Законодательство Специального административного района Гонконг основано на английской системе общего права , унаследованной от бывшей британской колонии и зависимой территории . Существует несколько источников права, основными из которых являются законы, принятые Законодательным советом Гонконга, и прецедентное право , принятое решениями судов Гонконга.
С момента передачи власти в 1997 году конституционная основа обеспечивается Основным законом Гонконга , который является частью национального закона Китайской Народной Республики и практически имеет конституционный статус в Гонконге. Принцип « одна страна, две системы » был закреплен в статье 5 Основного закона как минимум до 2047 года, что противопоставляет «социалистическую систему и политику» «прежней капиталистической системе и образу жизни».
Основной закон предусматривает сохранение системы общего права. Некоторые комментаторы охарактеризовали теоретически гибридную систему гражданского и общего права как уникальную [1] , хотя аналогичные механизмы существуют во всем мире. Другие комментаторы указывают на традицию социалистического права , а не на традицию гражданского права.
Первичное законодательство в Гонконге обычно известно как «Постановления», а не «Акты». Опубликованным сводным экземплярам постановлений присвоены номера глав в законах Гонконга и в официальной онлайн-базе данных.
Некоторые национальные законы по иностранным делам и национальному флагу применяются непосредственно в Гонконге в силу положений статьи 18 и Приложения III к Основному закону. [2] Введение Национального закона об обеспечении национальной безопасности в ОАРГ было санкционировано решением Всекитайского собрания народных представителей, которое в практическом смысле имеет преимущественную силу над Основным законом.
Правовая система Гонконга была разработана под британским управлением на основе английского общего права . При британском правлении конституционными документами, регулирующими Гонконг, были Патентные грамоты и Королевские инструкции , а судебные дела обычно поддавались апелляции в Судебном комитете Тайного совета Великобритании. [3]
В Совместной китайско-британской декларации 1984 года Великобритания и КНР согласились, что Гонконг будет возвращен Китаю после 1997 года. Гонконг будет управляться принципом « одна страна, две системы », в соответствии с которым прежняя капиталистическая система Гонконга и образ жизни, включая правовую систему, останется неизменным в течение 50 лет до 2047 года. [3]
Основной закон Гонконга , принятый Всекитайским собранием народных представителей , вступил в силу в 1997 году и стал конституционным документом Гонконга. [4] Закон был принят в соответствии со статьей 31 Конституции Китая , которая разрешала создание специальных административных районов . Основной закон определяет статус Гонконга как специального административного района КНР, принцип «одна страна, две системы», политическую структуру Гонконга и права и обязанности жителей Гонконга. [3]
Административное право в Гонконге во многом построено по образцу своего аналога в Англии и Уэльсе , особенно закона о судебном надзоре. Это касается как процедуры, так и оснований судебного надзора, хотя в различных областях имеются некоторые расхождения. Некоторые аспекты административного права, например административные трибуналы, изначально создавались по образцу их аналогов в Англии и Уэльсе, но систематически не реформировались на протяжении десятилетий. [5]
Основной закон Гонконга содержит основные положения конституционной основы Специального административного района Гонконг. Статья 8 предусматривает, что все законы, действовавшие до 1997 года, включая
общее право, правила справедливости, постановления, подзаконные акты и обычное право должны сохраняться, за исключением всего, что противоречит настоящему Закону, и с учетом любых поправок законодательного органа Специального административного района Гонконг.
В статье 18 далее говорится, что национальные законы Китайской Народной Республики не применяются, за исключением специального списка в Приложении III к Основному закону, к которому Постоянный комитет Всекитайского собрания народных представителей может добавлять или удалять то, что он выбирает. . Однако это может касаться только сфер «обороны и иностранных дел, а также других вопросов, выходящих за пределы автономии региона, определенной настоящим Законом». В случае войны предусмотрено также отступление от объявления чрезвычайного положения.
Следовательно, действующие законы расположены в иерархическом порядке: Основной закон Гонконга ; законодательство, действовавшее до 1 июля 1997 года и принятое в качестве законов ОАРГ Постоянным комитетом Всекитайского собрания народных представителей ; законы, принятые Законодательным советом Гонконга после 1997 года; и законы КНР, перечисленные в Приложении III к Основному закону и применяемые путем опубликования или законодательства; общее право и справедливость; подзаконные акты; обычное право.
В настоящее время в САРГ действуют двенадцать законов КНР. Эти национальные законы применяются в Гонконге законодательным органом Гонконга, принимающим законы по тому же вопросу: например, Закон Китайской Народной Республики о Национальном флаге, китайский закон, вступает в силу в Гонконге в форме Национального флага и Постановление о национальном гербе — местный закон, принятый местным законодательным органом.
Основной закон содержит положения, обеспечивающие защиту прав человека. Любые законы, противоречащие Основному закону, являются неконституционными и не имеют никакой силы. В Гонконге действует Постановление о Билле о правах, которое является местной адаптацией Международного пакта о гражданских и политических правах . Были приняты законы, обеспечивающие права человека, защищенные в Основном законе и Билле о правах, такие как Постановление о личных данных (конфиденциальности), Постановление о дискриминации по инвалидности, Постановление о дискриминации по семейному статусу, Постановление о дискриминации по признаку пола и Постановление о расовой дискриминации.
Закон о недобросовестных договорных положениях закреплен в Постановлении о недобросовестных контрактах (UCO), глава 458. В разделе 6(1) перечислен ряд факторов, которые могут иметь отношение к рассмотрению « недобросовестности ».
В постановлении 2003 года по делу Шум Кит Чинг против Caesar Beauty Center Ltd. , HCSA 38/2002, было установлено, что при определении того, является ли контракт недобросовестным для целей раздела 5 UCO, суд должен учитывать «все обстоятельства», имеющие отношение к этому вопросу, а также факторы, перечисленные в разделе 6(1). Совет потребителей Гонконга отметил, что это решение приводит к тому, что суд «имеет тенденцию сосредотачиваться на совокупности обстоятельств и поведения, которые приводят к несправедливости в переговорном процессе, а не только на значении и эффекте этого термина». В этом случае центр красоты опубликовал условия, в которых говорилось, что полная стоимость лечения будет аннулирована в случае отмены записи. Суд постановил, что «убыток» ограничивался «упущенной выгодой», и поэтому общую стоимость лечения нельзя рассматривать как подлинную предварительную оценку ущерба. [6]
Семейное право в Гонконге во многом построено по образцу своего аналога в Англии и Уэльсе с важными изменениями.
В Гонконге нет установленного законом режима собственности супругов. Не существует системы «общности собственности», и права собственности в принципе не затрагиваются браком. Вместо этого суды по семейным делам имеют очень широкие полномочия по вынесению ряда финансовых постановлений после решения о разводе в соответствии с «Постановлением о супружеских разбирательствах и имуществе (глава 192)», а именно: периодические выплаты, гарантированные периодические выплаты, единовременные выплаты, передача или продажа собственности, передача собственности (в траст) и изменение расчетов. Аналогичным образом, существуют полномочия издавать приказы об алиментах до рассмотрения иска после начала бракоразводного процесса. Это временные меры, которые прекратят свое действие после вынесения окончательного решения о разводе. Вынося окончательные финансовые решения в пользу супруга, суды руководствуются четырьмя принципами: (i) цель справедливости, (ii) отказ от дискриминации, (iii) критерий равного разделения и (iv) отказ от подробной ретроспективы. расследование (см. «LKW против DD» [2010] HKCFA 70; [2010] 6 HKC 528). Они также обязаны учитывать следующий неисчерпывающий список факторов (см. раздел 7(1) Постановления о бракоразводных процессах и имуществе (глава 192)). [7]
Суды по семейным делам обладают широкой юрисдикцией по вопросам благополучия детей в соответствии с положениями «Постановления об опеке над несовершеннолетними (глава 13)», «Постановления о раздельном проживании и содержании (глава 16)», «Постановления по семейным делам (глава 179)». )" и "Постановление о бракоразводных процессах и имуществе (глава 192)". Кроме того, Высокий суд обладает широкими полномочиями в рамках своей юрисдикции, включая опеку. В родительских спорах суды обычно занимаются вынесением постановлений об опеке, уходе и контроле, а также доступе. Эти приказы отличаются от вопросов финансовой ответственности за детей (т.е. «содержания»). Доступ – это право на контакт с ребенком, он может быть безнадзорным или контролируемым (т.е. когда есть опасения по поводу воздействия контакта на ребенка); неопределенный (иногда «разумный» или «щедрый») или определенный (т.е. время, указанное в приказе); пребывание (то есть ночевка) или «дневное время». Забота и контроль – это право принимать повседневные решения относительно ребенка; его не следует путать с «совместным уходом» и понятием основного лица, осуществляющего уход. Опека – это право принимать все важные решения, затрагивающие ребенка, и оно обычно предоставляется одному из родителей («единственная опека») или разделяется между обоими родителями («совместная опека»): см. «PD против KWW (Совместная опека, уход и контроль) )» [2010] 4 HKLRD 191; [2010] HKCA 172. [8]
Первостепенным соображением для суда всегда является благополучие (или «наилучшие интересы») ребенка; это известно как принцип благосостояния (см. раздел 3 главы 13). При определении наилучших интересов ребенка суд, как правило, будет учитывать Контрольный список благосостояния, т.е. определяемые желания и чувства соответствующего ребенка (рассматриваемые с учетом возраста и понимания ребенка); физические, эмоциональные и образовательные потребности ребенка; вероятное влияние на ребенка любого изменения обстоятельств его жизни; возраст, пол, происхождение и любые характеристики ребенка, которые суд сочтет значимыми; любой вред, который ребенок понес или может пострадать; насколько способен каждый из родителей, а также любое другое лицо, в отношении которого суд считает вопрос относящимся к делу, удовлетворить потребности ребенка; круг полномочий, которыми обладает суд в рассматриваемом производстве; и общий принцип, согласно которому любая задержка может нанести ущерб благополучию ребенка: см. «H v N [2012] 5 HKLRD 498; [2012] HKCFI 1533». [8]
Юрисдикция судов по семейным делам в отношении разводов, раздельного проживания супругов и признания браков недействительными изложена в «Постановлении о раздельном проживании и алиментах (глава 16)» и «Постановлении о семейных отношениях (глава 179)». [9]
Реестр компаний (公司註冊處) отвечает за администрирование и обеспечение соблюдения Постановления о компаниях и ряда других связанных с ним постановлений. Его основные функции включают регистрацию местных компаний; регистрация зарубежных компаний; регистрация документов, необходимых для предоставления зарегистрированными компаниями; отмена регистрации несуществующих платежеспособных частных компаний; судебное преследование компаний и их должностных лиц за нарушение различных нормативных положений Постановления о компаниях; предоставление возможностей для проверки и получения информации о компании; и консультирование правительства по политическим и законодательным вопросам, касающимся закона о компаниях и связанного с ним законодательства, включая общий обзор Постановления о компаниях.
Официальный управляющий (破產管理署) , назначенный судом и кредиторами, несет ответственность за надлежащее и упорядоченное управление имуществом неплатежеспособных компаний, которые суд распорядился ликвидировать в соответствии с положениями о ликвидации Постановления о компаниях и Закона о ликвидации компаний. физические лица или партнеры, признанные судом банкротами в соответствии с Постановлением о банкротстве.
Земельный реестр (土地註冊處) управляет Постановлением о регистрации земли, регулирующим систему регистрации земли , и предоставляет государственные и правительственные ведомства возможности для поиска в Земельном реестре и связанных с ним записях. Он несет ответственность за регистрацию корпораций-владельцев в соответствии с Постановлением об управлении зданиями.
Управление юридических консультаций и передачи (LACO, 法律諮詢及田土轉易處) является частью Земельного департамента. Он предоставляет юридические консультации в первую очередь Управлению землеустройства Земельного департамента и другим правительственным ведомствам по вопросам и постановлениям, связанным с землей. LACO отвечает за разработку и согласование государственных документов по распоряжению землей и изменению условий аренды. LACO также отвечает за подготовку документации, касающейся приобретения земли у частных владельцев в соответствии с законодательными полномочиями и выплаты компенсации этим владельцам. LACO управляет схемой согласия Земельного департамента для одобрения заявок застройщиков на продажу квартир в незавершенных проектах. Он также утверждает договоры о взаимном соглашении, требующие одобрения при аренде земли. LACO также предоставляет транспортные услуги Финансовому секретарю для продления невозобновляемых договоров аренды, Агентству государственного имущества для продажи и покупки государственной собственности и Секретарю по внутренним делам для приобретения жилья для социальных целей в частных застройках. Он рассматривает заявки на распределение премий и государственной ренты в соответствии с Постановлением о государственной ренте и премиях (распределении). Кроме того, он отвечает за взыскание задолженности по государственной арендной плате, кроме арендной платы в соответствии с Постановлением о государственной арендной плате (начисление и сбор).
Департамент интеллектуальной собственности (知識產權署) служит координатором политики в области интеллектуальной собственности , законодательства и приобретения, а также просвещения общественности в области защиты интеллектуальной собственности. Он предоставляет экспертные политические консультации Бюро торговли, промышленности и технологий, а также юридические консультации другим правительственным ведомствам по вопросам интеллектуальной собственности. Он комментирует проекты законопроектов об интеллектуальной собственности. Он ведет реестры товарных знаков , патентов и промышленных образцов . Он также отвечает за регистрацию органов, лицензирующих авторские права .
Согласно Основному закону, ОАРГ имеет высокую степень автономии во внешних сношениях. Используя полномочия Центрального народного правительства, где это необходимо, он заключил более ста двусторонних соглашений с другими юрисдикциями. Кроме того, к САРГ применимы более 200 многосторонних международных конвенций. Используя название «Гонконг, Китай», ОАРГ также самостоятельно участвует в качестве полноправного члена в международных организациях и конференциях, не ограничиваясь государствами, например, Всемирная торговая организация , Всемирная таможенная организация , Азиатско-Тихоокеанское экономическое сотрудничество и т. д. В составе делегации Китайской Народной Республики представители правительства ОАРГ участвуют в деятельности Гаагской конференции, а также других международных организаций и конференций, ограниченных государствами, таких как Международный валютный фонд , Всемирная интеллектуальная собственность . Организация и Международная организация гражданской авиации .
Для правовой системы Гонконга фундаментальным является то, что члены судебной власти независимы от исполнительной и законодательной ветвей власти. Судами Гонконга являются Суд последней апелляции , Высокий суд (в который входят Апелляционный суд и Суд первой инстанции ), Окружной суд (в который входит Суд по семейным делам ), Земельный трибунал, Суды магистратов. Суд (в который входит Суд по делам несовершеннолетних ), Коронерский суд , Трибунал по трудовым спорам, Трибунал по мелким искам и Трибунал по непристойным статьям.
Министерство юстиции (DOJ) состоит из пяти профессиональных подразделений, отвечающих за юридическую работу. Его возглавляет министр юстиции , который является членом Исполнительного совета и главным юрисконсультом правительства. Он несет основную ответственность за судебное преследование всех правонарушений в САРГ.
Комиссия по правовой реформе рассматривает и представляет доклады по таким темам, которые могут быть переданы ей министром юстиции или председателем суда последней апелляции ОАРГ. В его состав входят ученые, практикующие юристы и известные представители общественности. Комиссия опубликовала отчеты, охватывающие такие разнообразные темы, как коммерческий арбитраж, защита данных, развод, продажа товаров и предоставление услуг, неплатежеспособность, мошенничество и толкование законодательства. Рекомендации, содержащиеся во многих его отчетах, были выполнены полностью или частично. В настоящее время он рассматривает ссылки на конфиденциальность, опеку и попечительство, местожительство, конфиденциальность контракта , предварительные распоряжения , слухи в уголовном процессе и условные гонорары.
В Гонконге юридическая профессия состоит как из адвокатов, так и из адвокатов. По состоянию на 31 декабря 2015 года насчитывалось не менее 8647 практикующих адвокатов и 777 местных юридических фирм , а также около 77 иностранных юридических фирм и 1299 зарегистрированных иностранных юристов. И в 135 палатах работало не менее 1378 практикующих адвокатов . [10] [11] [12] [13]
Даже до передачи суверенитета над Гонконгом юридическая профессия Гонконга была открыта для иностранных юридических фирм, что позволяло иностранным фирмам гораздо раньше обосноваться в Гонконге, чем в Китайской Народной Республике. Напротив, только 1 июля 1992 года правительство КНР открыло свой рынок юридических услуг для иностранных юридических фирм, когда Министерство юстиции издало Временное положение об открытии офисов иностранными юридическими фирмами. [14] Таким образом, все юридические фирмы Magic Circle , а также крупные юридические фирмы США имеют широкое присутствие в Гонконге.
Хотя иностранные юридические фирмы сталкиваются с гораздо менее строгими правилами, чем в Китайской Народной Республике, из-за правила «одна страна, две системы», они наблюдают растущую конкуренцию со стороны местных фирм, поскольку фирмы КНР становятся более продвинутыми. По данным Asia Law & Business, ведущей иностранной юридической фирмой Гонконга в 2007 году была Johnson Stokes & Master (ныне Mayer Brown JSM ) [15], а ведущей юридической фирмой КНР — King & Wood PRC Lawyers . [16] Китайские фирмы наблюдали быстрый рост в Гонконге в последние несколько лет после воссоединения.
Юридическими органами, регулирующими поведение солиситоров и барристеров, являются Общество юристов Гонконга и Ассоциация адвокатов Гонконга соответственно. В настоящее время существуют три юридические школы, предлагающие сертификат последипломного образования в области права , необходимый для начала работы в качестве адвоката-стажера или адвоката-ученика .
Директор отдела юридической помощи отвечает за управление Бюро внутренних дел после 1 июля 2007 года. Лицам, имеющим на это право, предоставляется юридическое представительство в зависимости от их финансового положения.
Юридическая помощь доступна в рамках гражданского судопроизводства в Окружном суде, суде первой инстанции и Апелляционном суде (оба входят в состав Высокого суда), а также в Суде последней апелляции. Он также охватывает разбирательства в некоторых трибуналах и некоторые дела Коронерского суда. Заявитель должен пройти как «проверку средств», так и «проверку заслуг». При проверке нуждаемости лицу, совокупные финансовые ресурсы которого не превышают 155 800 долларов США, может быть предоставлена юридическая помощь. Директор отдела юридической помощи может отказаться от верхнего финансового лимита в веских случаях, когда нарушение Гонконгского билля о правах или несоответствие Международному пакту о гражданских и политических правах применительно к Гонконгу является проблемой. Для проверки по существу директор должен убедиться, что у заявителя есть разумные основания для возбуждения или защиты гражданского процесса, к которому относится заявление. Лицо, недовольное решением Директора, может подать апелляцию Секретарю Высокого суда.
Юридическая помощь доступна в ходе разбирательств в магистратских судах; дела, рассматриваемые в районном суде и суде первой инстанции Высокого суда; и апелляции из мировых судов, а также в Апелляционный суд Высокого суда или Суд последней апелляции. Заявитель должен соответствовать критериям проверки нуждаемости, которые являются такими же, как и для гражданских дел. Несмотря на то, что финансовые ресурсы заявителя превышают установленный законом предел, директор отдела юридической помощи может предоставить юридическую помощь заявителю, если директор убежден, что это желательно в интересах правосудия. Однако в случае апелляции директор отдела юридической помощи должен убедиться в наличии веских оснований для апелляции с разумной перспективой успеха. Несмотря на отказ директора Отдела юридической помощи в удовлетворении заявления о предоставлении юридической помощи, судья может сам предоставить помощь, если заявитель соответствует критериям нуждаемости. Заявители по делам, связанным с обвинением в убийстве , государственной измене или пиратстве с применением насилия, могут обратиться к судье за предоставлением юридической помощи и освобождением от проверки нуждаемости и от уплаты взносов.
Эта схема обеспечивает юридическое представительство сэндвич-группы , финансовые ресурсы которой превышают верхний предел права на юридическую помощь (т.е. 155 800 долларов США), но не превышают 432 900 долларов США. Он охватывает случаи, связанные с телесными повреждениями или смертью, а также медицинской, стоматологической или профессиональной халатностью юристов, когда требование о возмещении ущерба может превысить 60 000 долларов США. Схема также охватывает претензии в соответствии с Постановлением о компенсациях работникам, независимо от суммы претензии.
Три программы юридической помощи, совместно администрируемые Обществом юристов и Коллегией адвокатов Гонконга, субсидируются правительством. Программа дежурных адвокатов включает в список адвокатов и солиситоров, занимающихся частной практикой, которые будут выступать в магистратских судах и судах по делам несовершеннолетних на оплачиваемой основе. Схема обеспечивает представительство всем несовершеннолетним (обвиняемым до 16 лет) и большинству взрослых обвиняемых, обвиняемых в мировых судах, которые не могут позволить себе частное представительство. Ответчики обязаны оплатить сбор за обработку в размере 570 долларов США после предоставления услуг дежурного адвоката. В 2018 году помощь была оказана 22 546 обвиняемым. Программа бесплатных юридических консультаций, в которой работают более 1126 юристов-добровольцев, проводит 12 занятий в неделю в девяти вечерних центрах. В 2018 году рассмотрено 6953 дела. Схема не проверяется на нуждаемость. Бесплатная служба Tel-Law предлагает записанную на трех языках (кантонском, путунхуа и английском) информацию по 80 темам. Восемь телефонных линий работают круглосуточно. В 2018 году поступило 16 439 звонков. [17]
{{cite book}}: CS1 maint: location missing publisher (link) CS1 maint: others (link){{cite book}}: CS1 maint: location missing publisher (link){{cite book}}: CS1 maint: location missing publisher (link) CS1 maint: multiple names: authors list (link)