В современном обществе роль брака и его расторжение разводом стали политическими вопросами. Поскольку люди живут все более мобильной жизнью, коллизионное право и его коллизионные нормы весьма актуальны для определения:
Иногда женятся люди, имеющие гражданство или место жительства . Это может создать серьезные проблемы для сторон и для судебных систем, которые, как ожидается, будут признавать юрисдикцию над лицами, иногда лишь временно в пределах своих территориальных границ, и обеспечивать исполнение решений и постановлений иностранных судов. Эти более технические проблемы могут усугубляться любой личной неприязнью между сторонами, которая способствовала распаду брака. В некоторых более крайних случаях супруги перемещают себя и/или свои активы в другие юрисдикции, чтобы уклониться от своих обязательств или ответственности, или они стремятся установить личную юрисдикцию , чтобы они могли участвовать в покупках на форумах . Следовательно, предположим, что немец женится на турчанке , и они живут в Польше до распада, после чего жена уезжает в Неваду , потому что она слышала, что суды США разрешают быстрые разводы и выплачивают щедрые выплаты на содержание и компенсацию имущества . Когда он узнает об этом плане, муж переезжает со всем своим имуществом в Ирландию, потому что он слышал, что ирландские суды не признают и не приводят в исполнение американские указы о разводе и дополнительные постановления к ним.
Большинство государств признают семью как естественную группу, на которой основаны общество и культура , и гарантируют защиту этого института в своих конституциях как как источника социального порядка, так и как незаменимого для будущего благосостояния своих наций . Таким образом, брак, как правило, рассматривается как моральный институт (с религиозным значением или без него), и те, кто достигает статуса супруга, наделяются рядом прав , которые могут быть изменены или прекращены только по решению суда. Некоторые штаты, обычно из-за преобладающей в них религии, либо запрещают, либо не поощряют прекращение брака путем развода. Но в большинстве более светских государств развод без вины рассматривается как относительно автоматический процесс, отражающий реальность распада брака, иногда без необходимости присутствия обеих сторон на слушании. Это вызвало серьезный сдвиг в социальной политике во многих странах, поскольку, если развод больше не имеет большого юридического значения в большинстве государств мира, правила международного признания и принудительного исполнения разводов за рубежом также больше не требуют тщательно сформулированных правил. .
В общей системе конфликтов актуальны три государственные политики :
Но правила конфликта должны соответствовать внутренней политике форума в отношении брака. Таким образом, дальнейшие политические соображения таковы:
Необходимо проводить различие между формами развода, совершаемыми в судебной системе, управляемой в соответствии с системой права, и разводами, происходящими в квази- или внесудебном порядке, т.е. без какого-либо формального надзора со стороны местной судебной системы. В обоих случаях, как только юрисдикция будет установлена, lex fori будет применяться для определения того, удовлетворены ли местные основания для развода, и, если да, брак будет расторгнут с вынесением дополнительных распоряжений или без них.
Поскольку это вопрос, затрагивающий статус сторон, стандартными нормами выбора права будут:
Хотя закон о гражданстве может быть достаточно легко определить, поскольку зачастую это просто вопрос регистрации в данной стране, человек может иметь, скажем, греческое гражданство, но постоянно проживать в штате Нью-Йорк в течение двадцати лет без каких-либо ограничений. стать натурализованным американцем. Настаивание на проведении теста в соответствии с греческим законодательством может не привести к справедливому или значимому результату.
В общем праве брак может привести к общему месту жительства супругов, при этом жена получит место жительства мужа. Это правило вытекает из предположения, что зависимая жена будет следовать за своим мужем во всех аспектах своей жизни. Хотя это обеспечивает удобный закон, который обычно легко идентифицировать (поскольку требования для изменения места жительства зависят от демонстрации намерения проживать неопределенное время в выбранном государстве, место жительства мужа изменить трудно), это может привести к результату при котором лицо проживает в одном штате, но супружеский дом и все другие особенности жизни сторон могут находиться во втором штате. Эта проблема усугубляется правилами, касающимися восстановления места жительства по происхождению в случае отказа от выбранного места жительства. Например, муж, имеющий местожительство по происхождению в Японии, устанавливает место жительства по своему выбору в Китае, где он женится на женщине с местом жительства во Франции . Когда отношения разрываются, он покидает свой дом в Китае и уезжает жить в Сингапур . Сразу после его отъезда из Китая его местожительство в Японии восстанавливается, а местожительство его жены также меняется на местожительство в Японии, хотя нога ее, возможно, никогда не ступала в эту страну. Чтобы избежать как патриархальных последствий, так и потенциально неблагоприятных юридических последствий, связанных с местом жительства зависимости, многие штаты внесли поправки в свои законы, позволяющие женщинам сохранять свое местожительство происхождения после вступления в брак или устанавливать местожительство по выбору независимо от мужа на время существования. брака. В случаях, когда супруги имеют разные места жительства, норма о выборе права должна относиться к обоим lex domicilii .
Обычное место жительства может быть более удовлетворительным связующим фактором, чем место жительства, поскольку долгосрочное проживание лица, по-видимому, предлагает более практическую основу для признания, какими бы ни были его или ее намерения. Хотя намерение имеет значение для установления обычного места жительства лица, это менее строгий тест, чем для определения места жительства. Но это может привести к тому, что истец проживет в штате лишь достаточно долго, чтобы получить обычное место жительства в соответствии с законодательством этого штата, и таким образом уклониться от обязательств или получить несправедливые преимущества. Во всех штатах США есть периоды времени для установления вида на жительство, прежде чем может быть предоставлена юрисдикция по разводу. [1]
Обычное место жительства стало ведущим фактором в разрешении юрисдикционной запутанности, связанной с вопросами опеки, поднятыми в бракоразводном процессе. При подаче на развод родители могут проживать в разных штатах. Законы о разводе позволяют родителям подать заявление о разводе в любом штате. Однако законы об опеке допускают существование юрисдикции только в том штате, где проживают ребенок или дети. В 1997 году был принят Закон о единой юрисдикции по обеспечению опеки над детьми (UCCJEA) для решения вопроса о том, какой штат обладает юрисдикцией в отношении дел об опеке над детьми. UCCJEA в первую очередь устанавливает, что юрисдикция зависит от штата обычного проживания ребенка.
В Европейском Союзе , за исключением страны-члена Дании, Регламент 2201/2003 (известный как Брюссель II) устанавливает правила юрисдикции, а также признания и исполнения судебных решений по супружеским делам и по вопросам родительской ответственности за детей обоих супругов. за исключением постановлений, касающихся имущества супругов. Юрисдикция разрешена судам государства-члена ЕС, в котором один или оба супруга имели общее место жительства, общее гражданство или постоянно проживали. После начала разбирательства другие штаты должны отказаться от юрисдикции. Как только суд признает юрисдикцию, lex fori должен применять свои собственные правила выбора права: и Ирландия , и Соединенное Королевство применяют lex domicilii ; другие государства ЕС применяют закон обычного места жительства.
Наиболее распространенными формами квазилегального развода являются исламские формы развода, известные как талак и его менее регулируемая версия тройного талак , а также форма развода в иудаизме , известная как гет , которая регулируется Бет-Дином . [2] В отличие от талака, процесс получения гета должен происходить в определенном месте и с использованием определенных документов.
Для обсуждения взаимосвязи между талак и светскими законами см. Талак в неисламских государствах . В противном случае существует очевидная необходимость государственной политики рассмотреть вопрос о том, могут ли или должны ли быть признаны транснациональные исламские разводы во все более многорасовом и многоэтническом обществе. Для этих целей обычно проводится различие между формой никаха талака, которая является нормативной формой процедурного талака, и классической простой формой талака, которая используется в Индии и в Азад Кашмире .
Если талак исполняется в штате, где расторжение брака является эффективным, это потенциально влияет на статус и дееспособность супругов, так что они затем могут свободно вступить в повторный брак. В рамках конфликтной системы исполнение иностранных судебных решений является достаточно хорошо регулируемой сферой. Но эта форма развода в лучшем случае является лишь квазисудебной, поэтому она выходит за рамки обычных правил. Общие ожидания относительно выбора права зависят от характера вопроса. В качестве формы развода правило может заключаться в том, что lex loci actus (закон места, где была совершена сделка) должен применяться и признаваться повсеместно, чтобы стороны избегали хромающего брака (т. е. если они считаются состоящими в браке). будет меняться в зависимости от того, какие штаты они посещают или в которых проживают). Однако это может противоречить государственной политике, поскольку одна из сторон пытается обойти некоторые обязательные положения закона или это не отвечает интересам детей (см. parens patriae ). Если характеристикой является статус/дееспособность, это будет определяться в соответствии с lex domicilii (законом места жительства) в государстве общего права и в соответствии с lex patriae (законом гражданства) или обычным местом жительства в государстве гражданского права . В качестве альтернативы суд, рассматривающий дело, может применить lex fori (муниципальный закон государства суда).
Наилучший ответ – это всегда найти решение in rem , т.е. везде, где это возможно, результат должен быть принят в большинстве государств мира. Таким образом, если талак действителен в соответствии с lex loci actus и признан в соответствии с законами, определяющими статус и дееспособность, он будет признаваться до тех пор, пока наилучшие интересы детей будут защищены в любых приказах или соглашениях, заключенных сторонами. Например, в английском праве Часть II Закона о семейном праве 1986 года проводит различие между разводом, полученным в ходе «судебного или иного разбирательства», и разводом, полученным «иными способами, чем посредством судебного разбирательства». Форма Никях признается в Великобритании, если:
Но «голый» талак будет признан в Великобритании только если:
И никакое признание не допускается, если одна из сторон постоянно проживала в Великобритании в течение одного года, непосредственно предшествующего провозглашению. Цель состоит в том, чтобы помешать одному из супругов уклониться от местной судебной системы, поехав в страну, где разрешен талак.
Дискуссия относительно выбора закона для талака аналогична, и, применительно к Закону о семейном праве 1986 года , гет квалифицируется в рамках первой части как «судебное или иное разбирательство».
Японское семейное право призвано поощрять частное решение семейных вопросов. По системе «семейной регистрации» ( косэки ) изменения семейного положения и отношений не требуют официального одобрения. Статья 763 Гражданского кодекса Японии разрешает мужу и жене развестись по взаимному согласию ( разводы кёги рикон ), и более 90% всех разводов в Японии происходит по этой быстрой, простой и совершенно несудебной процедуре. Разводы по принципу Кёги рикон происходят полностью в несудебном порядке, без участия адвокатов или какого-либо трибунала. Единственное требование состоит в том, что каждый супруг должен подписать форму, известную как рикон тодокэ , в присутствии двух свидетелей и передать эту форму в местный регистрационный офис. Сторонам не требуется явка в ЗАГС. Международные пары могут получить развод по согласию в Японии, если один из них является гражданином Японии: Закон Хорей о применении законов, Закон № 10 от 1898 г. (с поправками 2001 г.), ст. 16. Если стороны не могут договориться, развод может быть осуществлен через судебную систему.
Стандартные разводы по согласию ( kyogi rikon ) были признаны «процедурами» по смыслу Закона о семье 1986 года, [3] такие разводы могут быть признаны, если один из супругов в то время проживал в Японии.
В ЕС Регламент 44/2001 от 22 декабря 2000 г. о юрисдикции, признании и приведении в исполнение судебных решений по гражданским и коммерческим делам (известный как Брюссель I) и Регламент 805/2004 от 21 апреля 2004 г. в отношении неоспоримых исков допускают почти автоматическое исполнение всех распоряжений, касающихся содержания, когда стороны проживают или обычно проживают в государствах-членах ЕС, за исключением Дании . Единственными исключениями являются случаи, когда принудительное исполнение каким-либо образом нарушает общественный порядок, постановление об алиментах не может быть согласовано с другим судебным решением или заявление о принудительном исполнении «просрочено».
Конвенция Организации Объединенных Наций о взыскании алиментов за рубежом («Нью-Йоркская конвенция») обеспечивает транснациональное взыскание алиментов путем создания Центрального органа по взысканию алиментов в Министерстве юстиции, равенства и законодательной реформы, который отвечает за передачу и получение требований об алиментах. согласно Конвенции.
Быстрый развод в Доминиканской Республике доступен иностранцам или гражданам Доминиканской Республики, проживающим за границей, если оба супруга согласны подать на развод в доминиканский суд. Эта процедура очень проста и требует присутствия только одного из супругов во время слушания, которое обычно занимает менее получаса, и вы можете покинуть Доминиканскую Республику в тот же день во второй половине дня. Получение решения о разводе занимает от десяти до пятнадцати дней, которое должно быть отправлено вам домой или в офис курьером (DHL или FedEx).
Стороны должны подписать мировое соглашение, пересмотренное адвокатом в их юрисдикции, чтобы подтвердить его соответствие местному законодательству супругов. Этот документ должен включать полные данные супругов, список имущества или заявление о неимущественном отношении, заявление о несовершеннолетних детях и соглашение об алиментах, ваше желание развестись в доминиканском суде и разрешение одного из супругов другому на присутствие. на слушание от ее/его имени. Мировое соглашение может быть составлено адвокатом в вашей юрисдикции.