Развод по исламскому праву может происходить в различных формах, некоторые из которых инициируются мужем, а некоторые — женой. Основными категориями исламского обычного права являются талак ( отказ от (брака) ), хул (взаимный развод) и фасх (расторжение брака перед религиозным судом). [1] Исторически правила развода регулировались шариатом , как это трактуется традиционной исламской юриспруденцией , хотя они различались в зависимости от правовой школы , а историческая практика иногда расходилась с правовой теорией. [2] [3]
В наше время, когда законы о личном статусе (семье) были кодифицированы, они, как правило, оставались «в орбите исламского права», но контроль над нормами развода перешел от традиционных юристов к государству. [4] [5]
Согласно Корану, брак должен быть постоянным, на что указывает его характеристика как «крепкой связи» и правила, регулирующие развод. [6] Отношения между супругами в идеале должны основываться на любви (30:21), и важные решения, касающиеся обоих супругов, должны приниматься по обоюдному согласию. [6] Когда супружеская гармония не может быть достигнута, Коран позволяет супругам расторгнуть брак, [7] хотя это решение не следует воспринимать легкомысленно, и семьи супругов призваны вмешаться, назначив арбитров, чтобы попытаться примирить. [8] [6] Коран также устанавливает периоды ожидания, чтобы воспрепятствовать поспешным разводам. [6] Для менструирующей женщины период ожидания ( Идда ) перед разводом завершается в течение трех месячных. [9] Для неменструирующих женщин, включая женщин в период постменопаузы и девушек до наступления менархе , период ожидания составляет три месяца. [10] Это делается для того, чтобы убедиться, что женщина не беременна, и таким образом гарантировать отцовство будущих детей, которые у нее могут быть от ее следующего мужа, а также дать мужу время пересмотреть свое решение. [6] Более того, мужчине, который клянется не вступать в половую связь со своей женой, что привело бы к автоматическому разводу, предоставляется четырехмесячный срок, чтобы нарушить свою клятву. [11] [6]
Коран существенно реформировал гендерное неравенство в практике разводов, существовавшее в доисламской Аравии, хотя некоторые патриархальные элементы сохранились, а другие процветали в последующие века. [12] До ислама развод среди арабов регулировался неписаным обычным правом, которое различалось в зависимости от региона и племени, и его соблюдение зависело от авторитета вовлеченных лиц и групп. В этой системе женщины были особенно уязвимы. [13] Коранические правила брака и развода предоставляли фиксированный набор норм для всех мусульман, подкрепленных божественной властью и соблюдаемых общиной. [13] Ранние исламские реформы включали предоставление жене возможности инициировать развод, отмену притязаний мужа на имущество жены, осуждение развода без веской причины, криминализацию необоснованных заявлений о неверности, сделанных мужем, и установление финансовых обязательств мужа по отношению к его разведенной жене. [12] В доисламские времена мужчины держали своих жен в состоянии «лимбо», постоянно отрекаясь от них и забирая их обратно по своему желанию. Коран ограничил количество отречений тремя, после чего мужчина не мог забрать свою жену обратно, если она сначала не выйдет замуж за другого мужчину. [2] Кроме того, доисламский калым ( махр ), который выплачивался женихом семье невесты, был преобразован в брачный дар , который становился собственностью жены, хотя некоторые ученые полагают, что практика отдачи хотя бы части махра невесте началась незадолго до появления ислама. [13] [14]
Тема развода рассматривается в четырех различных сурах Корана, включая общий принцип, изложенный в 2:231: [12]
Если вы разведетесь с женами, и они достигнут своего срока, то удерживайте их по дружбе или отпустите их по дружбе. Не удерживайте их по злобе, чтобы быть мстительными. Кто делает это, тот сам себе делает несправедливость.
Классический исламский закон исходит из священных источников ислама ( Корана и хадисов ) с использованием различных методологий, разработанных различными правовыми школами . [15] Исторически он интерпретировался юристами ( муфтиями ), которые должны были давать юридическое заключение ( фетву ) бесплатно в ответ на любой запрос. [16] Семейные споры рассматриваются в религиозных судах под председательством судьи ( кади ), который имел достаточно юридического образования, чтобы решать некоторые юридические вопросы, и обращался к муфтию, если сталкивался со сложной юридической проблемой. [15] Судьи были активными членами местного сообщества и также участвовали в неформальном арбитраже, который был предпочтительным методом разрешения споров. [16] В судебных разбирательствах они выступали посредниками между буквой закона и требованиями местных социальных и моральных проблем с общей целью обеспечения социальной гармонии. [17] [18] Фактическая юридическая практика иногда отклонялась от предписаний юридической школы, которая доминировала в этом районе, иногда в пользу женщин, а иногда и в ущерб им. [2] Представители всех социальных классов и их свидетели отстаивали свои дела в суде без профессионального юридического представительства, хотя представители высшего класса обычно делали это через представителя. [19] Женщины обычно участвовали в судебных разбирательствах, обычно в качестве истцов, были настойчивы в отстаивании своих дел, и судья часто относился к ним сочувственно. [18] [20] Согласно правовой доктрине, показания женщины в некоторых областях права имели половину веса показаний мужчины, хотя имеющиеся доказательства свидетельствуют о том, что практические последствия этого правила были ограничены, и правовое положение женщин в досовременном исламе было сопоставимо или выше, чем у их европейских современников. [21] [22]
Термин талак обычно переводится как «отказ» или просто «развод». [2] [12] В классическом исламском праве он относится к праву мужа расторгнуть брак, просто объявив жене, что он отрекается от нее. [12] Классические юристы по-разному классифицировали объявление талака как запрещенное или предосудительное , если только оно не было мотивировано веской причиной, такой как невозможность совместного проживания из-за непримиримого конфликта, [23] хотя они не требовали от мужа получения одобрения суда или предоставления обоснования. [2] Юристы налагали определенные ограничения на действительный отказ. [2] [12] Например, заявление должно быть сделано в ясных выражениях; муж должен быть в здравом уме и не принуждаться. После талака жена имеет право на полную выплату махра , если он еще не был выплачен. Муж обязан финансово поддерживать ее до конца периода ожидания или до рождения ребенка, если она беременна. Кроме того, она имеет право на алименты и любые просроченные алименты, которые исламский закон требует выплачивать регулярно в течение брака. [12]
Предоставление мужу прерогативы расторжения брака основывалось на предположении, что мужчины не будут заинтересованы в инициировании развода без веской причины, учитывая финансовые обязательства, которые это повлечет за собой. [2] [23] Кроме того, классические юристы считали, что «женская природа лишена рациональности и самообладания». [2] Требование оправдания рассматривалось как потенциально пагубное для репутации обоих супругов, поскольку это могло выставить семейные тайны на всеобщее обозрение. [23]
Талак считается в исламе предосудительным способом развода. [2] [12] Первоначальное заявление о талаке является отменяемым отказом (талак раджʿах), который не прекращает брак. Муж может отозвать отказ в любое время в течение периода ожидания ( идда ), который длится три полных менструальных цикла. Период ожидания предназначен для того, чтобы дать паре возможность для примирения, а также средство для того, чтобы убедиться, что жена не беременна. Возобновление сексуальных отношений автоматически отменяет отказ. Жена сохраняет все свои права в течение периода ожидания. Развод становится окончательным, когда период ожидания истекает. Это называется «незначительным» разводом ( аль-байнуна аль-сугра ), и пара может вступить в повторный брак. Если муж отрекается от жены в третий раз, это вызывает «большой» развод ( аль-байнуна аль-кубра ), после которого пара не может вступить в повторный брак без промежуточного консуммированного брака с другим мужчиной. [12] Это известно как тахлиль или никах халала . Придание третьему заявлению неотменяемости не позволяет мужу использовать повторные заявления и отмены развода в качестве средства давления на жену с целью заставить ее пойти на финансовые уступки, чтобы «купить ее свободу». [24] Это также действует как сдерживающий фактор для необдуманных отказов. [23]
Женщины часто вступали в брак со значительным капиталом в виде махра и приданого, предоставленного их семьей, которые они не были обязаны тратить на семейные расходы, и они часто давали деньги в долг своим мужьям. Из-за этого, а также из-за возникших финансовых обязательств, талак мог быть очень дорогостоящим и во многих случаях финансово разорительным предприятием для мужа. Многие разведенные женщины использовали разводную плату, чтобы купить долю своего бывшего мужа в семейном доме. В исторических записях талак, по-видимому, был менее распространен, чем хул. [25]
Имеющиеся свидетельства из мамлюкского Египта указывают на то, что талак не был основным средством развода. [2] Талак считался катастрофой для женщины, поскольку лишал ее долгосрочной защиты и финансовой поддержки, не давая ей возможности снова выйти замуж, поскольку это привело бы к потере ею права опеки над детьми. Это приводило к тому, что отказ без уважительной причины считался социально неприемлемым. [12] Исследования Османского Леванта показали, что женщины могли признать недействительным заявление о талаке, заявив, что муж проявил признаки «сниженной рациональности», когда он его сделал, в то время как другие использовали неотмененное заявление мужа о талаке, чтобы получить развод позднее, если они могли доказать, что он его сделал. [2]
Типы талака можно разделить на талак аль-сунна , который считается соответствующим учению Мухаммеда, и талак аль-бид'а , которые рассматриваются как бид'а (нововведение), отклонения от него. Талак аль-сунна далее подразделяется на талак аль-ахсан , который является наименее неодобряемой формой талака, и талак аль-хасан . Ахсан талак включает в себя единое отзывное заявление о разводе и половое воздержание в течение периода ожидания. Хасан развод включает в себя три заявления, сделанные во время состояния ритуальной чистоты жены с менструальными периодами между ними, и без полового акта в течение этого времени. [24]
В отличие от талак аль-сунна , талак аль-бид'а не соблюдает период ожидания и безвозвратно прекращает брак. [24] Он может включать в себя «тройной талак», т. е. объявление талака, повторенное три раза, или другую формулу, такую как «ты для меня харам ». [24] [26] Некоторые правовые школы считали, что тройной талак, совершенный на одной встрече, представляет собой «большой» развод, в то время как другие классифицировали его как «малый» развод. [12] Талак аль-бид'а отражает доисламские обычаи развода, а не коранические принципы, и считается особенно неодобряемой, хотя и юридически действительной формой развода в традиционной суннитской юриспруденции. [24] Согласно исламской традиции, Мухаммед осудил практику тройного талака, а второй халиф Умар наказал мужей, которые ею пользовались. [26]
Шиитская юриспруденция не признает талак аль-бид'а . [27]
Муж может делегировать право отказа своей жене. [2] Это делегирование может быть сделано во время составления брачного контракта ( никах ) или во время брака, с условиями или без них. [28] Многие женщины включали такие условия в свои брачные контракты. Обычно контракт давал жене право «отказаться от себя», если муж женился на второй жене. [2] Делегированное отречение называется талак ат-тафавуд или тафвид . [2] [28]
Хуль – это договорный тип развода, который инициируется женой. Он оправдан на основании стиха 2:229: [12]
Не дозволено вам забирать обратно то, что вы им дали, если только они оба не боятся, что не смогут соответствовать ограничениям Бога, то нет вины ни на том, ни на другом. Если женщина возвращает то, чем она освобождает себя. Таковы ограничения, установленные Богом; не преступайте их.
Он также основан на хадисе, в котором Мухаммед повелевает мужчине согласиться на желание жены развестись, если она вернет сад, полученный от него как часть ее махра . Хуль заключается, когда пара соглашается на развод в обмен на денежную компенсацию, выплачиваемую женой, которая не может превышать стоимость полученного ею махра и, как правило, составляет меньшую сумму или подразумевает утрату еще невыплаченной части. [12] Ханафиты и Маликиты не требуют компенсации, выплачиваемой женой. [2] Развод является окончательным и бесповоротным, вступающим в силу с момента заключения договора. [12] Пара не может примириться в течение периода ожидания, определенного как в случае талака, но муж обязан выплачивать алименты в течение его срока, если только это требование не отменено договором. [2] Как и в случае талака , повторный брак возможен до тех пор, пока хуль не будет заключен в третий раз. Если муж оказывает давление на жену, чтобы она согласилась на хул' вместо произнесения талака, что позволило бы ему избежать сопутствующих финансовых обязательств, развод считается недействительным. [12] Как и талак, хул' происходит вне суда. [2]
Относительная частота слова khul' была отмечена в исследованиях Стамбула, Анатолии, Сирии, мусульманского Кипра, Египта и Палестины. [25]
В исследованиях мамлюкского Египта и Балкан под властью Османской империи было показано, что хуль был основным средством развода. Женщины использовали ряд стратегий, чтобы заставить своих мужей согласиться на сделку. Некоторые пренебрегали своими супружескими и домашними обязанностями, делая семейную жизнь невозможной для мужа. Другие требовали немедленной выплаты отложенного махра, зная, что у мужа нет средств, чтобы подчиниться, и его посадят в тюрьму, если он этого не сделает. [2]
В некоторых случаях контракт хул' не предполагал никакой компенсации от жены, в то время как в других случаях женщины отказывались от всех финансовых обязательств своего мужа. [2] Согласно исследованиям Османского Леванта, были введены различные судебные процедуры, чтобы гарантировать, что хул' на самом деле не был талаком. [2]
Никах халяля (также известный как брак тахлиль) — это практика, при которой женщина после развода посредством тройного талака выходит замуж за другого мужчину, вступает в супружескую жизнь и снова разводится, чтобы иметь возможность снова выйти замуж за своего бывшего мужа. [29] Однако такие браки запрещены в Исламе , согласно хадису , имеющему степень Сахих , в котором говорится, что Мухаммад проклял тех, кто заключал такие браки. [30]
Брак также может быть расторгнут посредством судебного развода. Любой из супругов может подать прошение в суд кади , чтобы получить судебный развод, но у них должны быть веские основания для расторжения брака. Суд начинает процесс, назначая арбитра от каждой из их семей, чтобы добиться посреднического примирения. Если эти усилия не увенчаются успехом, суд выносит решение по спору, распределяя вину за распад брака с соответствующими финансовыми последствиями. [12] Примерами вины являются жестокость; неспособность мужа обеспечить содержание или выплатить немедленную часть махра ; неверность; оставление; моральная или социальная несовместимость; определенные заболевания; и тюремное заключение, наносящее ущерб браку. [2] [12] Судебный развод также может быть подан в связи с нарушением условий, предусмотренных в брачном контракте. Различные правовые школы признали различные подмножества этих оснований для развода. [12] Маликитская школа, которая признала самый широкий спектр оснований для развода, также признает ненависть жены к мужу в качестве законного основания для развода и выделяет категорию «вреда» (дарар), которая дает судье значительную свободу толкования. [2]
В некоторых районах, находящихся под властью Османской империи, женщины едва ли могли получить развод, кроме как через хуль из-за ограничений, налагаемых преобладающей школой ханафитов, хотя были найдены некоторые исключения. Самой серьезной проблемой был отказ, который не признавался основанием для судебного развода. Чтобы решить эту проблему, в некоторых случаях мужчина, отправляющийся в путешествие, оставлял своей жене письмо, разрешающее талак, если он не вернется в течение определенного периода времени. В других случаях судьи ханафитов приглашали коллегу-маликита или ханбалита, чтобы объявить о разводе, или же сама женщина брала на себя инициативу поискать судью из одной из этих школ. Тот же подход использовался для осуществления развода в случаях невыплаты алиментов. На Османских Балканах женщина могла подать на развод на том основании, что ее муж был «нехорошим мусульманином». [2]
Поскольку браки между немусульманскими мужчинами и мусульманскими женщинами запрещены исламским законом, когда замужняя женщина принимала ислам, а ее муж нет, брак считался недействительным мусульманскими властями, и женщина получала опеку над детьми. Источники семнадцатого века указывают, что немусульманские женщины по всей Османской империи использовали этот метод для получения развода. [31]
Муж может расторгнуть брак посредством трех видов клятв: клятвы воздержания ( илаʿ и изхар ), отрицания отцовства ( лиʿан ) и условного талак. [2] Первые два вида были доисламскими обычаями, подтвержденными Кораном (2:226–227 для ила и 58:2–4 для изхар ), что также ясно дает понять, что изхар предосудителен, несмотря на свою юридическую силу. [2]
Ила — это клятва, посредством которой муж обязуется воздерживаться от сексуальных отношений со своей женой в течение как минимум четырех месяцев. Если он выполняет свою клятву, брак расторгается; если он нарушает ее, брак продолжается. [32] В клятве изхар (или зихар ) мужчина заявляет, что его жена так же сексуально запрещена для него, как и его мать. Муж может нарушить клятву и возобновить брак. Нарушение любой из клятв требует искупления посредством кормления бедных или поста. [12]
В клятве лиан муж отрицает отцовство ребенка своей жены. Жене предоставляется возможность поклясться, отрицая неверность, и если она это сделает, а муж продолжит настаивать на своем обвинении, брак расторгается судьей, и пара никогда не сможет вступить в повторный брак. [2]
В клятве условного талака муж заявляет, что разведется со своей женой, если он или она совершит определенное действие. Эта клятва может служить защитой для жены или угрозой со стороны мужа, в зависимости от указанного действия. [2]
Исследования практик при мамлюкском и османском правлении не обнаружили ни одного случая использования клятв лиан или воздержания, в то время как условный талак, по-видимому, играл заметную роль. Он использовался для выражения различных угроз жене, а также для дачи обещаний. В Османском Египте брачные контракты обычно включали положения условного талака, которые не признавались господствующей школой ханафитов в качестве оснований для судебного развода, например, неуплата алиментов или женитьба на второй жене. [2]
Исламский закон не признает концепцию общей собственности, и раздел имущества основан на его принадлежности одному из супругов. Жена получает опеку над детьми до их совершеннолетия (определение которого различается в зависимости от правовой школы), в то время как отец сохраняет опеку. [2]
Практика опеки над детьми при османском правлении, по-видимому, следовала правилам ханафитской юриспруденции, хотя в османском Египте дети обычно оставались со своей разведенной матерью после установленного возраста. Разведенная женщина могла сохранить опеку над детьми, если только она не выходила замуж повторно, а ее муж не требовал опеки, в этом случае опеку обычно передавала одна из ее родственниц. При мамлюках женщины могли отказаться от права на алименты, чтобы получить продленную опеку. [2]
Махр — это свадебный подарок, сделанный женихом невесте во время бракосочетания. После получения он становится ее единоличной собственностью с полной свободой использования и распоряжения. Брачный контракт недействителен без махра. Сумма махра, как правило, зависела от социально-экономического положения невесты. Выплата части махра обычно откладывалась и служила сдерживающим фактором для осуществления права на односторонний развод мужем, хотя классические юристы расходились во мнениях относительно допустимости и способа отсрочки выплаты махра. [33]
Исламская юриспруденция имеет четкие указания относительно обращения с махром в случае развода, в зависимости от того, кто просит развода и была ли половая связь. Если муж просит развода и половая связь произошла или он был с ней наедине, он платит полный махр ; если муж просит развода и половая связь не произошла, муж платит половину брачного дара; если жена просит развода и половая связь произошла, муж платит половину махра ; и если жена просит развода и половая связь не произошла, то муж не обязан платить махр . [34] [ нужен лучший источник ]
В современную эпоху законы, основанные на шариате, были широко заменены законами, основанными на европейских моделях, и его классические правила в значительной степени сохранились только в законах о личном статусе (семье). [15] Были предложены различные объяснения этого явления. Несколько ученых утверждали, что, поскольку эти законы более подробно изложены в Коране и хадисах, чем другие, верующим было трудно принять отклонение от этих правил. [4] Напротив, Ваэль Халлак рассматривает это как наследие колониализма: изменение семейных законов не принесло бы никакой пользы в колониальной администрации, и колониальные державы продвигали теорию о том, что эти законы были священны для населения, рекламируя их сохранение как знак уважения, что, в свою очередь, привело к тому, что они были взяты в качестве точки отсчета в современной политике мусульманской идентичности. [35]
Важные изменения в семейном праве произошли в современную эпоху. Законы подверглись кодификации законодательными органами, а также были перемещены из своего первоначального контекста в современные правовые системы, которые в целом следовали западным практикам в судебной процедуре и юридическом образовании. [15] Это отделило их как от классической традиции толкования, так и от институциональных основ досовременной правовой системы, в которую они были встроены. [36] В частности, контроль над нормами развода перешел от традиционных юристов к государству, хотя они в целом оставались «в орбите исламского права». [4]
В своей статье «Неравное партнерство» Сулема Джахангир настаивает на том, что Конвенция о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин и другие международные стандарты предполагают, что нефинансовый вклад женщин в брак должен быть признан, чтобы обеспечить равное положение супругов. [37] Многие мусульманские страны находят пути и средства для учета нефинансового вклада женщин в брак и улучшения компенсаций при разводе. [37] Некоторые мусульманские страны, такие как Иордания, Марокко, Алжир, Египет, Сирия, Ливия и Тунис, вводят правила законодательства о выплате дополнительной компенсации, называемой «матаа», как части исламской доброты к уходящим супругам в дополнение к брачному выкупу и содержанию. [37] Многие мусульманские страны добавляют условия, называемые «хак мехер» (право на финансовое содержание и капитальные вознаграждения) в брачные контракты, называемые никахнама . [37]
Изменение социальных условий привело к росту недовольства традиционным исламским законом развода с начала 20-го века. Различные реформы были предприняты в попытке ограничить право мужа на односторонний отказ и предоставить женщинам больше возможностей инициировать развод. [38] Эти реформы использовали ряд методов, из которых наиболее важными являются: [38]
По словам Сулемы Джахангир из Турции, пересмотренный Гражданский кодекс предполагает равное разделение имущества и активов, приобретенных в браке, в качестве режима имущества по умолчанию. В Индонезии и Сингапуре суды имеют дискреционные полномочия; в Индонезии суды могут разделить супружеское имущество при разводе, чтобы признать нефинансовый вклад женщин в брак, тогда как в Сингапуре учитывается вклад жены в семью, и даже при отсутствии финансового вклада 35% активов должны быть разделены с женой в качестве вклада в уход за домом и детьми, тогда как в Малайзии в зависимости от продолжительности брака и вклада каждого супруга разводящийся супруг может получить до одной трети доли в активах. [37]
Всеиндийский мусульманский совет по личному праву в апреле 2017 года выпустил кодекс поведения относительно талака в ответ на споры о практике тройного талака в Индии . Он также предупредил, что те, кто прибегает к тройному талаку или разводится безрассудно, без оправдания или по причинам, не предписанным шариатом, будут подвергнуты общественному бойкоту. [40] [41]
В Индии в июле 2019 года был принят Закон о защите прав мусульманских женщин в браке, который сделал мгновенный тройной талак (талак-э-биддах) в любой форме — устной, письменной или с помощью электронных средств — незаконным, недействительным и наказуемым лишением свободы на срок до трех лет. [42] Согласно новому закону, пострадавшая женщина имеет право требовать содержание для своих детей-иждивенцев. [43] Индия входит в число 23 стран, запретивших тройной талак. [44]
По словам Йосефа Рапопорта, в 15 веке уровень разводов был выше, чем сегодня на современном Ближнем Востоке , где, как правило, уровень разводов ниже. [45] В Египте 15 века Аль-Сахави записал историю брака 500 женщин , самую большую выборку по браку в Средние века , и обнаружил, что по крайней мере треть всех женщин в Мамлюкском султанате Египта и Сирии выходили замуж более одного раза, причем многие выходили замуж три или более раз. По словам Аль-Сахави, около трех из десяти браков в Каире 15 века заканчивались разводом. [46]
В начале 20 века в некоторых деревнях на западе Явы и на Малайском полуострове уровень разводов достигал 70%. [45]
