Коллизия законов о браке — это коллизия законов в отношении брака в различных юрисдикциях. Когда между парами с разным происхождением возникают вопросы, связанные с браком, естественным образом возникают вопросы о том, какие правовые системы и нормы следует применять к отношениям, при этом различные потенциально применимые системы часто конфликтуют друг с другом.
Стандартные правила выбора права для разрешения вопросов, связанных с браком, представляют собой баланс между различными публичными политиками соответствующих законов:
Статус и правоспособность определяются личными законами сторон, а именно:
Личные законы обычно определяют статус in rem таким образом, чтобы он признавался везде, где человек может путешествовать, при условии соблюдения существенных ограничений публичной политики. Следовательно, например, как аспект parens patriae , государство определяет возраст, в котором человек может вступать в брак. Если бы такое ограничение можно было просто обойти молодым человеком, отправляющимся за границу на отдых в страну с более низким возрастным пределом, это явно нарушило бы политику «родительского» государства. Тот же принцип применялся бы к взрослому человеку, который хотел бы создать полигамный брак или обойти ограничение по кровному родству . В Семейном праве, в отличие от Договорного права , также есть веские основания для повсеместного применения правоспособности, чтобы ограничить возможность людей уклоняться от обычно обязательных правил. Требования lex loci celebrationis к применению слабы, учитывая, что значимость местоположения может быть не более чем удобством их законов для желающих вступить в брак.
Lex fori , или надлежащая юрисдикция для разрешения правовых споров, обычно будет государством, в котором супруги стремятся создать свой супружеский дом. Это государство обычно будет иметь четкий и прямой интерес в применении своей политики для регулирования характера отношений, разрешенных для предоставления статуса мужа и жены в пределах их территориальных границ. Оно также может попытаться регулировать поведение тех, кто желает сожительствовать на их территории, хотя это может противоречить правам на неприкосновенность частной жизни .
Во многих штатах культурно обособленные общины сохранили свои собственные традиции. Развивающееся современное государство должно было определить, следует ли ему признавать такие традиции, поскольку оно создавало централизованную систему права. Например, в Южной Африке Закон о признании традиционных браков 1998 года ретроспективно признает действительными все традиционные браки, если они зарегистрированы. Кроме того, пункт 2(3) Закона предусматривает, что если человек вступил в более чем один традиционный брак, то признаются все действительные браки, заключенные до вступления Закона в силу. Закон также признает все традиционные браки, заключенные после вступления Закона в силу, когда Высокий суд одобряет письменный договор, регулирующий будущие системы супружеской собственности для браков (как нынешние, так и будущие супруги должны быть объединены в заявлении). Такая мера представляла собой серьезный сдвиг, поскольку традиционные браки часто были потенциально или фактически полигамными, что противоречило государственной политике, и не признавались новым законом.
Если государство создало формальный свод законов для контроля признания, это установит общую структуру, в рамках которой может осуществляться международное признание. Если в lex loci celebrationis нет формального правила , суд может заслушать экспертные показания о том, будет ли брак признан действительным (см. публичную политику favor matrimonii , которая создает опровержимую презумпцию в пользу действительности любого брака), но сторонам будет сложно оправдать свое несоблюдение местных законов, которые однозначно создали бы действительный брак.
В некоторых штатах юридическая приемлемость гражданского брака весьма ограничена. Некоторые пары, либо из-за отсутствия местных формальностей, имеющих к ним отношение, либо из-за сильных предубеждений против соблюдения местных форм, решают создать брак либо путем простого публичного обмена клятвами ( per verbis inter praesentes ), либо по привычке и репутации. Поскольку необходимость соответствия между штатами требует уважения к правовым системам, сейчас очень трудно определить штаты, в которых нет местной системы празднования и регистрации браков, и еще труднее для судов одного штата оправдать решение поддержать предубеждения двух своих граждан против законов второго штата. Однако другие штаты разрешают неформальным бракам приобретать юридический статус, и там, где это происходит, нет никаких принципиальных причин, по которым международное признание не должно последовать.
В некоторых странах регистрация брака означает, что он не может быть впоследствии объявлен недействительным, поскольку он был принят правительством. На Тайване, который следует варианту Наполеоновского кодекса (полученному через Японию), предполагается, что каждая страна ведет центральный реестр своих граждан, включая их семейное положение. Однако если гражданин Тайваня женится в другой стране, эта информация может не попасть в записи. Многие тысячи солдат КР, прибывших на Тайвань в 1949 году, оставили жен в материковом Китае, но женились на местных тайваньских женщинах. Поскольку два государства не обменивались записями, результатом стала модель юридически признанных вторых браков, несмотря на запрет полигамии по обе стороны Тайваньского пролива. Сегодня иностранцы, желающие вступить в брак с гражданами Тайваня, должны представить письма из представительств своих стран, подтверждающие, что они еще не женаты. (Конечно, решительный двоеженец может жениться в какой-то третьей стране.) В случае стран, в которых нет централизованных семейных записей (например, США), принимается нотариально заверенное заявление.
Различные требования к минимальному возрасту также могут привести к проблемам во взаимном признании браков. Брак малолетних детей в некоторых странах считается противоречащим общественному порядку, иногда устанавливается минимальный возраст для признания (который может отличаться от минимального возраста для самого брака). Например, в Соединенном Королевстве были введены Иммиграционные правила 1986 года, чтобы запретить лицам моложе 16 лет въезжать в Великобританию в расчете на их статус супруга. Тем не менее, для других целей такие браки будут признаваться действительными, если стороны имели соответствующую правоспособность в соответствии со своими личными законами, и церемония была эффективна в соответствии с lex loci celebrationis для создания действительного брака.
В западных культурах, помимо возраста согласия, вопрос согласия также считается основополагающим, и если он не дан свободно, он может помешать заключению действительного брака: см. недействительность . В исламском праве договор никах недействителен, если стороны не согласны, хотя существуют различия в юридических мнениях о том, как именно может быть проявлено согласие. Это предполагаемое отсутствие ясности привело к тому, что некоторые западные культуры подвергли сомнению общую мораль «браков по договоренности», часто клеймя систему как открытую для злоупотреблений и иногда приводящую к принудительным бракам. В английском деле Szechter v Szechter сэр Джоселин Саймон П. сказал, что для принуждения, делающего действительный брак недействительным, необходимо доказать, что:
Тест, требующий непосредственной опасности, никогда не соответствовал практическим реалиям, с которыми сталкиваются люди, когда последствия отказа вступить в брак могут быть не немедленными, но тем не менее серьезными. В деле Хирани против Хирани (1982) 4 FLR 332 Апелляционный суд рассмотрел дело девятнадцатилетней индуистки, которая встречалась с мусульманином. Ее родители сказали истице, что если она не выйдет замуж за индуиста по их выбору, то подвергнется социальному остракизму со стороны своей семьи и будет предоставлена сама себе. При таких обстоятельствах суд согласился с тем, что истица действовала без полного согласия, выйдя замуж за выбранного ее родителями мужа. Таким образом, суды всех стран должны найти баланс между благими намерениями родительской власти устраивать браки перед лицом нежелающего ребенка и необоснованными угрозами, которые пересилят волю любого разумного человека, сохраняя при этом доверие местных сообществ, чьи культуры на протяжении веков включали устроенные браки. Что касается транснационального признания, то будет сложно нарушить действительность брака, если не было жалобы на принуждение в то время, когда церемония была проведена в lex loci celebrationis или сразу после того, как стороны въехали в штат, где было начато разбирательство. Более обычным было бы использовать местную систему разводов для прекращения отношений.
В христианских культурах библейские предписания, содержащиеся в Левите 18:6–18, используются в качестве основы для ограничения брака между людьми, которые считаются слишком близкородственными друг другу. В более общем плане ограничения делятся на два класса (и основаны на ветхозаветных законах):
Было описано несколько исключений для различных библейских персонажей, кровосмесительных отношений, таких как Авраам и Сара, [2] Нахор и Мелха, [3] Лот и его дочери, [4] а также Амрам и Иохаведа. [5]
Ограничения, основанные на кровном родстве, вытекают из политики практической евгеники и отражают возросшую вероятность того, что такие браки произведут детей с генетическим дефектом из-за ограничений их объединенного генофонда. Ограничения, основанные на свойстве, напротив, имеют преимущественно юридическое и социальное происхождение. Правила, касающиеся свойства, отражают необходимость минимизировать перспективы семейной ревности и дисфункции путем предотвращения смешанных браков людей, уже связанных браком. Возникают сложные вопросы о том, может ли усыновленный ребенок жениться на своих приемных родителях или на родных детях приемных родителей. Независимо от того, какие законодательные решения будут приняты, всегда найдутся граждане, которые захотят обойти применение закона. Не возникнет никаких проблем, если они переедут и создадут супружеский дом в штате, который разрешает их брак. Однако любая попытка обойти эти законы, проведя церемонию в штате, разрешающем брак, а затем вернувшись в исходный штат (который обычно является штатом постоянного проживания, гражданства или постоянного места жительства), потерпит неудачу и может даже подвергнуть пару риску судебного преследования за инцест или эквивалентное правонарушение.
Полигамия может быть многоженством (один мужчина имеет более одной жены одновременно) или многомужеством (одна женщина имеет более одного мужа одновременно), и она практиковалась редко на протяжении всей истории почти во всех культурах и санкционировалась различными религиями, где это считалось необходимым для удовлетворения потребностей населения или экономических потребностей. В некоторых экономически неблагополучных районах, где младенческая смертность высока, но дети являются жизненно важным источником рабочей силы для поддержания заработка семьи, многомужество может обеспечить больше детей. Государства, запрещающие полигамные браки в соответствии с национальным законодательством, часто также криминализируют двоеженство . Некоторые страны, такие как Канада , сделали многомужество преступлением в соответствии с Уголовным кодексом . В соответствии с разделом 293(a) Уголовного кодекса Канады каждый, кто вступает в любую форму многоженства или любой «супружеский союз с более чем одним человеком одновременно», виновен в совершении преступления, и в соответствии с разделом 293(b) предусмотрено отдельное правонарушение для любого лица, которое «отмечает, помогает или является участником обряда, санкционирующего полигамный брак» [6] .
Другие государства ссылаются на существующие религиозные практики на своих территориях в качестве теста на юридическую приемлемость: например, Закон о браке 1974 года (№ 1/74) в Индонезии не запрещает полигамию для тех религий, которые ее разрешают (т. е. ислам, индуизм , буддизм ), но разрешает ее с согласия существующей жены или жен, если:
Обратное можно найти в Галахе и Талмуде , где общий принцип заключается в том, что «женщина не может быть женой двух [мужчин]» (Кид. 7а и Раши). Для жены термин кидушин подразумевает ее исключительную преданность своему мужу, и не может быть кидушин между ней и другим мужчиной, пока существует первый кидушин . Таким образом, любой предполагаемый брак с другим мужчиной формально недействителен, но, тем не менее, требует гет для его прекращения. Женатый мужчина может отпраздновать второй брак (и любые другие), если он специально не пообещал своей первой жене, например, в кетубе , не делать этого, или моногамия является местным обычаем. Таким образом, ашкеназские евреи, живущие в христианских странах, приняли таккану ( раввинский закон, не вытекающий из Талмуда), запрещающую многоженство примерно в 1000 году н. э., в то время как сефардские евреи, живущие в исламских обществах, не следовали этому закону.
Подавляющее большинство суверенных государств с мусульманским большинством признают полигамные браки: эти государства простираются от Западной Африки до Юго-Восточной Азии, за исключением Турции , Туниса , Албании , Косово и стран Центральной Азии . [7] [8] [9] [10]
В Индии Закон о браке индуистов 1955 года запрещает полигамные браки, однако полигамия по-прежнему разрешена мусульманами в Индии .
В то время, когда светский суд рассматривает действительность этого брака, уже есть несколько супругов. Например, в английском праве §2 Закона об иммиграции 1988 года запрещает некоторым полигамным женам осуществлять свое право на жительство , в результате чего любое заявление от такой жены должно рассматриваться в соответствии с пунктами 278–280 Правил иммиграции , которые содержат положения, ограничивающие поселение в большинстве случаев одной женой. Но, для менее спорных целей, большинство государств готовы признать фактически полигамные браки действительными, если стороны имели возможность вступать в такие отношения, а церемонии были действительными в соответствии с lex loci celebrationis .
В китайской концепции брака брак определяется как отношения, в которых союзы между людьми с разными фамилиями создаются с целью увеличения линий наследования и стоимости имущества. [11]
Первый закон, предусматривающий браки между людьми одного пола в наше время, был принят в 2001 году в Нидерландах . По состоянию на 2022 год однополые браки юридически признаны (по всей стране или в некоторых частях) в следующих странах: Аргентина , Австралия , Австрия , Бельгия , Бразилия , Канада , Чили , Колумбия , Коста-Рика , Дания , Эквадор , Финляндия , Франция , Германия , Исландия , Ирландия , Люксембург , Мальта , Мексика , Нидерланды , [nb 1] Новая Зеландия , Норвегия , Португалия , Словения , Южная Африка , Испания , Швеция , Швейцария , Тайвань , Великобритания , Соединенные Штаты [nb 2] и Уругвай . Опросы показывают рост поддержки юридического признания однополых браков в большинстве стран Америки и Европы . Израиль [12] признает однополые браки за рубежом, но не разрешает заключать однополые браки на своей территории. В ряде стран мира однополая пара может быть законно связана гражданским союзом , домашним партнерством или зарегистрированным партнерством . Пары в этих союзах или партнерствах наделены правами и обязанностями, аналогичными, но не идентичными правам и обязанностям супружеской пары.
По вопросу транссексуализма Европейский суд по правам человека в делах Goodwin v UK и I v UK (июль 2002 г.) пришел к выводу, что нет никаких оснований для запрета транссексуалу пользоваться правом на вступление в брак. В деле Bellinger v Bellinger [2003] UKHL 21, (2003) Times, 11 апреля английские суды постановили, что непризнание изменения пола для целей брака в п. 11(c) Закона о бракоразводных процессах 1973 г. несовместимо с правами, предусмотренными Конвенцией. Но Палата лордов не посчитала, что вопросы, поднятые в деле, подходят для определения судами, и оставила этот вопрос на усмотрение парламента, который теперь принял Закон о признании пола 2004 г. и соответствует большинству европейских государств, разрешая брак в роли приемного пола. Те же права могут быть разрешены в Австралии , Канаде и некоторых других штатах.