В финансах , опционы задним числом — это практика изменения даты предоставления опциона на акции , обычно на более раннюю (но иногда и более позднюю) дату, на которую базовая цена акций была ниже. Это способ переоценки опционов, чтобы сделать их более ценными, когда « страйк-цена » опциона (фиксированная цена, по которой владелец опциона может купить акции) фиксируется на цене акций на дату предоставления опциона. Случаи задним числом опционов на акции сотрудников привлекли внимание общественности и СМИ. [1]
Опционы на акции часто предоставляются высшему руководству корпорации . Хотя датирование опционов задним числом не всегда незаконно, [2] его называют «обманом корпорации с целью дать генеральному директору больше денег, чем было разрешено». [3] Согласно исследованию Эрика Ли , профессора финансов в Университете Айовы, более 2000 компаний использовали опционы задним числом в той или иной форме для вознаграждения своих старших руководителей в период с 1996 по 2002 год. [4] В «невероятном количестве случаев» «компании предоставляли опционы на акции руководителям прямо перед резким ростом их акций». [1]
Чтобы быть законным, датирование задним числом должно быть четко доведено до сведения акционеров компании, надлежащим образом отражено в доходах и надлежащим образом отражено в налоговых расчетах. [5] [6]
Мнения Комиссии по ценным бумагам и биржам США относительно датирования задним числом и мошенничества были в первую очередь обусловлены различными налоговыми правилами, которые применяются при выпуске опционов на акции «в деньгах» по сравнению с совершенно другими — и более финансово выгодными — налоговыми правилами, которые применяются при выпуске опционов на акции «при деньгах» или «вне денег». Кроме того, компании могут использовать датирование задним числом для получения более высоких доходов руководителей без необходимости сообщать о более высоких расходах своим акционерам, что может снизить прибыль компании и/или привести к тому, что компания не оправдает прогнозы по прибыли и ожидания общественности. Корпорации, однако, защищали практику датирования задним числом опционов на акции своим законным правом выпускать опционы, которые уже в деньгах, по своему усмотрению, а также частыми случаями, когда требуется длительный процесс одобрения. [4]
В 1972 году новый пересмотр (APB 25) правил бухгалтерского учета привел к возможности любой компании избегать необходимости отчитываться о доходах руководителей как о расходах, если доход возник в результате выпуска опционов на акции «по деньгам». По сути, пересмотр позволил компаниям увеличивать вознаграждение руководителей, не информируя своих акционеров, если вознаграждение было в форме контрактов на опционы на акции, которые становились ценными только в том случае, если базовая цена акций впоследствии увеличивалась.
В 1994 году [7] новое положение налогового кодекса (162 M) объявило все уровни доходов руководителей свыше одного миллиона долларов «необоснованными» с целью повышения налогов на все применимые зарплаты путем исключения их из предыдущего статуса вычета из налогооблагаемой базы. Чтобы избежать необходимости платить более высокие налоги, многие компании приняли политику выпуска опционов на акции «при деньгах» вместо дополнительного дохода, с идеей, что руководитель или сотрудник выиграют от опциона, работая над увеличением стоимости компании, не превышая лимит вычета в один миллион долларов для дохода руководителей.
Когда руководители компаний обнаружили, что у них есть возможность датировать задним числом гранты опционов на акции, тем самым делая их и вычитаемыми из налогов, и «в деньгах» на дату фактического выпуска, общая практика датирования опционов на акции задним числом для финансовой выгоды стала широко распространенной. Проблема с этой практикой, по мнению SEC, заключается в том, что датирование опционов на акции задним числом, хотя и труднодоказуемое, может считаться уголовным преступлением.
Один из самых крупных скандалов с датированием задним числом произошел в Brocade Communications , компании по хранению данных. Она была вынуждена пересчитать прибыль, признав рост расходов на акции на 723 миллиона долларов в период с 1999 по 2004 год после предполагаемой манипуляции грантами на опционы на акции в интересах своих старших руководителей. Она якобы не информировала инвесторов или не учитывала расходы на опционы должным образом. [4]
С появлением опционов на акции задним числом корпоративная политика сначала перешла к позиции поощрения задним числом как стандартной деловой практики, но затем к позиции избегания, поскольку возникали публичные скандалы и увеличивалось число расследований мошеннических или нечестных деловых практик, несмотря на общепринятое мнение, что задним числом является приемлемая и законная практика. В современном деловом мире Закон Сарбейнса-Оксли практически устранил мошеннические опционы задним числом, требуя от компаний сообщать обо всех выпусках опционов в течение 2 дней с даты выпуска. [10]
Опционы, датированные задним числом, все еще могут иметь место в соответствии с новыми правилами отчетности, но соответствие закону Сарбейнса-Оксли задним числом гораздо менее вероятно будет использоваться в нечестных целях из-за коротких временных рамок, разрешенных для отчетности. В результате многочисленные компании проводят внутренние расследования, чтобы определить, когда и как произошло датирование задним числом, и подают измененные отчеты о прибылях и убытках и налоговые формы, чтобы показать выпуск опционов «в деньгах» вместо опционов «при деньгах», о которых сообщалось ранее. [11]
Хотя верно, что многие формы датирования задним числом не являются мошенническими или преступными по своей природе, существует широко распространенное общественное мнение, что все формы датирования задним числом являются эквивалентом мошенничества. [12] Это не всегда так, согласно постановлению федерального судьи Уильяма Олсапа из Окружного суда США по Северному округу Калифорнии. Согласно рассуждениям Олсапа и последующему постановлению, неправильно делать вывод о мошеннической деятельности, основываясь исключительно на возникновении опционов, датированных задним числом — должны быть представлены и доказаны дополнительные факты, прежде чем действие можно будет считать мошенническим. [13]
Другое общественное мнение заключается в том, что датирование опционов задним числом является результатом коррупции среди руководителей. [14] Хотя этот вывод логичен в случаях датирования опционов задним числом, когда руководители сознательно участвовали в преступных действиях, датирование опционов задним числом может быть результатом обычной бухгалтерской или корпоративной политики, которая не является преступной по своей природе, и является законной практикой, если контракт, датированный задним числом, надлежащим образом отражается в налоговых целях. [15]
Академические исследователи давно знали о модели, продемонстрированной некоторыми компаниями, когда цены акций резко растут в дни после предоставления опционов на акции высшему руководству. Однако в конце 2005 и начале 2006 года вопрос о датировании опционов на акции задним числом привлек более широкую аудиторию. Многочисленные финансовые аналитики повторили и расширили предыдущие академические исследования, разработав списки компаний, чья динамика цен акций сразу после предоставления опционов высшему руководству (предполагаемые даты которых можно установить, проверив отчеты компании по форме 4, которые обычно доступны онлайн на веб-сайте SEC) была подозрительной.
Например, публичные компании обычно предоставляют опционы на акции в соответствии с формальным планом опционов на акции, утвержденным акционерами на годовом собрании. Планы опционов на акции многих компаний предусматривают, что опционы на акции должны предоставляться по цене исполнения не ниже справедливой рыночной стоимости на дату предоставления опциона. Если компания предоставляет опционы 1 июня (когда цена акций составляет 100 долларов США), но датирует опционы задним числом до 15 мая (когда цена была 80 долларов США), чтобы сделать предоставление опционов более выгодным для получателей, факт остается фактом: предоставление фактически было предоставлено 1 июня, и если цена исполнения предоставленных опционов составляет 80 долларов США, а не 100 долларов США, то это ниже справедливой рыночной стоимости. Таким образом, предоставление задним числом может вводить акционеров в заблуждение в том смысле, что оно приводит к предоставлению опционов, которые являются более выгодными, чем те, которые одобрили акционеры при принятии плана опционов на акции.
Другой важный способ, которым задним числом можно ввести в заблуждение инвесторов, связан с методом, с помощью которого компания учитывает опционы. До недавнего времени компания, которая предоставляла опционы на акции руководителям по справедливой рыночной стоимости, не должна была признавать стоимость опционов в качестве компенсационных расходов. Однако, если компания предоставляла опционы с ценой исполнения ниже справедливой рыночной стоимости, возникали компенсационные расходы, которые необходимо было признавать в соответствии с применимыми правилами бухгалтерского учета. Если компания датировала задним числом свои опционы на акции, но не признавала компенсационные расходы, то бухгалтерский учет компании может быть неверным, а ее квартальные и годовые финансовые отчеты для инвесторов могут вводить в заблуждение.
Хотя было выявлено, что многие компании имеют проблемы с датированием задним числом, серьезность проблемы и последствия попадают в широкий спектр. С одной стороны, когда очевидно, что высшее руководство виновно в сознательном правонарушении при датировании задним числом, пыталось скрыть датирование задним числом путем фальсификации документов, и когда датирование задним числом привело к существенному завышению прибыльности компании, последовали меры принудительного характера со стороны SEC и даже уголовные обвинения. С другой стороны, когда датирование задним числом было результатом чрезмерно неформальных внутренних процедур или даже просто задержек в завершении оформления документов, документирующих гранты опционов, а не преднамеренного правонарушения, скорее всего, не будет никаких официальных санкций, хотя компании, возможно, придется пересмотреть свою финансовую отчетность, чтобы привести свой учет в соответствие с применимыми правилами бухгалтерского учета.
Что касается более серьезных случаев датирования задним числом, то, скорее всего, большинство уголовных дел, которые правительство намеревалось возбудить, были возбуждены в 2007 году. Существует пятилетний срок давности за мошенничество с ценными бумагами, и в соответствии с Законом Сарбейнса-Оксли 2002 года о предоставлении опционов высшему руководству необходимо сообщать в течение двух дней с даты предоставления. Это практически исключило возможность для высшего руководства заниматься любыми значимыми датированиями опционов задним числом. Таким образом, любое уголовное преследование, скорее всего, будет основано на предоставлении опционов, сделанных до вступления в силу закона Сарбейнса-Оксли, а крайний срок, установленный правительством для возбуждения этих преследований, уже прошел.
По состоянию на 17 ноября 2006 года, датирование задним числом было выявлено в более чем 130 компаниях и привело к увольнению или отставке более 50 высших руководителей и директоров этих компаний. Известные компании, втянутые в скандал, включают Broadcom Corp., UnitedHealth Group и Comverse Technology .
Некоторые из наиболее известных корпоративных деятелей, вовлеченных в спор в настоящее время, - Стив Джобс и Майкл Делл . И Apple , и Dell находились под следствием SEC. 24 апреля 2007 года SEC объявила, что не будет выдвигать обвинения против Apple и Джобса, но выдвинула обвинения против бывшего финансового директора Apple Фреда Д. Андерсона и бывшего генерального юрисконсульта Apple Нэнси Р. Хайнен за их предполагаемую роль в датировании опционов Apple задним числом. [16] Андерсон немедленно урегулировал обвинения, выплатив гражданский штраф в размере 150 000 долларов и вернув «незаконно полученные доходы» в размере приблизительно 3,49 миллиона долларов. [16] Хайнен был обвинен, среди прочего, в нарушении антимошеннических положений Закона о ценных бумагах 1933 года и Закона о биржах ценных бумаг 1934 года , лжи аудиторам Apple и нарушении запретов на обход внутреннего контроля на основании опционов, предоставленных Стиву Джобсу (от 19 октября 2001 года, но предположительно предоставленных в декабре 2001 года), а также опционных грантов, предоставленных высшим руководителям компании, включая Хайнен (от 17 января 2001 года, но предположительно предоставленных в феврале 2001 года). [16] SEC добивается судебного запрета, возврата незаконно полученной прибыли и денежных штрафов против Хайнен, в дополнение к постановлению, запрещающему ей занимать должность должностного лица или директора публичной компании. [16] Обвинения против Хайнен остаются на рассмотрении. [16]
Согласно статье WSJ от 9 февраля 2007 года (страница A3) под названием «Налоговая служба США призывает компании платить налоги, причитающиеся работникам, не знающим об опционах, датированных задним числом», правительство будет преследовать налогоплательщиков за такие опционы, но будет преследовать компании за рядовых сотрудников.
Согласно разделу 83 Кодекса , сотрудники, получающие имущество от работодателя, должны признавать налогооблагаемый доход в том году, в котором это имущество переходит в собственность (т. е. в том году, в котором имущество освобождается от ограничений и других рисков конфискации). [17] Опционы на акции, предоставленные с ценой исполнения ниже текущей справедливой рыночной стоимости, имеют внутреннюю стоимость, равную разнице между рыночной ценой и ценой исполнения. Такое датирование задним числом может быть истолковано как незаконное уклонение от признания дохода , поскольку ложное занижение рыночной цены таких акций создает видимость того, что они не имеют стоимости, превышающей цену исполнения на момент предоставления опциона.
Повышение налога Клинтоном в 1993 году внесло поправки в Кодекс, включив в него Раздел 162(m), который предположительно делает компенсацию свыше одного миллиона долларов необоснованной для публичных компаний. [18] Поскольку Налоговый кодекс допускает корпоративный вычет только для разумной компенсации сотрудникам, Раздел 162(m) требовал исключения для компенсации, основанной на результатах . Согласно краткому обзору Объединенного комитета по налогообложению от 5 сентября 2006 года, если генеральный директор или другой высший руководитель получает гранты на опционы на акции с ценой исполнения, равной рыночной цене, то предоставленные опционы будут считаться обоснованными, поскольку они будут основаны на результатах . Однако, если цена исполнения ниже рыночной цены, так что опционы находятся в деньгах , то компенсация не будет основана на результатах, поскольку опционы будут иметь внутреннюю стоимость немедленно. (См. страницу 5 краткого обзора).
С экономической и практической точки зрения, задним числом и выборочные даты с самой низкой рыночной ценой базовых акций могут быть доказательством того, что предоставленные опционы не были разумной компенсацией, поскольку предоставление опционов не будет основано на результатах. В таком случае налоговые вычеты будут отклонены.