В финансах поручительство / ˈ ʃ ʊər ɪ t i / , поручительство или гарантия включает в себя обещание одной стороны взять на себя ответственность по долговым обязательствам заемщика, если этот заемщик не выполнит свои обязательства . Обычно поручительство или поручительство представляет собой обещание поручителя или гаранта выплатить одной стороне ( кредитору ) определенную сумму, если вторая сторона (принципал ) не выполнит какое-либо обязательство, например, выполнение условий договора. Поручительство защищает кредитора от убытков, возникающих в результате неисполнения принципалом обязательства. Лицо или компания, дающая обещание, также известна как «поручитель» или «гарант».
Поручительство определяется как договор между как минимум тремя сторонами: [1]
Европейские поручительства могут выпускаться банками и поручительскими компаниями. Если они выпущены банками, они называются «Банковские гарантии» на английском языке и «Предостережения» на французском языке, если они выпущены поручительской компанией, они называются поручительствами/облигациями. Они выплачивают денежные средства в пределах гарантии в случае неисполнения Принципалом своих обязательств перед Кредитором, без обращения Кредитора к Принципалу и на основании единственного проверенного искового заявления Кредитора к банку. [ нужна цитата ]
Посредством поручительства поручитель обязуется выполнять в пользу кредитора договорные обещания (обязательства), данные принципалом, если принципал не выполнит свои обещания перед кредитором. Договор составляется таким образом, чтобы побудить кредитора заключить договор с принципалом, т. е. продемонстрировать надежность принципала и гарантировать исполнение и завершение работ в соответствии с условиями договора. [ нужна цитата ]
Принципал будет платить премию (обычно ежегодно) в обмен на финансовую устойчивость компании, предоставляющей облигации, для предоставления поручительства. В случае возникновения претензии поручитель рассмотрит ее. Если претензия окажется обоснованной, поручитель произведет оплату, а затем обратится к принципалу с просьбой о возмещении суммы, уплаченной по иску, и любых понесенных судебных издержек. В некоторых случаях у принципала есть основание иска против другой стороны в связи с убытками принципала, и поручитель будет иметь право суброгации «встать на место» принципала и возместить убытки, чтобы компенсировать выплату принципалу. . [2]
Если принципал не выполняет свои обязательства и поручитель оказывается неплатежеспособным , цель облигации становится недействительной. Таким образом, поручителем по облигации обычно выступает страховая компания , платежеспособность которой подтверждается частным аудитом, государственным регулированием или тем и другим. [ нужна цитата ]
Ключевым термином почти в каждом поручительствах является сумма штрафа . Это определенная сумма денег, которая представляет собой максимальную сумму, которую поручитель будет обязан выплатить в случае неисполнения обязательств принципалом. Это позволяет поручителю оценить риск, связанный с предоставлением залога; взимаемая премия определяется соответствующим образом. [ нужна цитата ]
Поручительства возникают и в других ситуациях, например, для обеспечения надлежащего выполнения фидуциарных обязанностей лицами, занимающими должности, пользующиеся частным или государственным доверием. [ нужна цитата ]
Поручительство чаще всего требует наличия гаранта, когда способность основного должника или принципала выполнить свои обязательства перед кредитором (контрагентом) по договору находится под вопросом или когда существует какой-либо общественный или частный интерес, который требует защиты от последствий невыполнение обязательств или правонарушение принципала. В большинстве юрисдикций общего права договор поручительства подпадает под действие Закона о мошенничестве (или эквивалентных ему местных законов) и не имеет исковой силы, если он не зафиксирован в письменной форме и не подписан поручителем и принципалом.
SFAA опубликовало предварительные результаты по поручительствам H1 в США и Канаде за 2022 календарный год. [3] Прямые выписанные премии составили 8,6 млрд долларов США, а коэффициент прямых убытков составил 14,5%, что свидетельствует о высокой прибыльности в отрасли поручительства. Отрасль остается сильно фрагментированной: более 100 компаний напрямую выпускают поручительства, а новые участники рынка приходят или возвращаются на рынок довольно часто.
По состоянию на 2009 год [обновлять]ежегодные премии по поручительствам США составили примерно 3,5 миллиарда долларов. [4] Уполномоченные по страхованию штатов несут ответственность за регулирование деятельности по корпоративному поручительству в пределах своей юрисдикции. [ нужна цитата ] Члены комиссии также лицензируют и регулируют брокеров или агентов, которые продают облигации. [ нужна цитация ] Они известны как производители; Национальная ассоциация производителей поручительства (NASBP) является торговой ассоциацией, представляющей эту группу. [ нужна цитата ]
В 2008 году газета New York Times написала, что «внесение залога за людей, обвиняемых в преступлениях, в обмен на вознаграждение практически неизвестно в остальном мире». [5]
Закон Миллера может требовать поручительства для подрядчиков по некоторым федеральным строительным проектам; кроме того, многие штаты приняли свои собственные «Законы Маленького Миллера». [6] В сделке поручительства обычно участвует производитель; Национальная ассоциация производителей поручительства (NASBP) – это торговая ассоциация , представляющая таких производителей.
Если от поручителя требуется произвести оплату или выполнить обязательства из-за неспособности принципала сделать это, закон обычно предоставляет поручителю право суброгации , позволяя поручителю «встать на место» принципала и использовать договорные права поручителя для возмещать затраты на осуществление платежа или исполнение от имени принципала, даже при отсутствии явного соглашения на этот счет между поручителем и принципалом.
Традиционно различали поручительство и гарантию. В обоих случаях кредитор получил возможность взыскать долг с другого лица в случае неисполнения обязательств принципалом. Однако ответственность поручителя была совместной и основной с принципалом: кредитор мог попытаться взыскать долг с любой стороны независимо от другой. Ответственность гаранта была вспомогательной и производной: кредитор сначала должен был попытаться взыскать долг с должника, прежде чем обращаться к гаранту за платежом. Многие юрисдикции отменили это различие, фактически поставив всех гарантов в положение поручителей. [ нужна цитата ]
Контрактные облигации, широко используемые в строительной отрасли генеральными подрядчиками как часть строительного законодательства , являются гарантией владельца проекта (кредитора) того, что генеральный подрядчик (принципал) будет соблюдать положения контракта. [7] Associated General Contractors of America , торговая ассоциация США, предоставляет своим членам некоторую информацию об этих облигациях. Контрактные облигации — это не то же самое, что лицензионные облигации подрядчика, которые могут потребоваться как часть лицензии. [ нужна цитата ]
В эту категорию включены тендерные гарантии (гарантия того, что подрядчик заключит контракт в случае присуждения тендера); гарантии исполнения обязательств (гарантия того, что подрядчик выполнит работу в соответствии с условиями контракта); платежные гарантии (гарантия того, что подрядчик оплатит услуги, особенно субподрядчиков и материалы, и особенно для федеральных проектов, где залоговое удержание механика недоступно [8] ); и гарантийные обязательства на техническое обслуживание (гарантия того, что подрядчик обеспечит ремонт и содержание объекта в течение определенного периода времени [9] ). Существуют также различные контрактные облигации, которые не подпадают под вышеперечисленные категории, наиболее распространенными из которых являются облигации подразделения и поставки. [10] Облигации обычно требуются для проектов федерального правительства в соответствии с Законом Миллера и проектов штата в соответствии с «маленькими законами Миллера». [11] В федеральном правительстве язык контракта определяется правительством. В частных контрактах стороны могут свободно согласовывать формулировки и требования. Контракты стандартной формы , предоставляемые Американским институтом архитекторов (AIA) и Ассоциацией генеральных подрядчиков Америки (AGC), делают связывание необязательным. [11] Если стороны соглашаются требовать гарантийных обязательств, дополнительные формы, такие как договор о гарантиях исполнения, документ AIA 311, предусматривают общие условия. [11]
Убытки возникают, когда подрядчики не выполняют свои контракты, что часто возникает, когда подрядчик прекращает свою деятельность. Подрядчики часто прекращают свою деятельность; например, исследование BizMiner показало, что из 853 372 контрактов в США в 2002 году 28,5% прекратили бизнес к 2004 году. [12] Средний процент отказов подрядчиков в США с 1989 по 2002 год составлял 14% против 12%. для других отраслей. [13]
Цены указаны в процентах от суммы штрафа (максимальной суммы, за которую несет ответственность поручитель) и варьируются от 1% до 5%, при этом по наиболее кредитоспособным контрактам выплачивается меньше всего. [14] Залог обычно включает соглашение о возмещении убытков, согласно которому главный подрядчик или другие лица соглашаются возместить ущерб поручителю в случае возникновения убытков. [14] В Соединенных Штатах Администрация малого бизнеса может гарантировать поручительство; в 2013 году сумма подходящего контракта утроилась и составила 6,5 миллионов долларов. [15]
Коммерческие облигации представляют собой широкий спектр типов облигаций, которые не соответствуют классификации контрактов. Обычно они делятся на четыре подтипа: лицензия и разрешение, суд, должностное лицо и прочие.
Лицензионные и разрешительные облигации требуются некоторыми федеральными, государственными или муниципальными органами власти в качестве предварительного условия для получения лицензии или разрешения на занятие определенной предпринимательской деятельностью. Эти облигации служат гарантией от Поручителя правительству и его участникам (кредитору) того, что компания (принципал) будет соблюдать основной закон , закон штата , муниципальное постановление или постановление . [ нужна цитата ]
Конкретные примеры включают в себя:
Судебные облигации — это облигации, предусмотренные законом и относящиеся к судам. Далее они подразделяются на судебные облигации и фидуциарные облигации. Судебные обязательства возникают в результате судебных разбирательств и вносятся сторонами, ищущими средства судебной защиты или защищающимися от судебных исков, ищущих средства судебной защиты. Фидуциарные или завещательные облигации подаются в суды по наследственным делам и суды, осуществляющие справедливую юрисдикцию; они гарантируют, что лица, которым такие суды поручили заботу о чужом имуществе, будут добросовестно выполнять возложенные на них обязанности. [ нужна цитата ]
Примеры судебных облигаций включают апелляционные облигации, [17] облигации supersedeas , облигации прикрепления , реплевинные облигации, судебные запреты, залоговые облигации механиков и залоговые облигации . Примеры фидуциарных облигаций включают облигации администратора , опекуна и попечителя .
Облигации государственных служащих гарантируют честность и добросовестную работу тех людей, которые избираются или назначаются на должности, пользующиеся общественным доверием. Примеры должностных лиц, иногда требующих залога, включают: нотариусов, казначеев, членов комиссии, судей, городских служащих, сотрудников правоохранительных органов и волонтеров кредитных союзов. [ нужна цитата ]
Разные облигации [18] — это те облигации, которые не подходят под другие классификации коммерческих поручительственных облигаций. Они часто поддерживают частные отношения и уникальные деловые потребности. Примеры значительных различных облигаций включают: облигации с утерянными ценными бумагами , облигации на вывоз опасных отходов, облигации с финансовыми гарантиями повышения кредитоспособности, облигации с гарантией компенсации самострахованным работникам , а также облигации с заработной платой и социальными/дополнительными льготами ( профсоюзными ). [ нужна цитата ]
Облигации для деловых услуг представляют собой поручительства, целью которых является защита клиентов связанной облигациями организации от кражи. Эти облигации распространены среди компаний, занимающихся медицинским обслуживанием на дому, службами уборки и другими компаниями, которые регулярно посещают их дома или предприятия. Хотя эти облигации часто путают с облигациями верности, они сильно отличаются. Залог для деловых услуг позволяет клиенту связанного субъекта претендовать на поручительство, если имущество клиента было украдено связанным субъектом. Однако иск действителен только в том случае, если работник связанного предприятия признан виновным в совершении преступления в суде. Кроме того, если компания-поручитель выплачивает требование по облигации, она будет требовать от связанной облигациями компенсации всех затрат и издержек, понесенных в результате требования. Это отличается от традиционной гарантии верности, в которой страхователь (связанное с обязательством лицо) будет нести ответственность за выплату франшизы только в случае покрытого требования в пределах лимита полиса. [ нужна цитата ]
Штрафной залог — это еще один тип залога, который исторически использовался для обеспечения исполнения контракта. Их следует отличать от поручительства тем, что они не требуют от какой-либо стороны выступать в качестве поручителя — достаточно наличия кредитора и должника. Один исторически значимый тип штрафного залога, штрафной залог с условной отменой, напечатан на лицевой стороне документа залога (обязательства по уплате) и условия, которое аннулирует это обещание уплаты (называемого договором об отмене - по сути, , договорное обязательство) на оборотной стороне документа. [19] Уголовный залог, хотя и представляет исторический интерес, вышел из употребления в начале девятнадцатого века в Соединенных Штатах. [20]
В определенных ситуациях электронное поручительство (ESB) может использоваться вместо традиционного бумажного поручительства. В 2016 году Национальная многоштатная система и реестр лицензирования (NMLS) инициировала систему выдачи, отслеживания и обслуживания ESB в поддержку некоторых лицензий, управление которыми осуществляется через NMLS. Эта новая онлайн-система, помимо других потенциальных преимуществ, ускоряет выпуск облигаций и сокращает бумажную работу. [ нужна цитата ]
Инициатива NMLS ESB началась 25 января 2016 года, когда компании и поставщики поручительских облигаций смогли начать процесс создания учетной записи. Второй этап начался 12 сентября 2016 года, когда первоначальная группа из девяти государственных регулирующих органов начала принимать ESB для определенных типов лицензий. В это первоначальное развертывание вошли агентства в Айдахо, Индиане, Айове, Массачусетсе, Техасе, Вермонте, Вашингтоне, Висконсине и Вайоминге.
23 января 2017 г. была добавлена еще одна группа из двенадцати государственных агентств, чтобы обеспечить возможности ESB для определенных типов лицензий. В эту группу вошли агентства на Аляске, в Джорджии, Иллинойсе, Индиане, Луизиане, Миннесоте, Миссисипи, Монтане, Северной Каролине, Северной Дакоте, Род-Айленде и Южной Дакоте. Незначительные обновления также были завершены в начале 2017 года. Типы лицензий, переходящих на ESB, и сроки внедрения различаются в зависимости от лицензирующего агентства. NMLS планирует развернуть дополнительные государственные агентства и со временем обновить систему, добавив дополнительные функциональные возможности. [21]
Индивидуальные поручительства представляют собой первоначальную форму поручительства. Самая ранняя известная запись о договоре поручительства — это месопотамская табличка, написанная около 2750 г. до н.э. Свидетельства об индивидуальных поручительствах существуют в Кодексе Хаммурапи, а также в Вавилоне, Персии, Ассирии, Риме, Карфагене, у древних евреев и (позже) в Англии. [ нужна цитата ]
Кодекс Хаммурапи , написанный около 1790 г. до н.э., представляет собой самое раннее из известных упоминаний о поручительствах в письменном юридическом кодексе. [ нужна цитата ]
Поручительство не всегда осуществлялось посредством исполнения залога. Франкпледж , например, представлял собой систему совместного поручительства, распространенную в средневековой Англии, которая не зависела от исполнения облигаций. [22]
Первое корпоративное поручительство, Лондонское гарантийное общество (чей страховой бизнес в конечном итоге слился с Aviva ), датируется 1840 годом .
В 1865 году Fidelity Insurance Company стала первой компанией по корпоративному поручительству в США, но вскоре это предприятие потерпело неудачу. [ нужна цитата ]
В 1894 году конгресс принял Закон Херда, который требовал поручительства по всем проектам, финансируемым из федерального бюджета. [ нужна ссылка ] В 1908 году Американская ассоциация поручителей, ныне Американская ассоциация поручителей и верности (SFAA), была создана для регулирования отрасли, содействия общественному пониманию и доверию к отрасли поручительства, а также для обеспечения форума для обсуждения. проблем, представляющих общий интерес для его членов. [25] SFAA является лицензированной рейтинговой или консультативной организацией во всех штатах и назначается департаментами страхования штатов в качестве статистического агента для отчетности о верности и опыте поручительства. SFAA — это торговая ассоциация, состоящая из компаний, которые коллективно выдают большую часть поручительства и облигаций верности в Соединенных Штатах. Затем в 1935 году был принят Закон Миллера , заменивший Закон Херда. Закон Миллера — это действующий федеральный закон, предписывающий использование поручительства в проектах, финансируемых из федерального бюджета. [ нужна цитата ]