Выбор права — это процессуальный этап в судебном разбирательстве дела, связанного с коллизией законов , когда необходимо примирить различия между законами различных правовых юрисдикций , таких как суверенные штаты , федеративные штаты (как в США) или провинции . Результатом этого процесса может стать требование к судам одной юрисдикции применять закон другой юрисдикции в судебных процессах, возникающих, скажем, из семейного права , деликта или контракта . Применяемое право иногда называют « надлежащим правом ». Dépeçage — это вопрос в рамках выбора права.
«Традиционный подход» рассматривает территориальные факторы, например, место жительства или гражданство сторон, местонахождение компонентов, составляющих каждое основание иска, местонахождение любых соответствующих активов, будь то движимых или недвижимых, и т. д., и выбирает закон или законы, которые имеют наибольшую связь с основанием(ами) иска. [1] Несмотря на то, что это очень гибкая система, наблюдается некоторое нежелание применять ее, и были разработаны различные «уловки для избегания», которые позволяют судам применять свои местные законы ( lex fori ), даже если спорные события имели место в другой юрисдикции. Сами стороны могут либо ходатайствовать по делу, чтобы избежать ссылки на иностранный закон, либо согласиться на выбор права, предполагая, что судья по своей собственной инициативе не будет следовать за ходатайствами. Их мотив будет прагматичным. Полномасштабные конфликтные дела требуют больше времени и стоят дороже для судебного разбирательства. Однако суды в некоторых штатах [ неопределенно ] предрасположены отдавать предпочтение lex fori , когда это возможно. [ необходима цитата ] Это может отражать убеждение, что интересы правосудия будут лучше соблюдены, если судьи будут применять закон, с которым они наиболее знакомы, или это может отражать более общую ограниченность в системах, не привыкших учитывать экстерриториальные принципы права. Одна из наиболее распространенных судебных стратегий — исказить процесс характеристики. [ необходима цитата ] Определив, что иск касается контракта, а не деликта, или вопроса семейного права, а не завещательного вопроса, Суд может изменить правила выбора права. Например, если работник нанят работодателем в штате А, получил травму из-за халатности работодателя в штате Б и подает иск о возмещении ущерба в штате А, суд в штате А может изучить трудовой договор, чтобы узнать, содержит ли он пункт, регулирующий обязанность работодателя проявлять заботу в отношении работника. Если это так, суд может охарактеризовать иск как нарушение договора, а не как деликт, и применить право государства А либо потому, что это было место, где был заключен договор (lex loci contractus ), либо, если это было место, где должна была выплачиваться заработная плата или оклад, где предполагалось исполнение договора (lex loci solutionis ). [ необходима цитата ]
В этом контексте, начиная с 1960-х годов, суды в Соединенных Штатах начали разрабатывать ряд новых подходов, а также новые устройства для побега. [ требуется цитата ] Это отражает количество различных законов, которые могут быть актуальны в любом конкретном случае в американском суде. Существует значительная межгосударственная торговля и социальная мобильность, и поскольку законы каждого штата Союза представляют собой возможную возможность для конфликта, было необходимо создать согласованную систему, которая могла бы применяться в судах всех пятидесяти штатов. [ требуется цитата ]
Чтобы ограничить ущерб, который может возникнуть в результате поиска суда, желательно, чтобы один и тот же закон применялся для достижения одного и того же результата, независимо от того, где рассматривается дело. Система renvoi , которая буквально означает «отправить обратно», является попыткой достичь этой цели.
Традиционный подход основан на идее о том, что территориальный суверенитет штатов должен уважаться. Например, когда в штате происходит событие, которое приводит к судебному иску, например, если две стороны вовлечены в автомобильную аварию, то штат, в котором произошла авария, предоставляет сторонам определенные «имеющие права». Эти права включают в себя такие вещи, как возможность истца подать иск, введение срока давности для предотвращения судебного иска против ответчика по истечении слишком большого времени, ограничения на возмещение и определенное бремя доказательств. Эти так называемые имущественные права конкурируют с политическими требованиями других штатов за применение их законов. Ниже приводится обобщенное резюме правил. Подход в США довольно иной (см. Коллизия законов в Соединенных Штатах ).
Статус имеет значение для широкого круга вопросов. Само собой разумеется, что если предполагаемый истец не имеет правосубъектности, то юрисдикции не будет. Это также будет иметь значение для иммиграции , права на социальное обеспечение и аналогичные льготы, семейного права, контрактов и т. д. Правило выбора права, закон домицилия ( lex domicilii ), если форум является общим правом или законом гражданства ( lex patriae ) или обычного места жительства, если форум является гражданским правом , применяется для определения всех вопросов статуса и его правовых атрибутов. Lex fori определяет домицилий, гражданство или обычное место жительства и применяет этот закон для установления набора прав и возможностей in rem . Таким образом, согласно некоторым законам, статус незаконнорожденного влияет на права наследования в случае отсутствия завещания и т. д. Что касается корпораций , правило выбора права - это закон инкорпорации ( lex incorporationis ) для всех вопросов дееспособности, действительности, прав акционеров и т. д.
Правила выбора права для договоров сложнее, чем право, затрагивающее другие обязательства, поскольку они зависят от явных или подразумеваемых намерений сторон и их личных обстоятельств. Например, вопросы о том, является ли договор действительным, могут зависеть от способности сторон заключать договор. Это может быть решено путем ссылки на lex domicilii , lex patriae или обычное место жительства сторон, или по политическим причинам путем ссылки на lex loci contractus (место, где был заключен договор). Но, если договор был заключен в электронном виде, то место, где фактически был заключен договор, должно быть сначала определено либо lex fori , либо предполагаемым собственным правом в зависимости от правил форума. Также могут возникнуть проблемы, если стороны выбрали место, где был заключен договор, в надежде обойти действие некоторых обязательных положений в другом соответствующем законе.
С другой стороны, решение вопросов, связанных с исполнением , обычно зависит от lex loci solutionis . Еще одной уникальной характеристикой контрактов является то, что стороны могут решить, какое право должно применяться для большинства целей, и зафиксировать это решение в самом контракте (см. пункт о выборе суда и пункт о выборе права ) – хотя не каждая юрисдикция будет применять такие положения. Для согласования положений о договорных обязательствах в праве ЕС см. Римскую конвенцию (договор) .
Регламент Рим I ограничивает выбор права для особых типов договоров. В отношении более слабых сторон, таких как потребители, сотрудники и страхователи, специальные правила выбора права изложены в статьях 5-8. Наиболее важные правила для компаний, в основном заключающих договоры с потребителями, перечислены в статье 6. Статья 6 (I) определяет потребительский договор как договор, в котором потребитель действует как частное лицо, тогда как предприниматель действует в своих коммерческих целях. В этой статье также говорится, что при отсутствии явного выбора права защищенный потребительский договор регулируется правом обычного места жительства потребителя. В статье 6 (II) вовлеченным сторонам предоставляется возможность свободного выбора права. Но выбор права является юридически недействительным, если защита потребителя ограничена этим выбором. [2]
Презумптивное правило для деликта заключается в том, что применяется надлежащее право . Это право, которое имеет наибольшее отношение к затронутым вопросам. С точки зрения публичной политики, это, скорее всего, будет право места, где были совершены или произошли ключевые элементы «неправомерности» (lex loci delicti commissi ). Как установлено в деле Boys v Chaplin [1969], и истец, и ответчик были британскими солдатами, проживающими на Мальте. В связи с несчастным случаем на Мальте суд рассмотрел Lex Loci в отношении его двойной возможности иска.
Что касается брака , как формального, так и общего права, то общее правило заключается в том, что его действительность определяется lex loci celebrationis , т. е. законом места заключения брака, если только цель брака не нарушает публичный порядок государства домицилия/гражданства/обычного проживания. Поэтому некоторые штаты ограничивают возможность своих граждан заключать моногамный брак с лицом противоположного биологического пола или запрещают браки между родственниками в степени родства и т. д. Вопросы недействительности и развода охватывают семейное право и статус, поскольку исход судебного разбирательства влияет на статус и возможности, а также пересекается с более общим вопросом о том, когда суды одного штата признают и исполняют решения другого штата.
Правило для недвижимого имущества (называемого реальным имуществом в штатах общего права) заключается в том, что lex situs применяется ко всем вопросам права собственности. Иски по движимому имуществу (называемому личным имуществом в штатах общего права) регулируются правом штата, в котором имущество находится в момент предполагаемого создания прав. Однако необходимо провести важное различие для договора, который имеет некоторое побочное влияние на имущество, как недвижимое, так и движимое, например, кредит с имуществом, заложенным в качестве обеспечения. Если имущество является побочным по отношению к договору, то договор оценивается в соответствии с традиционными принципами выбора права для договора. Однако если основной целью договора является передача имущества, то весь договор будет оцениваться в соответствии с правом штата, в котором находится имущество.
Если inter vivos или завещательный траст включает недвижимое имущество, необходимо ссылаться на lex situs по всем аспектам, касающимся права собственности и землепользования. Аналогично, право собственности на движимое имущество, включая права выбора в иске , должно определяться lex situs , т. е. законом места, где каждый предмет находится на момент создания траста. После создания все вопросы управления регулируются законом, указанным в документе о доверительном управлении. В маловероятном случае, если документ не содержит никаких указаний, траст будет регулироваться надлежащим законом.
Все вопросы брачных трастов и передач определяются законом страны постоянного местожительства, гражданства или обычного места жительства передающей стороны на момент заключения брака.
Все вопросы, касающиеся завещаний (и, как побочный вопрос, любые завещательные трасты, которые завещание подразумевает создать), регулируются законом домициля, гражданства или обычного места жительства на момент смерти. Вопросы права собственности, затрагивающие недвижимое имущество, определяются в соответствии с lex situs .
Иллюстрация: Г-н «Z» умер в США, оставив недвижимое имущество в США и другое недвижимое имущество в Килиманджаро, Танзания. «lex situs» — применимый закон места, где находится недвижимое имущество. То есть, то, что находится в США, должно управляться в соответствии с законами США, а то, что находится в Танзании, — в соответствии с законами Танзании. (2013)