В законодательстве Соединенных Штатов общенациональный запрет (также называемый универсальным запретом [1] [2] или национальным запретом ) — это судебный запрет, в котором суд связывает федеральное правительство даже в его отношениях с лицами, не являющимися сторонами. [3] : 418 В своей прототипической форме общенациональные запреты используются для ограничения федерального правительства от принудительного исполнения закона или постановления. [4] : 2424
Общенациональные запреты стали широко использоваться и вызывать споры во время администраций Обамы и Трампа , когда они использовались федеральными судьями для запрета исполнения важных политик, включая реализацию политики отсрочки действий для родителей американцев [5] и отмену политики отсрочки действий для прибывающих детей [6] .
Профессор Сэмюэль Брей сказал, что практика общего права справедливости не включает «ничего даже отдаленно похожего на национальный запрет» [3] : 425 , в то время как группа видных историков права более узко заключила, что «никаких современных общенациональных запретов не выдавалось» в общем праве. [7] Суды действительно имели право справедливости налагать запрет на ответчиков в отношении истца, но, как правило, не на весь мир. [3] : 420 В случаях, когда несколько сторон имели общий иск против одного и того же ответчика, британский канцлер иногда предлагал средство правовой защиты, известное как « мировой договор ». [3] : 426 Мировой договор связывал ответчика против этой группы сторон общим иском, независимо от того, были ли они все сторонами в деле. [3] : 426 Например, если несколько арендаторов подали иск против арендодателя, который они разделяли со всеми арендаторами, то суд справедливости мог выдать средство правовой защиты, которое применялось к отношениям арендодателя с этими арендаторами, не находящимися в суде. [3] : 426 Этот приказ применялся только к взаимодействиям ответчика с определенной группой лиц, не являющихся сторонами в споре, находящихся в схожем положении, а не со всем миром, и зависел от того, была ли группа достаточно малочисленной и достаточно ли фактических претензий было предъявлено членами группы. [3] : 426
В течение первых 175 лет республики суды обычно не выносили запретов ответчикам в отношении неучастников, особенно если ответчиком было федеральное правительство. Некоторые ученые подсчитали, что американские федеральные суды выдали дюжину общенациональных запретов за это время, в то время как другие подсчитали, что американские федеральные суды выдали ноль общенациональных запретов за это время. [8]
В девятнадцатом веке суды иногда запрещали муниципалитету или округу применять оспариваемый налог или постановление против неучастников. Это считалось расширением «билля о мире», поскольку оно разрешало общее требование небольшой и сплоченной группы. [3] : 427 Верховный суд в деле Фротингем против Меллона (1923) заявил, что этот тип иска был оправдан теорией, что граждане округа или муниципалитета имеют отношения, сопоставимые с отношениями акционеров к корпорации. [9]
Одним из объяснений отсутствия общенациональных запретов является то, что само федеральное правительство отказалось от своего суверенного иммунитета от исков в 1976 году, в то время как другим объяснением является то, что правила места рассмотрения дел и персональной юрисдикции в течение длительного времени ограничивали тяжущиеся стороны от подачи исков против должностных лиц кабинета министров за пределами Вашингтона, округ Колумбия, при получении запретов. [10]
Некоторые дела этого периода подняли вопросы о законности общенациональных запретов или тесно связанных с ними мер правовой защиты.
После того, как федеральные суды признали многочисленные акты законодательства Нового курса неконституционными, они не стали выносить общенациональные запреты. Иногда более тысячи индивидуальных запретов выдавались в отношении одного положения, поскольку каждый истец подавал иск, чтобы гарантировать, что закон не может быть применен к ним. [3] : 433–35
Судья Кларенс Томас написал, что общенациональные запреты «появились впервые в 1960-х годах и резко возросли в популярности совсем недавно». [4] : 2426 Профессор Сэмюэль Брей прослеживает «[появление] [национальных [i]запретов» до 1960-х годов. [3] : 437
Эта практика, возможно, началась в 1963 году, когда коллегия Апелляционного суда округа Колумбия условно запретила министру транспорта применять его оспариваемое положение о заработной плате к любым сторонам, а не только к истцам. [17]
По данным Министерства юстиции , общенациональные судебные запреты оставались «чрезвычайно редкими» в течение нескольких десятилетий после 1963 года. [18] Однако в 1968 году Верховный суд в деле Фласт против Коэна отметил в устной форме и без осуждения, что «судебный запрет, которого добиваются апеллянты... распространяется на любую программу, которая будет иметь неконституционные черты, заявленные в жалобе», а не только на те программы, которые наносят вред истцу. [19] А в 1973 году окружной судья в Нью-Йорке вынес предварительный судебный запрет против Комиссии по торговле между штатами , который «затронет агентство во всем объеме его полномочий и юрисдикции». [20]
Суды выносили в среднем 1,5 общенациональных судебных запрета в год против администраций Рейгана , Клинтона и Джорджа Буша-младшего . [18] В 1987 году Девятый округ поддержал судебный запрет против министра труда с целью обеспечения соблюдения Закона о защите мигрантов и сезонных сельскохозяйственных рабочих во всей лесной промышленности, мотивируя это тем, что «окружной суд имеет право предписывать общенациональные меры правовой защиты, когда это требуется». [21] В 1998 году Окружной суд округа Колумбия поддержал общенациональный судебный запрет против Инженерного корпуса армии, не дав ему возможности применять против кого-либо правило, которое он обнародовал в соответствии с Законом о чистой воде. [22] Он постановил, что после признания правила или положения агентства неконституционным в соответствии с Законом об административных процедурах , федеральный суд обычно должен «отменить» правило или положение, а не просто признать его незаконным в отношении истцов. [22] : 1409
По данным Министерства юстиции , федеральные суды вынесли 12 общенациональных судебных запретов против администрации Джорджа Буша-младшего . [8] Среди примеров можно назвать постановление судьи Чарльза Б. Корнмана от 2002 года , запрещающее Министерству сельского хозяйства применять правило, обнародованное в соответствии с Законом о продвижении и исследовании говядины [23] , и постановление судьи Реджи Уолтона от 2004 года , запрещающее федеральному правительству применять политику, установленную им в соответствии с Законом об исчезающих видах . [24] Судья Уолтон рассудил, что общенациональный судебный запрет был уместен, «потому что одного декларативного решения недостаточно, когда политика оказывается внешне недействительной». [25]
По данным Министерства юстиции, федеральные суды вынесли 19 или 20 общенациональных запретов против администрации Обамы , в том числе многие по громким юридическим и политическим вопросам. [8] [18] Пятый округ поддержал общенациональный запрет, первоначально вынесенный судьей Эндрю Ханеном из Южного округа Техаса против реализации федеральным правительством DAPA в деле Соединенные Штаты против Техаса . [26] Судья Рид О'Коннор из Северного округа Техаса вынес общенациональный запрет, чтобы помешать администрации Обамы давать указания о том, что Раздел IX требует от учреждений определять доступность ванных комнат на основе гендерной идентичности, а не биологического пола . [27] [28] Когда Министерство юстиции потребовало, чтобы судья О'Коннор сузил средство правовой защиты до штатов-истцов, он отказался это сделать. [29] Судья Сэм Р. Каммингс из Северного округа Техаса вынес общенациональный запрет, чтобы помешать администрации Обамы издать правило, которое потребовало бы от работодателей раскрывать определенные действия с третьими лицами, связанные с разубеждением профсоюзов. [30] А судья Вирджиния А. Филлипс из Центрального округа Калифорнии в 2010 году постановила, что политика федерального правительства «Не спрашивай, не говори» является неконституционной и навсегда запретила министру обороны применять ее. [31]
По данным Министерства юстиции, федеральные суды вынесли 20 общенациональных запретов против администрации Трампа только за первый год [18] , а по состоянию на начало 2020 года было вынесено 55 таких запретов. [8] В течение трех недель после инаугурации президента Трампа судья Джеймс Л. Робарт из Западного округа Вашингтона вынес общенациональный запрет, чтобы помешать администрации реализовать свой указ, ограничивающий въезд в Соединенные Штаты . [32] В следующем месяце судья Деррик К. Уотсон из округа Гавайи вынес общенациональный запрет, чтобы помешать администрации реализовать указ, изменяющий ее ограничения на въезд . [33] В апреле 2017 года судья Уильям Оррик из Северного округа Калифорнии вынес общенациональный запрет, чтобы помешать администрации ограничить финансирование « городов-убежищ ». [34] Судья Оррик рассудил, что «там, где закон является неконституционным по своей сути, а не просто в его применении к определенным истцам, общенациональный запрет уместен». [35] В декабре 2017 года судья Марша Дж. Печман вынесла общенациональный запрет, чтобы помешать администрации применять запрет на службу трансгендеров в армии . [36]
В начале 2019 года судья Ричард Сиборг из Северного округа Калифорнии вынес общенациональный запрет, запрещающий Министерству торговли спрашивать переписчиков , являются ли они гражданами Соединенных Штатов . [37] В декабре 2019 года судья Дэвид Брионес из Западного округа Техаса вынес общенациональный запрет, запрещающий администрации использовать определенные средства для возведения пограничной стены . [38] Также в 2019 году судья Джон С. Тигар из Северного округа Калифорнии вынес общенациональный запрет, запрещающий Министерству юстиции и Министерству внутренней безопасности внедрять правило, регулирующее право на получение убежища. [39] И несколько судей вынесли общенациональные запреты, запрещающие Министерству внутренней безопасности отменять программу отсрочки действий по прибытию детей , [40] и Девятый округ подтвердил один такой запрет. [41]
Верховный суд не решил, являются ли общенациональные запреты законными, но некоторые судьи критиковали эту практику. [3] : 465–66 В деле Трамп против Гавайев (2018) судья Кларенс Томас написал согласие, в котором заявил, что он «скептически относится к тому, что окружные суды имеют право вводить универсальные запреты». [4] : 2425 Ссылаясь на долгую историю практики общего права, а также на отсутствие законодательного или конституционного полномочия, он пришел к выводу, что «[н]икакой убедительной защиты для этой практики пока не было предложено». [4] : 2429 В решении по заявлению о приостановлении в деле Министерство внутренней безопасности против Нью-Йорка (2020) судья Нил Горсач написал согласие, в котором критиковал законность и практические последствия запретов, которые «предписывают, как ответчик должен действовать по отношению к лицам, не являющимся сторонами дела». [2] Такие запреты, пояснил он, «вызывают серьезные вопросы относительно объема справедливых полномочий судов в соответствии со статьей III», поскольку суд обладает юрисдикцией только для «возмещения ущерба, причиненного конкретному истцу в конкретном судебном процессе». [2]
Судьи, защищающие свои общенациональные запреты, ссылались на широкие справедливые полномочия судов и возможность причинения вреда лицам, не являющимся сторонами. Коллегия Девятого округа объяснила, что широкий запрет может быть необходим для полной защиты прав самих сторон, и в контексте иммиграции, что общенациональный запрет предписывается формулировкой Положения о натурализации . [42] Другая коллегия Девятого округа заявила, что Закон об административных процедурах предписывает общенациональные запреты. [43] Коллегия Пятого округа постановила, что общенациональные запреты являются уместными, поскольку окружные суды осуществляют «судебную власть» всех Соединенных Штатов, а не только меньшей территории, и поскольку в определенных контекстах — таких как иммиграция — требуется единообразие. [44] С другой стороны, судья Николас Гарауфис из Восточного округа Нью-Йорка выразил обеспокоенность по поводу сдерживающего эффекта общенациональных запретов на будущие судебные разбирательства, в которых другой суд может быть склонен вынести иное решение по существу дела, но не может этого сделать, поскольку это будет противоречить запрету, вынесенному родственным судом. [29]
Профессор Сэмюэль Брей является ведущим критиком общенациональных запретов. Прослеживая практику справедливости в общем праве, Брей утверждает, что федеральный суд может вынести только запрет, который «защищает истца по отношению к ответчику, где бы ни находились истец и ответчик». [3] : 469 Он не может «ограничивать поведение ответчика по отношению к лицам, не являющимся сторонами». [3] : 469 Это происходит потому, что, как он утверждает, федеральный суд «не имеет конституционной основы для разрешения споров и предоставления средств правовой защиты тем, кто не является сторонами». [3] : 471 Брей отметил, что, среди прочих проблем, текущая практика может привести к «конфликтующим запретам», ситуации, когда несколько сторон подают иск, один суд приказывает ответчику не применять закон или постановление против кого-либо, а другой суд приказывает тому же ответчику игнорировать первый запрет или продолжать применять закон или постановление. [3] : 462–64 Профессор Майкл Морли написал несколько статей о национальных запретах. [45] Он утверждал, что общенациональные запреты через национальный «групповой иск» являются «предположительно неуместными», но могут быть законными, когда истцы заявляют о четко установленных правах, права истцов неделимы, требования истцов основаны на бремени неконституционности оспариваемых положений, и было бы неуместно выносить более узкий запрет. [46]
Профессор Мила Сохони утверждает, что общенациональные запреты являются как конституционными, так и полезными. [13] : 924 Она утверждает, что общенациональные запреты признавались в качестве действительной восстановительной силы федеральных судов почти на протяжении всего двадцатого века, а возможно, даже и раньше. [13] : 924 Аналогичным образом, адвокаты Дэвид Хаусман и Спенсер Э. Амдур отстаивают общенациональные запреты, поскольку они могут предотвратить широкомасштабный вред, такой как депортация сотен тысяч людей. [47] Хаусман и Амдур выступают за такие запреты «когда это необходимо для предотвращения реальных травм», в рамках, которые «в противном случае сохраняли бы возможности для просачивания через нескольких канцлеров». [47] Профессор Алан Траммелл утверждает, что принципы исключения оправдывают общенациональные запреты, особенно в случаях, «когда правительство действует недобросовестно, включая, в частности, когда правительственные чиновники не соблюдают установленный закон». [48]
Исполнительная власть часто критиковала практику общенациональных запретов. 10 марта 2018 года генеральный прокурор Джефф Сешнс написал статью в National Review, в которой назвал общенациональные запреты «угрозой нашему конституционному порядку». [49] «Общенациональные запреты», — написал Сешнс, — «означают, что каждый из более чем 600 федеральных окружных судей в Соединенных Штатах может заморозить закон или постановление по всей стране — независимо от того, не согласны ли с этим остальные 599». [49]
13 сентября 2018 года генеральный прокурор Сешнс опубликовал меморандум для Министерства юстиции о «Руководящих принципах ведения судебных разбирательств по делам, представляющим возможность общенациональных запретов». [50] В соответствии с «обдуманным и давним» противодействием Министерства общенациональным запретам, генеральный прокурор Сешнс поручил истцам отстаивать в судах тот факт, что общенациональные запреты
(1) превышают конституционные ограничения судебной власти; (2) отклоняются от давнего исторического осуществления справедливой власти; (3) препятствуют обоснованному обсуждению правовых вопросов в судах низшей инстанции; (4) подрывают правовые нормы, призванные обеспечить упорядоченное разрешение спорных вопросов; (5) вмешиваются в судебные решения, надлежащие для других ветвей власти; и (6) подрывают доверие общественности к судебной системе. [50]
4 февраля 2019 года помощник генерального прокурора Бет Уильямс вновь заявила о несогласии Министерства юстиции с «судебными запретами, которые предоставляют средства правовой защиты сторонам вне дела и вне рамок коллективного иска, когда такие меры не являются необходимыми для возмещения ущерба истцу». [18] Она отметила, что «поспешные общенациональные судебные запреты наносят удар в самое сердце нашей демократической системы», поскольку общенациональный судебный запрет «серьезно затрудняет принятие решений в федеральных судах, вмешиваясь в рассмотрение спорного правового вопроса», «провоцирует неприкрытый «шопинг судей», подрывая веру в нашу судебную систему» и «позволяет невыборным судьям окружных судов накладывать тотальные вето на решения наших избранных должностных лиц по вопросам внутренней политики и национальной безопасности». [18]
5 сентября 2019 года генеральный прокурор Уильям Барр написал статью в Wall Street Journal под названием «Положить конец общенациональным запретам». [51] Он раскритиковал влияние общенациональных запретов на законодательные и судебные обсуждения, а также ограниченные полномочия, которые Статья III предоставляет судьям, особенно судьям единоличных окружных судов, которые обычно выносят эти запреты. [51]
30 ноября 2017 года Подкомитет по судам, интеллектуальной собственности и Интернету Комитета по судебной системе Палаты представителей провел слушания на тему «Роль и влияние общенациональных запретов окружных судов». [52] На слушаниях Сэмюэл Брей, [53] Ганс фон Спаковски , [54] Аманда Фрост [55] и Майкл Морли [56] обсудили правовые вопросы, связанные с этой практикой.
7 сентября 2018 года представитель Боб Гудлатт представил «Закон о разъяснении полномочий по вынесению запретов 2018 года». [57] Закон не был вынесен на голосование, но он внес бы поправки в Кодекс Соединенных Штатов, предусматривающие следующее:
Ни один суд Соединенных Штатов (и ни один окружной суд Виргинских островов, Гуама или Северных Марианских островов) не должен выносить постановление, которое подразумевает ограничение принудительного исполнения в отношении лица, не являющегося стороной, любого закона, постановления, приказа или аналогичного органа, если только лицо, не являющееся стороной, не представлено стороной, действующей в представительском качестве в соответствии с Федеральными правилами гражданского судопроизводства. [57]
В сентябре 2019 года сенатор Том Коттон и представитель Марк Медоуз представили «Закон о предотвращении злоупотреблений в виде запретительных мер в масштабах всей страны 2019 года». [58] [59] Закон внесет поправки в Кодекс Соединенных Штатов, предусматривающие, что «ни один окружной суд не может выносить постановление о вынесении запретительного постановления, если только постановление не применяется только к (1) сторонам дела, рассматриваемого окружным судом; или (2) судебному округу, в котором вынесено постановление». [60]
25 февраля 2020 года Комитет Сената по судебной системе провел слушания на тему «Правило окружного судьи: проблемы универсальных запретов», рассмотрев ряд точек зрения на рост общенациональных запретов и возможные политические решения. [61] Председатель комитета сенатор Линдси Грэм выразил обеспокоенность тем, что «я не думаю, что можно управлять страной таким образом», а сенатор Дайан Файнстайн выразила заинтересованность в том, чтобы узнать больше об этой практике, поскольку она «не была на самом деле знакома с тем, что такое общенациональный запрет», но отметила, что общенациональные запреты помогли защитить сотни тысяч получателей DACA от депортации. [61]
После того, как окружной судья Эндрю Ханен запретил администрации Обамы применять DAPA, ряд штатов, не являющихся участниками процесса, представили краткую записку amicus, в которой утверждалось, что они не хотят быть «защищенными» той мерой защиты, которая была им предоставлена. [62] «[Я] в свете полного отсутствия даже иска о причинении вреда в штатах, не являющихся истцами», — написали они, — «нет никаких оснований для навязывания нам запрета». [62]
Законность общенациональных запретов публично обсуждалась на конференциях юристов и ученых, в том числе на саммите Института образования апелляционных судей Американской ассоциации юристов (AJEI) 2018 года [63] и на конференции западных отделений Федералистского общества 2019 года [64] , а также в подкасте «Мы, народ» Национального конституционного центра [65] .
Различные СМИ критиковали эту практику. В 2015 году Daily Kos опубликовала статью о том, «Как консервативные федеральные судьи в Техасе накладывают удушающий захват на политику президента Обамы». [66] В статье объяснялось:
В Техасе возникла тревожная тенденция, когда судьи федеральных округов выносят общенациональные запреты на политику, выдвинутую администрацией Обамы. Другими словами, судьи из самого консервативного округа в стране игнорируют федеральное правительство и диктуют общенациональную политику со своих скамей в Техасе. [66]
Четыре года спустя Фонд наследия опубликовал статью под названием «Пора положить конец тирании общенациональных запретов окружных судей». [67] В ней утверждалось, что общенациональные запреты «стали все более распространенными за последние несколько десятилетий, поскольку политические активисты пытаются привлечь судей к осуществлению широкомасштабных изменений политики, с которыми призваны справляться законодательная или исполнительная ветви власти». [67]
Юридическому миру еще предстоит прийти к единому мнению о том, как называть эти запреты. [13] : 922 В своем решении по делу Трамп против Гавайев судья Томас отметил, что «запреты, запрещающие исполнительной власти применять закон или политику против кого-либо», назывались как «общенациональными», так и «универсальными» запретами, [4] : 2424, но он решил использовать последний термин, «потому что он более точен». [4] : 2424 n. 1 Он рассудил, что такие запреты «являются отличительными, поскольку они запрещают правительству применять политику в отношении кого-либо, включая лиц, не являющихся сторонами, а не потому, что они имеют широкую географическую широту». [4] : 2424 n. 1 Судья Горсач в своем решении по делу «Департамент внутренней безопасности против Нью-Йорка » отметил, что запреты, которые «указывают, как ответчик должен действовать по отношению к лицам, не являющимся сторонами дела», можно назвать «общенациональными», «универсальными» или даже «космическими» запретами. [2]
Профессор Брей написал, что «„Общенациональный запрет“ особенно неуместен, потому что он подчеркивает территориальную широту, когда реальным отличием является то, что запрет защищает не являющихся сторонами в деле лиц». [3] : 419 прим. 5 Он выбрал термин «Национальные запреты», потому что он передает «отличительный факт, что эти запреты ограничивают национальное правительство, в отличие от правительств штатов». [3] : 419 прим. 5 Гетцель Бергер аналогичным образом написал, что «термин „общенациональный запрет“ является несколько неправильным употреблением», потому что «общенациональные запреты вызывают споры не только потому, что они применяются по всей стране, но и потому, что они регулируют поведение ответчика по отношению ко всем в стране — даже если они не были сторонами в иске». [68] Джесси Пануччио утверждал, что эти запреты следует называть «не являющимися сторонами запретами». [69]