Новация в договорном праве и торговом праве [ 1] — это действие:
В международном праве новация — это приобретение территории суверенным государством посредством «постепенной трансформации права in territorio alieno [на иностранной территории] в полный суверенитет без какого-либо формального и недвусмысленного вмешательства в этот вопрос». [2]
«Новация», как юридический термин, происходит от римского права , в котором novatio было трех видов: замена нового должника ( expromissio или delegatio ), нового кредитора ( cessio nominum vel actionum ) или нового контракта. [3] Термин был использован Генри де Брактоном , английским священнослужителем и юристом тринадцатого века . [3]
В энциклопедии «Британника» 1911 года отмечается, что в английском праве
«термин ... едва ли натурализовался, замена нового должника или кредитора обычно называется уступкой, а нового договора - слиянием. Однако сомнительно, применяется ли слияние, за исключением случаев, когда заменяемый договор имеет более высокую природу, например, когда скрепленный печатью договор заменяет простой договор. Когда один договор заменяется другим, конечно, необходимо, чтобы новый договор был действительным договором, основанным на достаточном встречном удовлетворении ... Прекращение действия предыдущего договора является достаточным встречным удовлетворении. Вопрос о том, имеет ли место новация, чаще всего возникает в ходе отношений между клиентом и новым партнерством, а также при уступке бизнеса компании по страхованию жизни в связи с согласием страхователей на передачу их полисов. Моменты, в которых возникает новация, - это то, приняла ли новая фирма или компания ответственность старой и согласился ли кредитор принять ответственность новых должников и освободить старых. Вопрос является вопросом факта в каждом случае. См. в частности Закон о компаниях по страхованию жизни 1872 г., ст. 7, где слово «новации» встречается в примечании к разделу и, таким образом, имеет квазизаконодательную санкцию». [3]
Согласно английскому прецедентному праву, «обсуждения о новации в пользу другой компании», которые не достигают результатов, не будут считаться доказательством новации. [4] Согласие на новацию может подразумеваться поведением. [5]
Шотландское право, по-видимому, более строго, чем английское, при применении доктрины новации и требует более веских доказательств согласия кредитора на передачу ответственности. [3]
В американском праве, как и в английском, этот термин является чем-то новым, за исключением Луизианы , где сохраняется большая часть гражданского права. [3]
В отличие от уступки , которая, как правило, действительна до тех пор, пока другая сторона уведомлена об этом (за исключением случаев, когда обязательство касается только должника, как в договоре о предоставлении личных услуг с конкретным артистом балета, или когда уступка налагает новое и особое бремя на контрагента), новация действительна только с согласия всех сторон первоначального соглашения. [6] Договор, переданный в процессе новации, передает все обязанности и обязательства от первоначального должника новому должнику.
Например, если существует договор, по которому Дэн передаст телевизор Алексу, и другой договор, по которому Алекс передаст телевизор Бекки, то можно провести новацию обоих договоров и заменить их одним договором, по которому Дэн соглашается передать телевизор Бекки. В отличие от уступки, новация требует согласия всех сторон. Взаимное вознаграждение по-прежнему требуется для нового договора, но обычно предполагается, что это прекращение действия предыдущего договора.
Другой классический пример — когда компания A заключает договор с компанией B, и новация включена для того, чтобы гарантировать, что если компания B продаст, объединит или передаст ядро своего бизнеса другой компании, новая компания примет на себя обязательства и ответственность, которые компания B имеет перед компанией A по договору. Таким образом, с точки зрения договора покупатель, сторона слияния или получатель компании B встает на место компании B в отношении ее обязательств перед компанией A. В качестве альтернативы, «соглашение о новации» может быть подписано после первоначального договора [7] в случае такого изменения. Это распространено в договорах с государственными органами, примером чего является федеральный Закон США « О запрете уступки» [8] , где государственный орган, который изначально заключил договор, должен согласиться на такую передачу, иначе он автоматически становится недействительным по закону. Федеральный регламент о закупках 42.1204 охватывает применимость соглашений о новации, когда они разрешены как соответствующие интересам правительства, и отмечает, что «когда в интересах правительства не соглашаться», первоначальный должник сохраняет ответственность за исполнение договора. [9]
Условия новации включают принятие кредитором нового должника, принятие новым должником ответственности и принятие старым должником нового договора как полного исполнения старого договора, именуемого в некоторых случаях «пакетом новации». [10] Новация не является односторонним договорным механизмом, поэтому оставляет место для переговоров по новым Условиям и положениям в новых обстоятельствах. Таким образом, «принятие нового договора как полное исполнение старого договора» может рассматриваться в сочетании с явлением «взаимного согласия по Условиям и положениям». [6]
Новация является обычной практикой для проектов по проектированию и строительству, когда группа проектировщиков изначально назначается клиентом для проведения первоначальных исследований или подготовки более детального проекта, но затем, когда назначается подрядчик с заданием завершить проектирование и построить здание, контракт на проектирование обновляется подрядчику. [11] В деле Galliford Try v Mott MacDonald (2008) договаривающиеся стороны обсуждали новацию такого рода, но фактически не согласовали ее. Поэтому судья Эйкенхед постановил, что никакой новации не было. Однако в деле Enterprise Managed Services Limited v Tony McFadden Utilities (2009) тот факт, что «крупные суммы денег» были выплачены Тони МакФаддену, дал суду основание предположить, что новация действительно имела место. [12]
Новация также является способом приобретения права собственности в международном праве. Примеры включают
Некоторые случаи, как, например, случай Белиза , остаются спорными. [2] [13]
