Обычное международное право – это аспект международного права , затрагивающий принцип обычая. Наряду с общими принципами права и договоров , Международный Суд , юристы , Организация Объединенных Наций и ее государства-члены считают обычай одним из основных источников международного права .
Многие правительства в принципе признают существование обычного международного права, хотя существуют разные мнения относительно того, какие нормы в нем содержатся. Норма становится международной обычной, если соблюдаются два требования: (1) существует государственная практика , которая «кажется достаточно широко распространенной, репрезентативной и последовательной», свидетельствующей о том, что значительное число государств использовали и полагались на рассматриваемую норму и концепция не была отвергнута значительным числом государств, [1] [2] (2) государства руководствовались убеждением, что они были юридически вынуждены признать легитимность рассматриваемой нормы, поскольку обычное международное право обязывало их делать итак ( opinio juris ) . [1]
В 1950 году Комиссия международного права перечислила следующие источники в качестве форм доказательств обычного международного права: договоры, решения национальных и международных судов, национальное законодательство, мнения национальных юрисконсультов, дипломатическая переписка и практика международных организаций. [3] [4] В 2018 году Комиссия приняла Заключения об идентификации международного обычного права с комментариями. [5] Генеральная Ассамблея Организации Объединенных Наций приветствовала Заключения и призвала к их максимально широкому распространению. [6]
Статут Международного Суда определяет обычное международное право в статье 38(1)(b) как «общую практику, принятую в качестве закона». [7] Обычно это определяется двумя факторами: общей практикой штатов и тем, что штаты приняли в качестве закона ( opinio juris sive necessitatis ). [8] Это означает, что многие государства должны участвовать в этой практике (в частности, великие державы) и что государства участвуют в этой практике из чувства юридического обязательства (а не из-за обычая или привычки). [9]
Существует несколько видов обычного международного права, признанных государствами. Некоторые нормы обычного международного права поднимаются до уровня jus cogens благодаря их признанию международным сообществом в качестве прав , не допускающих отступлений , в то время как другим нормам обычного международного права может просто следовать небольшая группа государств. Государства, как правило, связаны нормами обычного международного права, независимо от того, кодифицировали ли они эти законы внутри страны или посредством договоров. [11]
Императивная норма (также называемая jus cogens , что на латыни означает «обязательный закон») — это фундаментальный принцип международного права, который принимается международным сообществом государств как не допускающая отступлений норма. Эти нормы основаны на принципах естественного права, [12] и любые законы, противоречащие им, должны считаться недействительными. [13] Примеры включают различные международные преступления ; государство нарушает обычное международное право, если оно разрешает рабство , пытки , геноцид , агрессивную войну или преступления против человечности или участвует в них . [14]
Jus cogens и обычное международное право не являются взаимозаменяемыми. Все нормы jus cogens являются нормами обычного международного права в силу их принятия государствами, однако не все нормы обычного международного права достигают уровня императивных норм. Государства могут отклоняться от обычного международного права, принимая договоры и противоречащие друг другу законы, но нормы jus cogens не допускают отступлений.
Некоторые международные обычные права были кодифицированы посредством договоров и внутренних законов, тогда как другие признаются только в качестве обычного права.
Законы войны , также известные как jus in bello , долгое время были предметом обычного права, прежде чем они были кодифицированы в Гаагских конвенциях 1899 и 1907 годов , Женевских конвенциях и других договорах. Однако эти конвенции не претендуют на регулирование всех правовых вопросов, которые могут возникнуть во время войны. Вместо этого статья 1(2) Дополнительного протокола I предписывает, что обычное международное право регулирует правовые вопросы, касающиеся вооруженного конфликта, не урегулированные другими соглашениями. [15] [16]
Как правило, суверенные государства должны дать согласие, чтобы быть связанными конкретным договором или правовой нормой. Однако международное обычное право представляет собой нормы, которые стали достаточно распространенными на международном уровне, поэтому странам не нужно соглашаться, чтобы быть связанными ими. В этих случаях достаточно лишь того, чтобы государство не возражало против закона. Однако государства, возражающие против обычного международного права, не могут быть связаны им, если только эти законы не считаются jus cogens . [17] Однако в споре с любой страной, которая не подтвердила принцип «молчание подразумевает согласие», любая ссылка на принцип «молчание подразумевает согласие» включает в себя обращение к обычаю, так что, если эта нация не поддерживает более широкую посылку В случае признания существования международного обычного права такая апелляция будет зависеть от круговой аргументации («обычное международное право является обязательным, поскольку молчание подразумевает согласие, а молчание подразумевает согласие, поскольку тот факт, что молчание подразумевает согласие, является одним из аспектов обычного международного права»). [ Эта цитата нуждается в цитировании ]
Статут Международного Суда признает существование обычного международного права в статье 38(1)(b), включенного в Устав Организации Объединенных Наций статьей 92: «Суд, функция которого состоит в том, чтобы выносить решения в соответствии с международным правом по таким вопросам, как в качестве споров, передаваемых на его рассмотрение, применяется... международный обычай, как свидетельство общей практики, принятой в качестве закона».
Статья 38(1)(b) Статута Международного Суда признала международные обычаи свидетельством общей практики, принятой в качестве закона. Таким образом, общая практика демонстрирует обычай, а не наоборот. Чтобы доказать существование обычной нормы, необходимо показать, что существует «общая практика», которая соответствует этой норме и принимается в качестве закона.
Обычное международное право «состоит из норм права, вытекающих из последовательного поведения государств , действующих исходя из убеждения, что закон требует от них действовать именно таким образом». [18] Отсюда следует, что обычное международное право можно определить по «широко распространенному повторению государствами аналогичных международных актов с течением времени (государственная практика); Акты должны совершаться из чувства обязательства ( opinio juris ); Акты должны приниматься значительным числом государств и не быть отклонено значительным числом государств». [19] Маркером обычного международного права является консенсус среди государств, проявляющийся как в широко распространенном поведении, так и в заметном чувстве обязательств.
Двумя важнейшими элементами обычного международного права являются государственная практика и opinio juris , что подтверждено Международным Судом в деле о законности угрозы или применения ядерного оружия . [20]
Что касается психологического элемента, который является opinio juris , Международный Суд далее постановил в деле о континентальном шельфе Северного моря , что «не только соответствующие действия должны составлять устоявшуюся практику, но они также должны быть таковыми или осуществляться в такой обстановке». таким образом, чтобы служить свидетельством веры в то, что эта практика становится обязательной в силу существования требующей ее нормы права... Таким образом, заинтересованные государства должны чувствовать, что они соблюдают то, что представляет собой юридическое обязательство». [21] Суд подчеркнул необходимость доказать «чувство юридического долга» в отличие от «действий, мотивированных соображениями вежливости, удобства или традиций». [21] Впоследствии это было подтверждено в деле Никарагуа против Соединенных Штатов Америки . [22]
Признание различных норм обычного права может варьироваться от простого двустороннего признания норм обычного права до международного многостороннего признания. Региональные обычаи могут стать международным обычным правом в своих регионах, но не становятся международным обычным правом для стран за пределами региона. Существование двустороннего обычного права было признано Международным судом в деле о праве прохода через индийскую территорию между Португалией и Индией, в котором суд не нашел «никаких оснований для того, чтобы длительная практика между двумя государствами, принятая ими в качестве регулирующей их отношения не должны составлять основу взаимных прав и обязанностей между двумя государствами». [23]
Другие примеры, принятые или заявленные в качестве обычного международного права, включают иммунитет посещающих глав иностранных государств и принцип невыдворения . Совет Безопасности ООН в 1993 году принял Женевские конвенции в качестве обычного международного права, поскольку с тех пор оно трансформировалось в обычное международное право. Если какой-либо договор или закон был назван международным обычным правом, то стороны, не ратифицировавшие этот договор, будут обязаны добросовестно соблюдать его положения. [24]