Закон о компаниях Каймановых островов в первую очередь кодифицирован в Законе о компаниях (редакция 2018 г.) и Законе о компаниях с ограниченной ответственностью 2016 г. [1] и в меньшей степени в Законе о ценных бумагах и инвестиционном бизнесе (редакция 2015 г.). Каймановы острова являются ведущим офшорным финансовым центром (также известным как налоговая гавань), а финансовые услуги составляют значительную часть экономики Каймановых островов . Соответственно, закон о компаниях составляет гораздо более заметную часть закона Каймановых островов, чем можно было бы ожидать.
На Каймановых островах в целом существует два типа компаний.
Первая и более распространенная — это компании, созданные в соответствии с Законом о компаниях (редакция 2013 г.). Такие компании могут быть созданы как обычные резидентные компании, обычные нерезидентные компании, освобожденные компании, освобожденные компании с ограниченным сроком действия (LDC) или компании особой экономической зоны (SEZ). [2]
Вторая группа — это компании с ограниченной ответственностью (или LLC), созданные в соответствии с Законом об обществах с ограниченной ответственностью 2016 года. LLC — это гибридная форма между компаниями и товариществами. [3] Хотя они имеют отдельную юридическую личность (как компании), у них нет акционерного капитала , они управляются большинством голосов своих участников (как товарищества) [4]
На Каймановых островах любое лицо или несколько лиц могут, подписавшись под своим именем в учредительном договоре компании, учредить компанию в законных целях. [5] На практике компании почти всегда создаются профессиональными трастовыми компаниями, а не представителями общественности.
Согласно Закону о компаниях, компании можно регистрировать как компании с ограниченной ответственностью акциями или компании с ограниченной гарантией. [6] Компания с ограниченной гарантией также может быть зарегистрирована с акционерным капиталом. На практике подавляющее большинство компаний регистрируются как компании с ограниченной ответственностью акциями.
Если компания будет вести свою деятельность в основном за пределами Каймановых островов, она обычно регистрируется как освобожденная компания. [7] Это в целом повторяет концепцию международной коммерческой компании из других юрисдикций, за исключением того, что в отношении освобожденных компаний нет налоговой экономии. Главное преимущество регистрации в качестве освобожденной компании заключается в том, что освобожденным компаниям не нужно подавать отчеты.
Освобожденные компании также могут быть зарегистрированы как компании с ограниченным сроком действия [8] или как компании особой экономической зоны. [9] Компании с ограниченным сроком действия обязаны включать в свое название «LDC» или «Limited Duration Company» [10] , а компании особой экономической зоны обязаны включать в свое название «SEZC» или «Special Economic Zone Company» [11] .
На Каймановых островах компания может быть также зарегистрирована специально как компания с сегрегированным портфелем . [12] Компания с сегрегированным портфелем — это компания, которая разделяет активы и обязательства различных классов акций друг от друга и от общих активов компании. [13] Все компании с сегрегированным портфелем обязаны включать обозначение «SPC» или «Компания с сегрегированным портфелем» полностью в свое название. [14]
На Каймановых островах компания имеет отдельную юридическую личность от своих членов (в отличие, например, от партнерства, зарегистрированного в соответствии с Законом об освобожденном партнерстве (редакция 2014 года) ). Ответственность членов компании ограничивается их акциями или суммой их гарантии. [15] Аналогичным образом, директора или должностные лица компании обычно не несут ответственности за долги компании, за исключением случаев, когда они в противном случае могут нести ответственность за свое собственное поведение или действия. Основными обстоятельствами, при которых ответственность может быть возложена на директоров в связи с их действиями в качестве директоров, являются (1) когда директор виновен в мошеннической торговле или неправомерном поведении, или (2) когда директор берет на себя личную ответственность или обязательства за определенные действия. [16]
Наоборот, активы компании считаются принадлежащими исключительно компании, а не ее членам. В исключительных случаях суды готовы «пронзить корпоративную вуаль» и рассматривать активы компании как принадлежащие ее членам (или, наоборот, рассматривать обязательства компании как обязательства ее членов), но обстоятельства, при которых это будет сделано, редки и исключительны. [17]
Корпоративная конституция частной компании, зарегистрированной в соответствии с Законом о компаниях, состоит из меморандума и устава . Компании могут принять установленную законом форму Устава (известную как «Таблица А»), изложенную в Приложении 1 к Закону о компаниях, [18] но на практике очень немногие компании так поступают.
Меморандум и устав компании подаются в Реестр компаний, но не доступны для публичного ознакомления. Меморандум и устав могут быть изменены только специальной резолюцией , [19] что в соответствии с законодательством Каймановых островов обычно означает большинство в две трети, хотя это может быть увеличено в соответствии с уставом. [20]
Любая поправка к меморандуму или статьям обычно вступает в силу после принятия специальной резолюции. Затем компания должна подать специальную резолюцию в Реестр компаний, но невыполнение этого требования не повлияет на эффективность поправки.
После принятия меморандум и устав связывают компанию и каждого ее члена, как если бы они были подписаны ими и скреплены печатью. [21]
Учредительным документом ООО является соглашение ООО. Оно гораздо ближе к соглашению о товариществе, чем к меморандуму и уставу компании. Соглашение ООО не подается и не регистрируется в Реестре компаний. [22]
Бизнес и дела компании на Каймановых островах обычно управляются ее советом директоров . [23] Совет должен состоять из одного или нескольких лиц, и это могут быть как физические лица, так и компании. Директора обязаны строго соблюдать добросовестность, чтобы осуществлять свои полномочия для надлежащей цели и в наилучших интересах компании. [24] Закон о компаниях почти полностью умалчивает о положении директоров, а соответствующие правовые принципы все вытекают из общего права .
Члены компании юридически являются ее владельцами. Хотя они не имеют полномочий диктовать директорам, как должна управляться компания, [25] они имеют полномочия назначать и снимать совет директоров, посредством этого полномочия осуществлять косвенный контроль. Решения могут приниматься членами формально или неформально в соответствии с принципом Дуоматики .
Не существует специальных законодательных положений, защищающих миноритарных акционеров от « несправедливого ущемления » со стороны мажоритарных акционеров. Соответственно, миноритарные акционеры, которые ущемлены в этом, должны полагаться на исключения из общего права из правила, установленного в деле Foss v Harbottle [26] , или добиваться ликвидации компании на справедливых и равноправных основаниях . Если миноритарный акционер добивается справедливой и равноправной ликвидации, суд имеет право по своему усмотрению вынести ряд альтернативных постановлений, таких как (a) постановление, регулирующее ведение дел компании в будущем; (b) постановление, требующее от компании воздержаться от совершения или продолжения действия, на которое жалуется заявитель, или совершить действие, которое заявитель, по его жалобе, не совершил; (c) постановление, разрешающее возбуждение гражданского иска от имени и в интересах компании заявителем на таких условиях, которые может указать суд; или (d) приказ, предусматривающий покупку акций любых членов компании другими членами или самой компанией. [27]
Директора обязаны выполнять свои обязанности перед самой компанией, а не перед отдельными ее членами. [28] Соответственно, если директор действует в нарушение своих обязанностей, то надлежащим истцом в любом иске является сама компания. Если компания не может предпринять никаких действий (потому что она контролируется правонарушителем), суд может разрешить члену возбудить иск от имени компании посредством производного иска . Однако мерой убытков будет убыток для компании, и только убыток для компании. Акционер не может подать в суд на лицо за правонарушение, совершенное против компании, за « отражающий убыток » к стоимости его акций, поскольку это приведет к тому, что правонарушитель выплатит двойную компенсацию за одно и то же правонарушение (один раз компании и один раз акционерам). [29]
Акцент в корпоративном праве Каймановых островов делается на защите прав кредиторов и участников (т. е. источников капитала) как ключевых заинтересованных сторон компании. Права других заинтересованных сторон, таких как сотрудники, клиенты и общество в целом, защищены сравнительно слабо. Это отражает офшорную природу большинства компаний Каймановых островов и различные социальные и экономические условия, в которых они работают.
Хотя компании Каймановых островов могут быть созданы как гарантийные компании, на практике почти все компании регистрируются как компании, выпускающие акции . Выпуск акций регулируется уставом компании. [30]
Акционеры компании на Каймановых островах не пользуются правами преимущественной покупки или правами преимущественного отказа в отношении новых выпусков или продаж акций. Хотя компании могут выбрать схему преимущественной покупки, предусмотренную законодательством, на практике относительно немногие компании так делают. Компании могут предусматривать специальные положения, касающиеся таких прав, в своих учредительных документах, и это иногда происходит в совместных предприятиях или в случаях, когда привилегированные акционеры инвестируют в компанию.
Голосование акционеров на Каймановых островах по-прежнему основано на обычной основе контроля большинства. Однако, когда большинство осуществляет свою власть таким образом, который несправедливо ущемляет интересы миноритарных акционеров, суд может предоставить облегчение миноритарным акционерам.
Компании Каймановых островов могут выпускать акции на предъявителя , но только для хранителя. [31] Не существует эквивалентных ограничений на полномочия компаний выпускать долговые ценные бумаги на предъявителя или ордера на акции на предъявителя .
Компании Каймановых островов часто капитализируются в первую очередь за счет долга, а не за счет собственного капитала, будь то посредством внутригруппового долга или внешнего заимствования. Компании не обязаны подавать финансовые отчеты на Каймановых островах при заимствовании денег.
Если кредитор берет обеспечение от компании по задолженности, то это обеспечение должно быть внесено в реестр ипотечных кредитов, обременений и других обременений компании. [32] Все кредиторы компании имеют право проверять реестр по запросу. [33]
Не существует никаких ограничений, запрещающих компаниям Каймановых островов оказывать финансовую помощь для приобретения собственных акций, и нет никаких требований проходить процедуру «отбеливания».
Существует ряд законодательных положений, в соответствии с которыми компании, зарегистрированные на Каймановых островах, могут реорганизоваться либо в соответствии с общей реорганизацией группы, либо в рамках реструктуризации задолженности , либо в целях завершения сделки слияния и поглощения .
Законодательство Каймановых островов о корпоративной несостоятельности почти полностью кодифицировано в ряде законов, включая Закон о компаниях, Закон о банкротстве (пересмотренный в 1997 году) и Правила ликвидации компаний 2008 года. На Каймановых островах компания будет считаться неспособной выплатить свои долги, если она не выполнит судебное решение о долге или установленное законом требование, или иным образом докажет суду, что она неспособна выплатить свои долги. [41] Обычно достаточно продемонстрировать суду, что компания является неплатежеспособной по балансу. [42] В каждом из этих обстоятельств кредитор должен обратиться в суд с ходатайством о назначении ликвидатора . Компания также может добровольно начать ликвидацию по специальной резолюции, принятой участниками компании. [43]
Если компания подлежит ликвидации, если суд не вынесет иного решения, в отношении каждой компании, ликвидируемой судом, создается ликвидационный комитет, состоящий из представителей основных кредиторов. [44] Целью комитета является предоставление ликвидатору рекомендаций и информации относительно пожеланий кредиторов как органа.
Если назначается ликвидатор (добровольно или по решению суда), его основная обязанность — собрать все активы компании и затем распределить их pari passu между кредиторами компании. [45] Закон предоставляет ликвидатору широкие полномочия, позволяющие ему это сделать. [46] После назначения ликвидатора необеспеченные кредиторы не могут начать судебное разбирательство против неплатежеспособной компании без разрешения суда [47], и любые права на иск против компании преобразуются в требования в процессе ликвидации. Любое распоряжение имуществом компанией после начала ликвидации является недействительным, если суд не распорядится иначе. [48] Ликвидация считается начатой с момента подачи ходатайства (т. е. после вынесения постановления она «возвращается обратно»). [49]
Обеспеченные кредиторы, как правило, не участвуют в процессе ликвидации и могут продолжать осуществлять любые действия по принудительному исполнению непосредственно против своего залога в соответствии с действительным обеспечительным интересом . [50] Законодательство Каймановых островов предусматривает только очень небольшой класс привилегированных кредиторов , и они редко имеют коммерческое значение в ликвидациях неплатежеспособности. [51]
Когда компания переходит в стадию неплатежеспособной ликвидации, любые взаимные долги между компанией и кредитором, намеревающимся доказать свою правоту в ходе ликвидации, будут зачтены . [52] Право зачета является обязательным и не может быть отменено. Право на зачет не теряется также в силу того факта, что кредитор был уведомлен о неплатежеспособности компании на момент предоставления ей кредита.
Закон о компаниях включил обязательный взаимозачет , касающийся финансовых контрактов, в Закон Каймановых островов, и это будет иметь преимущественную силу над любыми другими положениями Закона о несостоятельности Каймановых островов. [53]
Ликвидатор может оспорить сделки, заключенные в сумеречный период до несостоятельности, если такие сделки представляют собой либо несправедливое предпочтение , либо недооцененную сделку . [54] Однако не существует отдельного режима избежания для оспоримых плавающих залогов или для вымогательских кредитных сделок. Ликвидатор также может преследовать бывших директоров (включая теневых или фактических директоров) и должностных лиц компании за мошенническую торговлю (но не за просто неплатежеспособную торговлю ). [55]
Финансовые услуги на Каймановых островах регулируются Cayman Islands Monetary Authority (или CIMA), независимым регулятором. Сфера действия CIMA распространяется на компании (и любые другие субъекты), которые занимаются регулируемым бизнесом. Основные виды регулируемого бизнеса:
Большинство регулируемых видов бизнеса на Каймановых островах регулируются, если они ведутся «из или внутри» юрисдикции. Соответственно, если компания на Каймановых островах зарегистрирована для предоставления инвестиционных консультаций в Индонезии, она все равно будет регулироваться на Каймановых островах, поскольку она предоставляет регулируемые услуги «из» юрисдикции.