляется возможность принести клятву, отрицающую измену, и если она это сделает, а муж будет настаивать на своих обвинениях, брак будет расторгнут судьей, и пара никогда не сможет вступить в повторный брак. [2]
В клятве условного талака муж заявляет, что разведется со своей женой, если он или она совершит определенное действие. Эта клятва может служить защитой жены или угрозой со стороны мужа, в зависимости от указанного поступка. [2]
Исследования практики мамлюков и османского правления не обнаружили случаев использования клятв лиана или воздержания, в то время как условный талак, похоже, играл заметную роль. Его использовали для различных угроз жене, а также для обещаний. В Османском Египте брачные контракты обычно включали положения условного талака, которые в противном случае не признавались преобладающей ханафитской школой в качестве основания для судебного развода, например, невыплата алиментов или женитьба на второй жене. [2]
Исламское право не признает концепцию совместной собственности, а раздел имущества основан на его передаче одному из супругов. Жена получает опеку над детьми до их совершеннолетия (определение которого варьируется в зависимости от юридической школы), в то время как отец сохраняет опеку. [2]
Практика опеки над детьми при османском правлении, похоже, соответствовала правилам ханафитской юриспруденции, хотя в Османском Египте дети обычно оставались со своей разведенной матерью после достижения установленного возраста. Разведенная женщина могла оставить опеку над детьми, если она не вышла замуж повторно и ее муж не потребовал опеки, и в этом случае она обычно переходила к одной из ее родственниц. При мамлюках женщины могли отказаться от права на алименты, чтобы получить расширенную опеку. [2]
Махр — свадебный подарок, который жених делает невесте во время свадьбы. После получения он становится ее единоличной собственностью с полной свободой использования и распоряжения. Без махра брачный договор недействителен. Размер махра обычно зависел от социально-экономического статуса невесты. Выплата части махра обычно отсрочивалась и служила сдерживающим фактором для осуществления мужем права на односторонний развод, хотя классические юристы расходились во мнениях относительно допустимости и способа отсрочки выплаты махра. [33]
Исламская юриспруденция содержит четкие указания по обращению с махром в случае развода в зависимости от того, кто просит о разводе и имел ли место половой акт. Если муж просит о разводе и произошел половой акт или он был с ней наедине, он платит полный махр ; если муж просит о разводе и половой акт не состоялся, муж выплачивает половину приданого; если жена просит о разводе и произошел половой акт, муж платит половину махра ; а если жена просит о разводе, а полового акта не произошло, то муж не обязан платить махр . [34] [ нужен лучший источник ]
В современную эпоху законы, основанные на шариате, были широко заменены законами, основанными на европейских образцах, а его классические правила во многом сохранились только в законах о личном статусе (семействе). [15] Этому явлению предлагались разные объяснения. Некоторые ученые утверждают, что, поскольку эти законы более подробно определены в Коране и хадисах, чем другие, верующим было трудно согласиться с отклонением от этих правил. [4] Напротив, Ваэль Халлак рассматривает это как наследие колониализма: изменение семейных законов не принесло бы никакой пользы колониальной администрации, а колониальные державы продвигали теорию о том, что эти законы священны для населения, рекламируя их сохранение как знак уважения, что, в свою очередь, привело к тому, что они стали ориентиром в современной мусульманской политике идентичности. [35]
Важные изменения в семейном законодательстве произошли в современную эпоху. Законы подверглись кодификации законодательными органами, а также были перемещены из своего первоначального контекста в современные правовые системы, которые в целом следовали западной практике судебных процедур и юридического образования. [15] Это отделило их как от классической традиции толкования, так и от институциональных основ досовременной правовой системы, в которую они были встроены. [36] В частности, контроль над нормами развода перешел от традиционных юристов к государству, хотя в целом они остались «в орбите исламского права». [4]
В своей статье «Неравное партнерство» Сулема Джахангир настаивает на том, что Конвенция о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин и другие международные стандарты предполагают, что нефинансовый вклад женщин в брак должен быть признан, чтобы обеспечить равное положение между супруги. [37] Многие мусульманские страны находят пути и средства для учета нефинансового вклада женщин в брак и улучшения компенсаций при разводе. [37] Некоторые мусульманские страны, такие как Иордания, Марокко, Алжир, Египет, Сирия, Ливия и Тунис, принимают законы о правилах выплаты дополнительной компенсации, называемой «матаа», как часть исламской доброты к уходящим супругам в дополнение к приданому и алиментам. . [37] Многие мусульманские страны добавляют в брачные контракты, называемые « никахнама », условия, называемые «хак мехер» (право на финансовое содержание и капитальные выплаты) . [37]
Изменение социальных условий привело к росту недовольства традиционным исламским законом о разводе с начала 20 века. Были предприняты различные реформы в попытке ограничить право мужа на односторонний отказ и предоставить женщинам больше возможностей инициировать развод. [38] В этих реформах использовался ряд методов, наиболее важными из которых являются: [38]
По словам Сулемы Джахангира из Турции, пересмотренный Гражданский кодекс предполагает равное разделение имущества и активов, приобретенных во время брака, в качестве режима собственности по умолчанию. В Индонезии и Сингапуре суды обладают дискреционными полномочиями; в Индонезии суды могут разделить супружеское имущество при разводе, чтобы признать нефинансовый вклад женщины в брак, где, как и в Сингапуре, принимается во внимание вклад жены в семью, и даже при отсутствии финансового вклада 35% активов должны быть разделены с женой, поскольку участие в уходе за домом и детьми, тогда как, как и в Малайзии, в зависимости от продолжительности брака и вклада каждого супруга разводящийся супруг может получить до одной трети доли активов. [37]
В апреле 2017 года Всеиндийский мусульманский совет по личному праву опубликовал кодекс поведения в отношении талака в ответ на разногласия по поводу практики тройного талака в Индии . Он также предупредил, что те, кто прибегает к тройному талаку или разводу по неосторожности, без оправдания или по причинам, не предусмотренным шариатом, будут подвергаться социальному бойкоту. [40] [41]
В Индии в июле 2019 года был принят Закон о мусульманских женщинах (защита прав в браке), который объявил мгновенный тройной талак (талак-э-бидда) в любой форме — устной, письменной или с помощью электронных средств — незаконным, недействительным, и наказываются лишением свободы на срок до трех лет. [42] Согласно новому закону, пострадавшая женщина имеет право требовать алименты на своих детей-иждивенцев. [43] Индия входит в число 23 стран, запретивших тройной талак. [44]
По словам Йосефа Рапопорта, в 15 веке уровень разводов был выше, чем сегодня на современном Ближнем Востоке , где уровень разводов в целом ниже. [45] В Египте 15-го века Аль-Сахави записал семейную историю 500 женщин , самую большую выборку браков в средние века , и обнаружил, что по крайней мере треть всех женщин в мамлюкском султанате Египта и Сирии вышла замуж более чем за один раз, причем многие женились три и более раз. По словам Аль-Сахави, три из десяти браков в Каире XV века заканчивались разводом. [46]
В начале 20 века в некоторых деревнях на западе Явы и Малайского полуострова уровень разводов достигал 70%. [45]
