Закон о компаниях Британских Виргинских островов – это закон, регулирующий деятельность предприятий, зарегистрированных на Британских Виргинских островах . В первую очередь это кодифицировано Законом о коммерческих компаниях Британских Виргинских островов 2004 года и в меньшей степени Законом о несостоятельности 2003 года и Законом о ценных бумагах и инвестиционном бизнесе 2010 года. На Британских Виргинских островах на душу населения приходится около 30 зарегистрированных компаний, что вероятно, это самый высокий показатель среди всех стран мира. Ежегодные сборы за регистрацию компаний обеспечивают значительную часть государственных доходов на Британских Виргинских островах, что объясняет сравнительное отсутствие других налогов . Это может объяснить, почему корпоративное право составляет гораздо более важную часть законодательства Британских Виргинских островов по сравнению со странами аналогичного размера.
Первым законодательством о компаниях на Британских Виргинских островах был Закон о компаниях 1884 года. Однако большой шаг вперед в законодательстве о компаниях в юрисдикции произошел в 1984 году с принятием Закона о международных коммерческих компаниях 1984 года . Этот закон был принят специально для того, чтобы попытаться продвинуть регистрацию оффшорных компаний как метод экономического развития после отмены США договора об избежании двойного налогообложения, существовавшего между двумя странами до этого времени. [1] Закон о международных коммерческих компаниях имел огромный успех и привел к регистрации большого количества компаний. Однако в начале 2000-х годов Британские Виргинские острова оказались под внешним давлением с требованием отменить такие законы, как Закон о международных коммерческих компаниях, который предусматривал «ограниченное» налогообложение (т.е. предприятия, которые были освобождены от налогообложения на Британских Виргинских островах при условии, что они не заниматься бизнесом в пределах юрисдикции). В конечном итоге это привело к отмене Закона о компаниях и Закона о международных коммерческих компаниях и их замене Законом о коммерческих компаниях Британских Виргинских островов, который предусматривал равный налоговый режим для всех компаний. [2] Это изменение оказало относительно небольшое влияние на уровень регистрации компаний, поскольку Британские Виргинские острова практически не вводят прямых налогов .
.jpg/1280px-British_Virgin_Islands_Companies_Registry_(2).jpg)
На Британских Виргинских островах зарегистрировать компанию может только лицензированный зарегистрированный агент . [3] Представитель общественности не может сделать это. Основной причиной этого является усиление обязательств по борьбе с отмыванием денег в соответствии с Кодексом практики по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма 2008 года. Любое лицо, желающее зарегистрировать зарегистрированную компанию, должно сделать это через лицензированного агента, и агент необходим. (среди прочего) для проведения комплексной проверки клиента (иногда называемой «знай своего клиента» или KYC) для соблюдения правил. [4]
Почти все компании, созданные на Британских Виргинских островах, в настоящее время зарегистрированы в соответствии с Законом о коммерческих компаниях Британских Виргинских островов (хотя большое количество существующих компаний изначально было зарегистрировано в соответствии с Законом о международных коммерческих компаниях). Кроме того, существует небольшое количество установленных законом корпораций, большинство из которых выполняют те или иные государственные функции. [5] В соответствии с Законом о коммерческих компаниях Британских Виргинских островов можно зарегистрировать пять основных типов компаний: [6]
На практике подавляющее большинство компаний зарегистрированы как компании с ограниченной ответственностью.
Кроме того, при регистрации компании компания также может быть дополнительно зарегистрирована как:
Компания с сегрегированным портфелем — это компания, которая отделяет активы и обязательства различных классов акций друг от друга и от общих активов компании. Все компании с сегрегированным портфелем обязаны включать в свое название обозначение «(SPC)» и должны соответствовать Положениям о компаниях с сегрегированным портфелем 2005 года . выпуск облигаций , и который имеет лишь ограниченные корпоративные возможности для достижения определенных конкретных целей.
Несколько необычно то, что на Британских Виргинских островах создание компании не предполагает выпуск подписчикских акций. Соответственно, когда компания регистрируется, она изначально не имеет участников. Зарегистрированный агент имеет законное право назначать первых директоров компании, а затем первые директора могут получать подписку и выпускать акции. Однако до тех пор, пока не будут выпущены первые акции, директора несут личную ответственность за все, что они делают от имени компании.
На БВО действует ставка налогообложения 0%, нет аудита и требований к оплаченному капиталу. Британские Виргинские острова являются важным глобальным игроком в индустрии оффшорных финансовых услуг, поскольку более половины доходов поступает от лицензирования оффшорных компаний и сопутствующих услуг. Когда-то эту территорию часто называли «налоговой гаванью», но в последние годы она упорно боролась с этим ярлыком, подписав в июне 2013 года Многостороннюю конвенцию о взаимной помощи в налоговых вопросах. Вновь позиционируя себя как ответственный международный финансовый центр и место для налогового планирования. Британские Виргинские острова обратили свое внимание на клиентов из Азии. [8]
На Британских Виргинских островах компания имеет правосубъектность, отдельную от своих участников (в отличие, например, от партнерства, зарегистрированного в соответствии с Законом о партнерстве 1996 года). Ответственность участников компании ограничивается их акциями или суммой их гарантии. [9] Аналогичным образом, директора или должностные лица компании обычно не несут ответственности по долгам компании, за исключением случаев, когда они в противном случае могут нести ответственность за свое собственное поведение или действия. [10] Основными обстоятельствами, при которых ответственность может быть возложена на директоров в связи с их действиями в качестве директоров, являются (1) если в компании нет участников, (2) если лицо действует в качестве директора, несмотря на дисквалификацию, (3) если директор санкционирует выплату незаконного распределения, которое не может быть возмещено, (4) если директор виновен в торговле, будучи неплатежеспособным , в неправомерном или мошенническом ведении торговли, или (5) когда директор берет на себя личную ответственность или ответственность за определенные действия. [11]
И наоборот, активы компании считаются принадлежащими исключительно компании, а не ее участникам. В исключительных обстоятельствах суды готовы «прорвать корпоративную завесу» и признать активы компании принадлежащими участникам (или, наоборот, рассматривать обязательства компании как обязательства участников), но обстоятельства, при которых это будет сделать, являются редкими и исключительными. [12]
Корпоративная конституция частной компании, зарегистрированной в соответствии с Законом о коммерческих компаниях Британских Виргинских островов, состоит из меморандума и устава . Хотя технически это два отдельных документа, а законодательство о компаниях в различных пунктах содержит подробные положения о том, какие положения должны появиться в меморандуме, а какие — в статьях, по сути, эти документы объединены и поданы в виде единого документа. единый непрерывный документ.
Меморандум и устав компании доступны для публичного ознакомления в Реестре компаний. В меморандум и устав обычно могут быть внесены поправки простым решением участников и обычно (с учетом некоторых незначительных ограничений) решением директоров, [13] хотя некоторые компании включают ограничения на этот процесс в свою корпоративную конституцию.
Любая поправка к меморандуму или уставу обычно вступает в силу только после ее подачи в Реестр компаний. [14] В исключительных обстоятельствах суд имеет право распорядиться о том, чтобы поправка вступила в силу раньше (но не ранее даты принятия фактического решения, утверждающего поправку). [15]
Если компания создается как совместное предприятие между двумя или более сторонами или если имеется частный инвестор, конституционные механизмы компании также часто регулируются соглашением акционеров . Однако соглашения акционеров не публикуются на Британских Виргинских островах. Кроме того, по закону различные вопросы должны регулироваться в учредительном договоре компании, [16] независимо от положений какого-либо акционерного соглашения.
Уставные корпорации не имеют учредительных документов в том смысле, в каком они есть у частных компаний. На практике их конституция обычно включает в себя устав или устав, а также внутренние положения компании. В некоторых случаях подзаконные акты издаются в виде подзаконных актов. [17]
Бизнес и дела компании Британских Виргинских островов управляются ее советом директоров . [18] Совет должен состоять из одного или нескольких человек, и это могут быть физические лица или компании. Директора обязаны добросовестно осуществлять свои полномочия в надлежащих целях и в интересах компании. [19] В относительном выражении директора обладают сравнительной властью в соответствии с законодательством Британских Виргинских островов. В большинстве случаев директора могут назначать новых директоров и вносить поправки в устав компании. Существует крайне мало вопросов корпоративного управления, в которых совету директоров необходимо получить одобрение членов компании.
Участники компании юридически являются владельцами компании. Хотя они не имеют права диктовать директорам, как следует управлять компанией, [20] они имеют право назначать и смещать совет директоров и посредством этого права осуществлять косвенный контроль. Решения могут приниматься членами формально или неофициально в соответствии с принципом Дуоматики . Члены обычно действуют простым большинством голосов ( в законодательстве Британских Виргинских островов больше нет установленной концепции « специальных резолюций »), хотя существуют специальные законодательные положения, защищающие миноритарных акционеров от «несправедливых предубеждений» со стороны мажоритарных акционеров. [21] и это во многом основано на несправедливых предубеждениях в законодательстве о компаниях Соединенного Королевства .
Директора обязаны выполнять свои обязанности перед самой компанией, а не перед отдельными ее членами. [22] Соответственно, если директор действует в нарушение своих обязанностей, то надлежащим истцом в любом иске является сама компания. Если компания не может предпринять какие-либо действия (поскольку она контролируется правонарушителем), суд может разрешить участнику возбудить иск от имени компании в порядке производного иска . [23] Однако мерой ущерба будет убыток компании, и только убыток компании. Акционер не может предъявить иск лицу за правонарушение, совершенное против компании, за « рефлекторную потерю » стоимости его пакета акций, поскольку это приведет к тому, что нарушитель заплатит двойную компенсацию за одно и то же правонарушение (один раз компании и один раз акционерам). ). [24]
Закон о компаниях Британских Виргинских островов направлен на защиту прав кредиторов и участников (т.е. источников капитала) как ключевых заинтересованных сторон компании. Права других заинтересованных сторон, таких как сотрудники, клиенты и общество в целом, защищены сравнительно мало. Это отражает офшорный характер большинства компаний Британских Виргинских островов и различные социальные и экономические условия, в которых они работают.
В настоящее время на Британских Виргинских островах не существует регулирования ценных бумаг в отношении публичного выпуска ценных бумаг. Хотя Часть II Закона о ценных бумагах и инвестиционном бизнесе 2010 года призвана регулировать публичные выпуски ценных бумаг, эта Часть еще не вступила в силу (как и Часть V, посвященная злоупотреблениям на рынке ).
Компании на Британских Виргинских островах несут различные установленные законом обязательства по ведению учета. Однако, за некоторыми исключениями, публичный доступ к корпоративным записям ограничен. [25]
Хотя компании на Британских Виргинских островах могут быть созданы без права выпуска акций , на практике почти все компании регистрируются как компании, выпускающие акции. Иногда говорят (и это ошибочно), что Британские Виргинские острова отменили концепцию акционерного капитала . [26] Это основано на отмене требования об указании уставного капитала в учредительных документах компании (вместо этого компании необходимо указать только максимальное количество акций, которые она имеет право выпустить), а также на отмене правил поддержания капитала . (на Британских Виргинских островах, пока компания остается платежеспособной после распределения, она может возвращать деньги или другие активы своим акционерам посредством дивидендов или погашения акций [27] ). Однако это право не отменяет требования учитывать акционерный капитал в бухгалтерских книгах компании. Кроме того, различные другие законы Британских Виргинских островов требуют от компаний, ведущих определенные виды бизнеса, поддерживать определенный уровень акционерного капитала.
Подход к акционерному капиталу на Британских Виргинских островах чрезвычайно гибкий, и это отражает стремление сохранить привлекательность компаний, образованных в юрисдикции, для финансовых операций. Некоторые из этих функций включают в себя:
Акционеры компаний на Британских Виргинских островах не пользуются предусмотренными законом преимущественными правами или правами преимущественной покупки в отношении новых выпусков или продаж акций. Хотя компании могут воспользоваться установленной законом схемой преимущественного права покупки, предусмотренной законодательством, на практике относительно немногие компании делают это. Компании могут предусмотреть в своих учредительных документах специальные положения, касающиеся таких прав, и иногда это происходит в совместных предприятиях или в тех случаях, когда привилегированные акционеры инвестируют в компанию.
Голосование акционеров на Британских Виргинских островах по-прежнему основывается на обычной основе контроля большинства. Однако если большинство осуществляет свою власть способом, который несправедливо наносит ущерб миноритарным акционерам, суд может предоставить миноритарным акционерам защиту. [28] Однако миноритарным акционерам придется доказать суду, что поведение большинства было несправедливым – простое использование своих голосов для отмены решения меньшинства само по себе не является несправедливым. Суд также имеет право предписать, чтобы миноритарный акционер мог возбудить дело от имени компании против стороны, к которой у компании есть претензии, если злоумышленники фактически контролируют компанию и отказываются предпринимать действия. [29]
Компании Британских Виргинских островов по-прежнему технически имеют право выпускать акции на предъявителя , если это предусмотрено их конституционными документами. Однако акции на предъявителя стали настолько ограниченными, что их редко можно увидеть на практике. Компании, выпускающие акции на предъявителя, подлежат штрафным повышенным лицензионным сборам, а все акции на предъявителя должны находиться во владении лицензированных хранителей («дематериализованных» на языке закона) и, таким образом, действовать во многом так же, как именные акции в любое событие. Акции на предъявителя, которые не депонированы у лицензированного хранителя, недействительны по закону и не могут голосовать или получать выплаты.
Компании Британских Виргинских островов часто капитализируются в основном за счет долга, а не капитала, будь то за счет внутригруппового долга или внешних заимствований. Компании не обязаны подавать финансовую отчетность на Британских Виргинских островах при займе денег.
Если кредитор получает от компании обеспечение по задолженности, это обеспечение может быть зарегистрировано против компании в реестре зарегистрированных платежей, который ведет Регистратор компаний. Этот процесс относительно быстрый и дешевый; это можно сделать онлайн, а регистрационный сбор составляет 100 долларов США. После регистрации ценная бумага будет иметь приоритет над всеми впоследствии зарегистрированными ценными бумагами и любыми незарегистрированными ценными бумагами. [30] Регистрация обеспечительного интереса также будет представлять собой конструктивное уведомление об обеспечительном интересе. [31]
Компании Британских Виргинских островов могут оказывать финансовую помощь для приобретения собственных акций без необходимости прохождения процедуры «обеления». [32]
Существует ряд законодательных положений, согласно которым компании, зарегистрированные на Британских Виргинских островах, могут реорганизоваться либо в рамках общей реорганизации группы, либо в рамках реструктуризации долга , либо для завершения сделки M&A .
Законодательство Британских Виргинских островов о несостоятельности почти полностью кодифицировано в Законе о несостоятельности 2003 года и Правилах о несостоятельности 2005 года. [41] Закон о несостоятельности «в значительной степени ориентирован на защиту прав обеспеченных кредиторов ». [42] На Британских Виргинских островах компания будет считаться неплатежеспособной, если ее денежный поток неплатежеспособен, ее баланс неплатежеспособен или «технически» неплатежеспособен (т.е. она не смогла погасить долг по решению суда или установленное законом требование). [43] В каждом из этих обстоятельств кредитор обращается в суд с ходатайством о назначении ликвидатора . Компания также может добровольно объявить о неплатежеспособной ликвидации путем голосования, одобренного 75% голосов участников компании. [44]
Если ликвидатор назначается (добровольно или по решению суда), его основная обязанность состоит в том, чтобы собрать все активы компании и затем распределить их на равных условиях среди кредиторов компании. [45] Закон о несостоятельности наделяет ликвидатора широкими полномочиями, позволяющими ему сделать это. После назначения ликвидатора необеспеченные кредиторы не могут начать судебное разбирательство против неплатежеспособной компании без разрешения суда [46], и любые права иска против компании преобразуются в претензии в процессе ликвидации.
Обеспеченные кредиторы, как правило, не участвуют в процессе ликвидации и могут продолжать предпринимать любые принудительные действия непосредственно в отношении своего залога в соответствии с действительным обеспечительным интересом . [47] Ликвидатор имеет право отказаться от обременительного имущества и убыточных контрактов (хотя это не может разрушить или удалить какие-либо права третьих лиц после их перехода). [48] Законодательство Британских Виргинских островов предусматривает лишь очень небольшой класс преференциальных кредиторов , и они редко имеют коммерческое значение при ликвидации неплатежеспособных компаний. [49]
Когда компания переходит в неплатежеспособную ликвидацию, любые взаимные долги между компанией и кредитором, намеревающимся доказать свою ликвидацию, будут зачтены . [50] Однако право на зачет не является обязательным и кредитор может отказаться от него при условии, что это не нанесет ущерба другим кредиторам. Любой кредитор, предоставивший кредит компании в момент, когда он получил уведомление о неплатежеспособности компании (за исключением балансовой неплатежеспособности для этих целей), не может осуществить зачет. Закон о несостоятельности включил в себя типовое законодательство ISDA о неттинге (форма, существовавшая до 2007 года), и поэтому любое соглашение о неттинге , касающееся финансовых контрактов, будет иметь преимущественную силу над установленными законом положениями о взаимозачете при несостоятельности. [51]
Ликвидатор может оспорить сделки, заключенные в сумеречный период до наступления неплатежеспособности, если такие сделки представляют собой несправедливую преференцию , сделку с заниженной стоимостью , оспоримую плавающую плату или вымогательскую кредитную сделку. [52] Ликвидатор также может преследовать бывших директоров (включая теневых или фактических директоров) и должностных лиц компании за неправомерные действия или неплатежеспособность . [53]
Закон о несостоятельности также регулирует конкурсное производство , в том числе административное . В соответствии с законодательством Британских Виргинских островов можно назначить административного управляющего в соответствии с плавающим залогом всех или практически всех активов и предприятий компании.
Режим несостоятельности Британских Виргинских островов на самом деле не предусматривает какой-либо формы реабилитации должника, находящегося во владении . Хотя Закон о несостоятельности также содержит положения об административных приказах , эти положения еще не вступили в силу. Неплатежеспособная компания также может заключить кредиторское соглашение под надзором надзорного органа и тем самым реструктурировать долги компании. Такие соглашения не могут повлиять на права обеспеченных кредиторов или привилегированных кредиторов без их согласия и требуют согласия 75% кредиторов по стоимости и большинства по количеству.
Чтобы действовать в качестве ликвидатора при неплатежеспособной ликвидации, административного управляющего (но не просто управляющего), надзорного органа или администратора (если администрация когда-либо будет введена в силу), лицо должно быть лицензированным практикующим специалистом по вопросам неплатежеспособности. [54] Для получения лицензии практикующий врач должен проживать на Британских Виргинских островах. Однако иностранный арбитражный управляющий может быть назначен совместно с лицензированным резидентом Британских Виргинских островов.
Финансовые услуги на Британских Виргинских островах регулируются Комиссией по финансовым услугам (или FSC), независимым регулятором. Необычно то, что весь реестр компаний на Британских Виргинских островах находится в ведении FSC. Сфера действия FSC также распространяется на компании (и любые другие организации), занимающиеся регулируемым бизнесом. Основными регулируемыми видами бизнеса являются:
Большая часть регулируемого бизнеса на Британских Виргинских островах регулируется, если он ведется «внутри или внутри» юрисдикции. Соответственно, если Британские Виргинские острова будут зарегистрированы для предоставления инвестиционных консультаций в Малайзии, они все равно будут регулироваться на Британских Виргинских островах, поскольку они предоставляют регулируемые услуги «изнутри» юрисдикции.
