Законодательство Специального административного района Гонконг основано на английской системе общего права , унаследованной от бывшей британской колонии и зависимой территории . Существует несколько источников права, основными из которых являются законы, принятые Законодательным советом Гонконга , и прецедентное право, созданное на основе решений судов Гонконга.
С момента передачи в 1997 году конституционная основа обеспечивается Основным законом Гонконга , который является частью национального права Китайской Народной Республики и имеет, по сути, конституционный статус в Гонконге. Принцип « одна страна, две системы » был закреплен в статье 5 Основного закона по крайней мере до 2047 года, что противопоставляет «социалистическую систему и политику» и «предыдущую капиталистическую систему и образ жизни».
Основной закон предусматривает, что система общего права должна быть сохранена. Некоторые комментаторы описывают теоретически гибридную систему гражданского права и общего права как уникальную, [1] хотя во всем мире существуют подобные механизмы. Другие комментаторы указывают на социалистическую правовую традицию вместо традиции гражданского права.
Первичное законодательство в Гонконге обычно известно как «Указы», а не «Акты». Опубликованные консолидированные копии Указов имеют номера глав в Законах Гонконга и в официальной онлайн-базе данных.
Некоторые национальные законы об иностранных делах и государственном флаге применяются непосредственно в Гонконге в силу положений статьи 18 и приложения III Основного закона. [2] Введение Национального закона об обеспечении национальной безопасности в Гонконге было санкционировано решением Всекитайского собрания народных представителей, которое в практическом смысле отменяет Основной закон.
Правовая система Гонконга была разработана под британским управлением на основе английского общего права . При британском правлении конституционными документами, которые управляли Гонконгом, были Патентные грамоты и Королевские инструкции , а судебные дела, как правило, подлежали апелляции в Судебный комитет Тайного совета в Великобритании. [3]
В Совместной китайско-британской декларации 1984 года Великобритания и КНР договорились о том, что Гонконг будет возвращен Китаю после 1997 года. Гонконг будет управляться по принципу « одна страна, две системы », в соответствии с которым предыдущая капиталистическая система и образ жизни Гонконга, включая правовую систему, останутся неизменными в течение 50 лет до 2047 года. [3]
Основной закон Гонконга , который является законом, принятым Всекитайским собранием народных представителей , вступил в силу в 1997 году, став конституционным документом в Гонконге. [4] Закон был принят в соответствии со статьей 31 Конституции Китая , которая разрешала создание специальных административных районов . Основной закон устанавливает статус Гонконга как специального административного района КНР, принцип «одна страна, две системы», политическую структуру Гонконга и права и обязанности жителей Гонконга. [3]
Административное право в Гонконге в значительной степени смоделировано по образцу своего аналога в Англии и Уэльсе , особенно закон о судебном пересмотре. Это касается как процедуры, так и оснований судебного пересмотра, хотя есть некоторые расхождения в различных областях. Некоторые аспекты административного права, например административные трибуналы, изначально были смоделированы по образцу своих аналогов в Англии и Уэльсе, но не подвергались систематической реформе в течение десятилетий. [5]
Основной закон Гонконга содержит основы конституционной структуры Специального административного района Гонконг. Статья 8 предусматривает, что все законы, действовавшие до 1997 года, включая
общее право, правила справедливости, постановления, подчиненное законодательство и обычное право должны сохраняться, за исключением тех, которые противоречат настоящему Закону, и с учетом любых поправок, вносимых законодательным органом Специального административного района Гонконг.
Статья 18 гласит, далее, что национальные законы Китайской Народной Республики не применяются, за исключением специального списка в Приложении III к Основному закону, к которому Постоянный комитет Всекитайского собрания народных представителей может добавлять или удалять то, что он сочтет нужным. Однако это может быть только в областях «обороны и иностранных дел, а также других вопросов за пределами автономии Региона, как указано в настоящем Законе». Он также имеет отступление в военной ситуации для объявления чрезвычайного положения.
Таким образом, действующие законы располагаются в следующем иерархическом порядке: Основной закон Гонконга ; законодательство, действовавшее до 1 июля 1997 года, которое было принято в качестве законов Гонконга Постоянным комитетом Всекитайского собрания народных представителей ; законы, принятые Законодательным советом Гонконга после 1997 года; и законы КНР, перечисленные в Приложении III к Основному закону и применяемые путем обнародования или законодательства; общее право и право справедливости; подчиненное законодательство; обычное право.
В настоящее время в HK SAR действуют двенадцать законов КНР. Эти национальные законы применяются в Гонконге законодательным органом Гонконга, который принимает законы по тому же вопросу: например, Закон Китайской Народной Республики о государственном флаге, китайский закон, вступает в силу в Гонконге в форме Указа о государственном флаге и государственном гербе, местного закона, принятого местным законодательным органом.
Основной закон содержит положения, которые обеспечивают защиту прав человека. Любые законы, противоречащие Основному закону, являются неконституционными и не имеют силы. В Гонконге действует Указ о Билле о правах, который является местной адаптацией Международного пакта о гражданских и политических правах . Были приняты законы, гарантирующие права человека, защищаемые в Основном законе и Билле о правах, такие как Указ о персональных данных (конфиденциальность), Указ о дискриминации по признаку инвалидности, Указ о дискриминации по семейному положению, Указ о дискриминации по признаку пола и Указ о дискриминации по признаку расы.
Законодательство в отношении несправедливых положений договоров закреплено в Постановлении о недобросовестных договорах (UCO), Глава 458. В Разделе 6(1) перечислен ряд факторов, которые могут иметь отношение к рассмотрению « добросовестности ».
В постановлении 2003 года по делу Shum Kit Ching v Caesar Beauty Centre Ltd. , HCSA 38/2002, было установлено, что при определении того, является ли договор недобросовестным для целей раздела 5 UCO, суд должен учитывать «все обстоятельства», имеющие отношение к этому вопросу, а также факторы, перечисленные в разделе 6(1). Совет потребителей Гонконга прокомментировал, что это постановление приводит суд «к тенденции сосредотачиваться на совокупности обстоятельств и поведения, которые приводят к несправедливости в процессе переговоров, а не на значении и эффекте одного только термина». В этом случае центр красоты выдвинул условия, в которых говорилось, что полная стоимость лечения будет утрачена, если прием будет отменен. Суд постановил, что «убыток» был ограничен «упущенной выгодой», и поэтому общая стоимость лечения не может рассматриваться как подлинная предварительная оценка убытка. [6]
Пересмотр того, в какой степени суды Гонконга могут учитывать коммерческие цели сторон при толковании коммерческого контракта, был вызван рассмотрением Высшим апелляционным судом Гонконга постановлений нижестоящих судов по делу Sinoearn International Ltd против Hyundai - CCECC Joint Venture (A Firm) , постановление было опубликовано в декабре 2013 года. Постановление основывалось на прецедентном праве различных юрисдикций общего права и подтвердило, что суды могут толковать контракты, используя «коммерческий здравый смысл», но не могут «конструировать» контракт так, чтобы он соответствовал прибыли или другим ожиданиям любой из сторон контракта. [7]
Семейное право в Гонконге во многом создано по образцу законов Англии и Уэльса с существенными изменениями.
В Гонконге нет установленного законом режима супружеской собственности. Не существует системы «общности имущества», и брак в принципе не влияет на права собственности. Вместо этого семейные суды имеют очень широкие полномочия по принятию ряда финансовых распоряжений по решению о разводе в соответствии с «Указом о бракоразводных процессах и имуществе (глава 192)», а именно: периодические выплаты, обеспеченные периодические выплаты, единовременные выплаты, переводы или продажа имущества, урегулирование имущества (в траст) и изменение урегулирований. Аналогичным образом, существуют полномочия по принятию распоряжений о выплате алиментов в ожидании иска после начала бракоразводного процесса. Это временные меры, которые прекратятся после вынесения окончательного решения о разводе. При принятии окончательных финансовых решений в пользу супруга суды руководствуются четырьмя принципами: (i) цель справедливости, (ii) отказ от дискриминации, (iii) критерий равного раздела и (iv) отказ от детального ретроспективного расследования (см. "LKW v DD" [2010] HKCFA 70; [2010] 6 HKC 528). Они также обязаны учитывать следующий неисчерпывающий список факторов (см. раздел 7(1) Закона о брачно-семейных разбирательствах и имуществе (глава 192). [8]
Семейные суды имеют широкую юрисдикцию для решения вопросов благополучия детей в соответствии с положениями «Указа об опеке над несовершеннолетними (глава 13)», «Указа о раздельном проживании и алиментах (глава 16)», «Указа о бракоразводных процессах (глава 179)» и «Указа о бракоразводных процессах и имуществе (глава 192)». Кроме того, Высокий суд имеет широкие полномочия в рамках своей неотъемлемой юрисдикции, включая опекунство. В родительских спорах суды, как правило, занимаются вынесением постановлений об опеке, уходе и контроле, а также доступе. Эти постановления отличаются от вопросов финансовой ответственности за детей (т. е. «алиментов»). Доступ — это право на контакт с ребенком, он может быть неконтролируемым или контролируемым (т. е. когда есть опасения относительно влияния контакта на ребенка); неопределенным (иногда «разумным» или «щедрым») или определенным (т. е. в указанное в постановлении время); пребыванием (т. е. на ночь) или «в дневное время». Опека и контроль — это право принимать ежедневные решения о ребенке; его не следует путать с «совместной опекой» и понятием основного опекуна. Опека — это право принимать все важные решения, затрагивающие ребенка, и оно обычно предоставляется одному родителю («единоличная опека») или делится между обоими родителями («совместная опека»): см. «PD v KWW (совместная опека, уход и контроль)» [2010] 4 HKLRD 191; [2010] HKCA 172. [9]
Главным соображением для суда всегда является благополучие (или «наилучшие интересы») ребенка; это известно как принцип благополучия (см. раздел 3 главы 13). При определении наилучших интересов ребенка суд, как правило, принимает во внимание Контрольный список благополучия, т. е. установленные желания и чувства соответствующего ребенка (рассматриваемые в свете возраста и понимания ребенка); физические, эмоциональные и образовательные потребности ребенка; вероятное влияние на ребенка любого изменения обстоятельств ребенка; возраст ребенка, пол, происхождение и любые характеристики ребенка, которые суд считает существенными; любой вред, который ребенок претерпел или рискует пострадать; насколько каждый из родителей и любое другое лицо, в отношении которого суд считает вопрос существенным, способны удовлетворить потребности ребенка; диапазон полномочий, имеющихся в распоряжении суда в рассматриваемом разбирательстве; и общий принцип, согласно которому любая задержка может нанести ущерб благополучию ребенка: см. «H v N [2012] 5 HKLRD 498; [2012] HKCFI 1533». [9]
Юрисдикция семейных судов по вопросам развода, раздельного проживания и признания брака недействительным изложена в «Указе о раздельном проживании и постановлениях о выплате алиментов (глава 16)» и «Указе о бракоразводных процессах (глава 179)». [10]
Реестр компаний (公司註冊處) отвечает за администрирование и обеспечение соблюдения Закона о компаниях и ряда других связанных с ним законов. Его основные функции включают в себя создание местных компаний; регистрацию зарубежных компаний; регистрацию документов, которые должны быть представлены зарегистрированными компаниями; отмену регистрации несуществующих платежеспособных частных компаний; судебное преследование компаний и их должностных лиц за нарушение различных нормативных положений Закона о компаниях; предоставление возможностей для проверки и получения информации о компаниях; и консультирование правительства по вопросам политики и законодательства, касающегося права компаний и связанного с ним законодательства, включая общий обзор Закона о компаниях.
После назначения судом и кредиторами официальный управляющий (破產管理署) несет ответственность за надлежащее и упорядоченное управление имуществом неплатежеспособных компаний, ликвидация которых была предписана судом в соответствии с положениями о ликвидации, изложенными в Постановлении о компаниях, а также имуществом физических лиц или партнеров, объявленных судом банкротами в соответствии с Постановлением о банкротстве.
Земельный кадастр (土地註冊處) управляет Постановлением о регистрации земель, регулирующим систему регистрации земель , и предоставляет возможности для поиска в Земельном кадастре и связанных с ним записях государственными и правительственными департаментами. Он несет ответственность за регистрацию корпораций владельцев в соответствии с Постановлением об управлении зданиями.
Юридическое консультационное и переводное бюро (LACO, 法律諮詢及田土轉易處) является частью Департамента земель. Оно предоставляет юридические консультации в первую очередь Управлению земельного управления Департамента земель и другим правительственным департаментам по вопросам и постановлениям, связанным с землей. LACO отвечает за составление и урегулирование правительственных документов по отчуждению земли и изменению аренды. LACO также отвечает за подготовку документации, касающейся приобретения земли у частных владельцев в соответствии с установленными законом полномочиями и выплатой компенсации этим владельцам. LACO администрирует Схему согласия Департамента земель для одобрения заявлений застройщиков на продажу квартир в незавершенных застройках. Оно также одобряет акты взаимного соглашения, требующие одобрения в рамках аренды земли. LACO также предоставляет услуги по передаче права собственности Financial Secretary Incorporated для продления невозобновляемых договоров аренды, Government Property Agency для продажи и покупки государственной собственности и Secretary for Home Affairs Incorporated для покупки жилья в целях социального обеспечения в частных застройках. Он обрабатывает заявки на распределение премии и государственной арендной платы в соответствии с Постановлением о государственной аренде и премии (распределение). Кроме того, он отвечает за взыскание задолженности по государственной арендной плате, отличной от арендной платы в соответствии с Постановлением о государственной аренде (оценка и сбор).
Департамент интеллектуальной собственности (知識產權署) выступает в качестве координационного центра политики в области интеллектуальной собственности , права и приобретения, а также государственного образования по вопросам защиты интеллектуальной собственности. Он предоставляет экспертные политические консультации Бюро торговли, промышленности и технологий и юридические консультации другим правительственным департаментам по вопросам интеллектуальной собственности. Он комментирует проекты законов об интеллектуальной собственности. Он управляет реестрами товарных знаков , патентов и образцов . Он также отвечает за регистрацию органов лицензирования авторских прав .
Согласно Основному закону, HK SAR имеет высокую степень автономии во внешних делах. С полномочиями Центрального народного правительства, где это необходимо, он заключил более ста двусторонних соглашений с другими юрисдикциями. Кроме того, более 200 многосторонних международных конвенций применимы к HK SAR. Используя название «Гонконг, Китай», HK SAR также участвует самостоятельно в качестве полноправного члена в международных организациях и конференциях, не ограничивающихся государствами, например, Всемирная торговая организация , Всемирная таможенная организация , Азиатско-Тихоокеанское экономическое сотрудничество и т. д. В составе делегации Китайской Народной Республики представители правительства HK SAR участвуют в деятельности Гаагской конференции, а также других международных организаций и конференций, ограниченных государствами, таких как Международный валютный фонд , Всемирная организация интеллектуальной собственности и Международная организация гражданской авиации .
Для правовой системы Гонконга принципиально важно, чтобы члены судебной системы были независимы от исполнительной и законодательной ветвей власти. Судами правосудия в Гонконге являются Апелляционный суд последней инстанции , Высокий суд (в состав которого входят Апелляционный суд и Суд первой инстанции ), Окружной суд (в состав которого входит Семейный суд ), Земельный трибунал, Магистратский суд (в состав которого входит Суд по делам несовершеннолетних ), Коронерский суд , Трудовой трибунал, Трибунал по мелким искам и Трибунал по непристойным статьям.
Департамент юстиции (DOJ) Он состоит из пяти профессиональных отделов, отвечающих за юридическую работу. Его возглавляет секретарь юстиции , который является членом Исполнительного совета и главным юридическим советником правительства. Он несет главную ответственность за судебное преследование всех правонарушений в HK SAR.
Комиссия по реформе законодательства рассматривает и составляет отчеты по темам, которые могут быть переданы ей министром юстиции или главным судьей Высшего апелляционного суда Гонконга. В ее состав входят ученые, практикующие юристы и видные члены сообщества. Комиссия опубликовала отчеты, охватывающие такие разнообразные темы, как коммерческий арбитраж, защита данных, развод, продажа товаров и предоставление услуг, несостоятельность, мошенничество и толкование законов. Рекомендации во многих ее отчетах были выполнены полностью или частично. В настоящее время она рассматривает ссылки на конфиденциальность, опекунство и попечительство, место жительства, конфиденциальность договора , предварительные распоряжения , слухи в уголовном судопроизводстве и условные сборы.
В Гонконге юридическая профессия состоит из солиситоров и барристеров. По состоянию на 31 декабря 2015 года насчитывалось не менее 8647 практикующих солиситоров и 777 местных юридических фирм , а также около 77 иностранных юридических фирм, 1299 зарегистрированных иностранных юристов. И было не менее 1378 практикующих барристеров в 135 палатах. [11] [12] [13] [14]
Даже до передачи суверенитета над Гонконгом юридическая профессия Гонконга была открыта для иностранных юридических фирм, что позволило иностранным фирмам обосноваться в Гонконге гораздо раньше, чем в Китайской Народной Республике. Напротив, правительство КНР открыло свой рынок юридических услуг для иностранных юридических фирм только 1 июля 1992 года, когда Министерство юстиции издало Временное положение об учреждении офисов иностранными юридическими фирмами. [15] Таким образом, все юридические фирмы Magic Circle , а также крупные юридические фирмы США имеют большое присутствие в Гонконге.
Хотя иностранные юридические фирмы сталкиваются с гораздо менее строгими правилами, чем в Китайской Народной Республике из-за правила «одна страна, две системы», они столкнулись с растущей конкуренцией со стороны местных фирм, поскольку фирмы КНР стали более сложными. По данным Asia Law & Business, ведущей иностранной юридической фирмой в Гонконге в 2007 году была Johnson Stokes & Master (теперь Mayer Brown JSM ) [16] , а ведущей юридической фирмой КНР была King & Wood PRC Lawyers [17] . Китайские фирмы пережили быстрый рост в Гонконге за последние несколько лет после воссоединения.
Юридическими органами, регулирующими поведение солиситоров и барристеров, являются Юридическое общество Гонконга и Ассоциация адвокатов Гонконга соответственно. В настоящее время существует три юридических школы, предлагающих Сертификат о высшем образовании в области права , необходимый для начала работы стажером солиситора или учеником барристера .
Директор по юридической помощи несет ответственность за управление Бюро внутренних дел с 1 июля 2007 года. Лицам, имеющим на это право, предоставляется юридическое представительство в зависимости от их финансового положения.
Юридическая помощь доступна для гражданских разбирательств в Окружном суде, Суде первой инстанции и Апелляционном суде (оба являются частью Высокого суда), а также в Апелляционном суде последней инстанции. Она также охватывает разбирательства в некоторых трибуналах и определенных делах Коронерского суда. Заявитель должен пройти как «тест на наличие средств», так и «тест по существу». Для теста на наличие средств юридическая помощь может быть предоставлена лицу, общие финансовые ресурсы которого не превышают 155 800 долларов США. Директор юридической помощи может отказаться от верхнего финансового предела в случаях, когда нарушение Гонконгского билля о правах или несоответствие Международному пакту о гражданских и политических правах, применяемому к Гонконгу, является проблемой. Для теста по существу Директор должен убедиться, что у заявителя есть разумные основания для возбуждения или защиты гражданского разбирательства, к которому относится заявление. Лицо, пострадавшее от решения Директора, может подать апелляцию Регистратору Высокого суда.
Юридическая помощь доступна для судебных разбирательств в магистратских судах; дел, рассматриваемых в окружном суде и суде первой инстанции Высокого суда; и апелляций из магистратских судов, а также в апелляционном суде Высокого суда или в Апелляционном суде последней инстанции. Заявитель должен соответствовать критериям проверки имущественного положения, которые являются такими же, как и для гражданских дел. Несмотря на то, что финансовые ресурсы заявителя превышают установленный законом предел, Директор юридической помощи может предоставить юридическую помощь заявителю, если Директор убежден, что это желательно в интересах правосудия. Однако в апелляционных делах Директор юридической помощи должен убедиться, что существуют веские основания для апелляции с разумной перспективой успеха. Несмотря на отклонение заявления на юридическую помощь Директором юридической помощи, судья может сам предоставить помощь, если заявитель прошел проверку имущественного положения. Заявители по делам, связанным с обвинением в убийстве , государственной измене или пиратстве с применением насилия, могут обратиться к судье с просьбой о предоставлении юридической помощи, освобождении от проверки имущественного положения и от уплаты взноса.
Эта схема обеспечивает юридическое представительство для сэндвич-класса , чьи финансовые ресурсы превышают верхний предел права на юридическую помощь (т. е. $155 800), но не превышают $432 900. Она охватывает случаи, связанные с телесными повреждениями или смертью, а также медицинской, стоматологической или юридической профессиональной халатностью, когда иск о возмещении ущерба, вероятно, превысит $60 000. Схема также охватывает иски в соответствии с Постановлением о компенсации работникам независимо от суммы иска.
Три программы юридической помощи, совместно администрируемые Юридическим обществом и Ассоциацией адвокатов Гонконга, субсидируются правительством. Программа Duty Lawyer Scheme составляет списки барристеров и солиситоров, занимающихся частной практикой, для выступления в магистратских и ювенальных судах на платной основе. Программа обеспечивает представительство всех несовершеннолетних (ответчиков до 16 лет) и большинства взрослых ответчиков, обвиняемых в магистратских судах, которые не могут позволить себе частное представительство. Ответчики должны заплатить сбор за обработку в размере 570 долларов США при предоставлении представительства Duty Lawyer. В 2018 году помощь получили 22 546 ответчиков. Программа бесплатных юридических консультаций, в которой работают более 1 126 юристов-волонтеров, проводит 12 сессий в неделю в девяти вечерних центрах. В 2018 году было рассмотрено 6 953 дела. Программа не проверяется на нуждаемость. Бесплатная служба Tel-Law Service предлагает трехъязычную (кантонский, путунхуа и английский) аудиозапись информации по 80 темам. Восемь телефонных линий работают круглосуточно. В 2018 году было получено 16 439 звонков. [18]
{{cite book}}: CS1 maint: location missing publisher (link) CS1 maint: others (link){{cite book}}: CS1 maint: location missing publisher (link){{cite book}}: CS1 maint: location missing publisher (link) CS1 maint: multiple names: authors list (link)