В Соединенных Штатах банкротство в значительной степени регулируется федеральным законом, обычно называемым «Кодексом о банкротстве» («Кодекс»). [1] Конституция Соединенных Штатов ( статья 1, раздел 8, пункт 4) уполномочивает Конгресс принимать «единообразные законы по вопросам банкротства на всей территории Соединенных Штатов». Конгресс использовал это полномочие несколько раз с 1801 года, в том числе посредством принятия Закона о реформе законодательства о банкротстве 1978 года с поправками, кодифицированными в Разделе 11 Кодекса Соединенных Штатов и Законе о предотвращении злоупотреблений в сфере банкротства и защите прав потребителей 2005 года (BAPCPA).
Некоторые законы, имеющие отношение к банкротству, содержатся в других частях Свода законов США. Например, преступления, связанные с банкротством, содержатся в Разделе 18 Свода законов США (Преступления). Налоговые последствия банкротства содержатся в Разделе 26 Свода законов США ( Налоговый кодекс ), а создание и юрисдикция судов по делам о банкротстве содержатся в Разделе 28 Свода законов США (Судебная система и судебная процедура).
Дела о банкротстве подаются в суд по делам о банкротстве США (подразделения [2] окружных судов США ), а федеральное законодательство регулирует процедуру в делах о банкротстве. Однако законы штатов часто применяются для определения того, как банкротство влияет на имущественные права должников. Например, законы, регулирующие действительность залогов или правила, защищающие определенную собственность от кредиторов (известные как исключения), могут вытекать из законов штатов или федеральных законов. Поскольку законы штатов играют важную роль во многих делах о банкротстве, часто неразумно обобщать некоторые вопросы банкротства за пределами границ штатов.
Первоначально банкротство в Соединенных Штатах, как и почти все вопросы, напрямую касающиеся отдельных граждан, было предметом государственного права. Однако до Акта 1898 года существовало несколько недолговечных федеральных законов о банкротстве: Акт о банкротстве 1800 года [3] , который был отменен в 1803 году ; Акт 1841 года [4], который был отменен в 1843 году; и Акт 1867 года [5] , который был изменен в 1874 году [6] и отменен в 1878 году.
Первый более продолжительный федеральный закон о банкротстве, иногда называемый « Законом Нельсона » [7] , первоначально вступил в силу в 1898 году. Действующий Кодекс о банкротстве был принят в 1978 году статьей 101 Закона о реформе банкротства 1978 года [8] и вступил в силу 1 октября 1979 года; он полностью заменил предыдущий закон о банкротстве, «Закон Чендлера» 1938 года [9] , который предоставил Комиссии по ценным бумагам и биржам беспрецедентные полномочия по регулированию заявлений о банкротстве.
Действующий кодекс неоднократно изменялся с 1978 года. См. также Закон о предотвращении злоупотреблений при банкротстве и защите прав потребителей 2005 года.
Субъекты, ищущие освобождения в соответствии с Кодексом о банкротстве, могут подать ходатайство о освобождении в соответствии с рядом различных глав Кодекса в зависимости от обстоятельств. Раздел 11 содержит девять глав, шесть из которых предусматривают подачу ходатайства. Остальные три главы содержат правила, регулирующие дела о банкротстве в целом. Дело обычно именуется главой, в соответствии с которой подается ходатайство. Эти главы описаны ниже.
Ликвидация по Главе 7 является наиболее распространенной формой банкротства. Ликвидация подразумевает назначение доверительного управляющего, который собирает не освобожденное имущество должника, продает его и распределяет выручку между кредиторами. Поскольку все штаты разрешают должникам оставлять себе необходимое имущество, дела по Главе 7 часто являются делами «без активов», что означает, что у имущества банкрота нет не освобожденных активов для финансирования распределения между кредиторами. [10]
Банкротство по главе 7 сохраняется в кредитном отчете лица, подавшего заявление о банкротстве, в течение 10 лет.
Законодательство США о банкротстве существенно изменилось в 2005 году с принятием Закона о предотвращении злоупотреблений при банкротстве и защите прав потребителей (США) — BAPCPA , который усложнил для должников-потребителей процедуру подачи заявления о банкротстве в целом и в соответствии с Главой 7 в частности.
Сторонники BAPCPA утверждали, что его принятие сократит убытки кредиторов, таких как компании кредитных карт, и что эти кредиторы затем передадут сбережения другим заемщикам в форме более низких процентных ставок. Критики утверждают, что эти заявления оказались ложными, отмечая, что хотя убытки компаний кредитных карт сократились после принятия закона, цены, взимаемые с клиентов, выросли, а прибыль компаний кредитных карт увеличилась.
Глава 9 банкротства доступна только муниципалитетам . Глава 9 является формой реорганизации, а не ликвидации. Известные примеры муниципальных банкротств включают в себя банкротство округа Ориндж, Калифорния (1994-1996) и банкротство города Детройт, штат Мичиган, в 2013 году.
Банкротство по разделу 11 , разделу 12 или разделу 13 является более сложной реорганизацией и подразумевает разрешение должнику сохранить часть или всю свою собственность и использовать будущие доходы для погашения задолженности перед кредиторами. Потребители обычно подают заявления по разделу 7 или разделу 13. Подача заявлений по разделу 11 физическими лицами допускается, но встречается редко. Раздел 12 похож на раздел 13, но доступен только «семейным фермерам» и «семейным рыбакам» в определенных ситуациях. Раздел 12, как правило, имеет более щедрые условия для должников, чем сопоставимый случай по разделу 13. Еще в середине 2004 года раздел 12 должен был истечь, но в конце 2004 года он был продлен и стал постоянным.
Закон о предотвращении злоупотреблений при банкротстве и защите прав потребителей 2005 года добавил главу 15 (взамен раздела 304) и регулирует трансграничную несостоятельность : иностранные компании с долгами США.
В качестве порогового значения дела о банкротстве бывают добровольными и недобровольными. В делах о добровольном банкротстве, которые составляют подавляющее большинство случаев, должники подают ходатайство в суд по делам о банкротстве. В случае недобровольного банкротства кредиторы, а не должник, подают ходатайство о банкротстве. Однако недобровольные ходатайства редки и иногда используются в деловых условиях, чтобы заставить компанию объявить себя банкротом, чтобы кредиторы могли реализовать свои права.
За исключением случаев, предусмотренных Главой 9, начало дела о банкротстве создает « имущество ». Как правило, кредиторы должника должны обращаться к активам имущества для удовлетворения своих требований. Имущество состоит из всех имущественных интересов должника на момент начала дела, с учетом определенных исключений и изъятий. [11] В случае женатого человека в состоянии общей собственности имущество может включать определенные общие имущественные интересы супруга должника, даже если супруг не подал заявление о банкротстве. [12] Имущество может также включать другие предметы, включая, помимо прочего, имущество, приобретенное по завещанию или по наследству в течение 180 дней после начала дела. [13]
Для целей федерального подоходного налога имущество банкротства физического лица в случае Главы 7 или 11 является отдельным от должника налогооблагаемым субъектом. [14] Имущество банкротства корпорации, товарищества или другого коллективного образования или имущество физического лица в случае Главы 12 или 13 не является отдельным от должника налогооблагаемым субъектом. [15]
В 1982 году в деле Northern Pipeline Co. против Marathon Pipe Line Co. [ 16] Верховный суд США постановил, что некоторые положения закона, касающиеся судей по делам о банкротстве по статье I (которые не являются пожизненными судьями по статье III ), являются неконституционными. В 1984 году Конгресс отреагировал изменениями, чтобы исправить конституционные дефекты. Согласно пересмотренному закону, судьи по делам о банкротстве в каждом судебном округе составляют «единицу» соответствующего окружного суда США . [17] Каждый судья назначается на срок 14 лет Апелляционным судом США для округа, в котором находится соответствующий округ. [18]
Окружные суды США имеют предметную юрисдикцию в вопросах банкротства. [19] Однако каждый такой окружной суд может своим приказом «передавать» дела о банкротстве в Суд по делам о банкротстве, [20] и большинство окружных судов имеют постоянно действующий приказ «передачи» на этот счет, так что все дела о банкротстве рассматриваются Судом по делам о банкротстве. В необычных обстоятельствах окружной суд может «отозвать передачу» (т. е. забрать конкретное дело или разбирательство в рамках дела из суда по делам о банкротстве) и решить вопрос самостоятельно. [21]
Решения суда по делам о банкротстве обычно могут быть обжалованы в окружном суде, [22] а затем в Апелляционном суде. Однако в некоторых юрисдикциях отдельный суд, называемый Апелляционной коллегией по делам о банкротстве (состоящей из судей по делам о банкротстве), рассматривает определенные апелляции из судов по делам о банкротстве. [23]
Генеральный прокурор США назначает отдельного попечителя США для каждого из двадцати одного географического региона сроком на пять лет. Каждый попечитель может быть отстранен от должности и работает под общим надзором Генерального прокурора. [24] Попечители США имеют региональные офисы, которые соответствуют федеральным судебным округам и административно контролируются Исполнительным офисом попечителей США в Вашингтоне, округ Колумбия. Каждый попечитель США, должностное лицо Министерства юстиции США, несет ответственность за содержание и надзор за группой частных попечителей для дел о банкротстве по главе 7. [25] Попечитель имеет другие обязанности, включая администрирование большинства дел о банкротстве и попечителей. [26] В соответствии с разделом 307 раздела 11 Кодекса США, попечитель США «может поднимать и может появляться и быть заслушанным по любому вопросу в любом деле или разбирательстве» о банкротстве, за исключением подачи плана реорганизации в деле по главе 11. [27]
Кодекс о банкротстве § 362 [28] устанавливает автоматическую приостановку в момент подачи заявления о банкротстве. Автоматическая приостановка в целом запрещает возбуждение, исполнение или обжалование исков и решений, судебных или административных, против должника о взыскании требования, возникшего до подачи заявления о банкротстве. Автоматическая приостановка также запрещает иски и процедуры взыскания, направленные на имущество самой конкурсной массы.
В некоторых судах нарушения приостановки рассматриваются как недействительные ab initio в качестве вопроса права, хотя суд может аннулировать приостановку, чтобы привести в исполнение иные недействительные акты. Другие суды рассматривают нарушения как оспоримые (не обязательно недействительные ab initio ). [29] Любое нарушение приостановки может повлечь за собой оценку убытков в отношении нарушившей стороны. [30] Непреднамеренные нарушения приостановки часто прощаются без штрафных санкций, но преднамеренные нарушители несут ответственность за штрафные убытки и также могут быть признаны неуважительными к суду.
Обеспеченному кредитору может быть разрешено взять соответствующее обеспечение, если кредитор сначала получит разрешение от суда. Разрешение запрашивается кредитором путем подачи ходатайства об освобождении от автоматического приостановления. Суд должен либо удовлетворить ходатайство, либо предоставить обеспеченному кредитору адекватную защиту от того, что стоимость его обеспечения не уменьшится во время приостановления.
Без защиты от банкротства в виде автоматического приостановления кредиторы могли бы бежать в суд, чтобы улучшить свои позиции по отношению к должнику. Если бизнес должника столкнулся с временным кризисом, но, тем не менее, был жизнеспособным в долгосрочной перспективе, он мог не пережить «набег» кредиторов. Набег также мог бы привести к растратам и несправедливости среди кредиторов, находящихся в схожем положении.
Статья 362(d) Кодекса о банкротстве предусматривает четыре способа, с помощью которых кредитор может добиться отмены автоматического приостановления.
Должники или представляющие их интересы доверительные управляющие получают возможность отклонять или избегать действий, предпринимаемых в отношении имущества должника в течение определенного времени до подачи заявления о банкротстве. Хотя детали действий по избеганию имеют свои нюансы, существует три общие категории действий по избеганию:
Все действия по избеганию пытаются ограничить риск того, что правовая система ускорит финансовую кончину финансово нестабильного должника, который еще не объявил о банкротстве. Система банкротства, как правило, стремится вознаградить кредиторов, которые продолжают предоставлять финансирование должникам, и отговорить кредиторов от ускорения усилий по взысканию долгов. Действия по избеганию являются одними из самых очевидных механизмов, способствующих достижению этой цели.
Несмотря на кажущуюся простоту этих правил, в контексте каждой категории действий по избежанию убытков существует ряд исключений.
Приоритетные действия обычно позволяют доверительному управляющему избегать (то есть аннулировать в противном случае юридически обязательную сделку) определенных передач имущества должника, которые приносят пользу кредиторам, когда передачи происходят в течение 90 дней с даты подачи заявления о банкротстве. Например, если у должника есть задолженность перед дружественным кредитором и задолженность перед недружественным кредитором, и он выплачивает ее дружественному кредитору, а затем объявляет о банкротстве неделю спустя, доверительный управляющий может вернуть деньги, выплаченные дружественному кредитору в соответствии с 11 USC § 547. Хотя этот период «возврата» обычно длится 90 дней с даты банкротства, в случае «инсайдеров» этот период больше — обычно один год. К инсайдерам относятся семья и близкие деловые контакты должника.
Закон о мошеннической передаче при банкротстве на практике похож на закон о мошеннической передаче, не связанный с банкротством . Однако некоторые условия более щедры в банкротстве, чем в других случаях. Например, срок исковой давности в рамках банкротства составляет два года, в отличие от более короткого срока в некоторых контекстах, не связанных с банкротством. Обычно мошенническое действие по передаче действует во многом так же, как и избегание преференций. Однако мошеннические действия по передаче иногда требуют демонстрации намерения укрыть имущество от кредитора.
Мошенническая передача может включать фактическое или «конструктивное» мошенничество. Фактическое мошенничество основано на намерении передачи, тогда как конструктивное мошенничество может быть выведено на основе экономических факторов. [31] Факторы, которые могут привести к выводу о мошенничестве, включают в себя: была ли передача по разумно эквивалентной стоимости и был ли должник неплатежеспособным на момент передачи. [32] [33]
Перевод не освобожденных от уплаты налогов активов в освобожденные активы накануне банкротства сам по себе не является признаком мошенничества. Однако, в зависимости от суммы освобождения и обстоятельств, связанных с переводом, суд может посчитать перевод мошенническим переводом. Это особенно верно, когда перевод представляет собой не более чем временную договоренность. Признавая перевод не освобожденных от уплаты налогов активов в освобожденные активы мошенническим переводом, суды, как правило, сосредотачиваются на наличии независимой причины для перевода. Например, если должник приобрел жилье, защищенное освобождением от уплаты налога на недвижимость , с намерением проживать в таком жилье, это было бы допустимым переводом в не освобожденную собственность. Но если должник приобрел жилье на все свои доступные средства, не оставив денег на жизнь, это предполагает, что перевод был временным, что указывает на мошеннический перевод. Суды рассматривают время перевода как наиболее важный фактор. [ необходима цитата ]
Полномочия по избеганию сильной рукой вытекают из 11 USC § 544 и позволяют доверительному управляющему осуществлять права, которые должник в такой же ситуации имел бы в соответствии с соответствующим законодательством штата. В частности, § 544(a) предоставляет доверительному управляющему права избегания (1) кредитора по судебному залогу, (2) неудовлетворенного кредитора по залогу и (3) добросовестного приобретателя недвижимости. На практике эти полномочия по избеганию часто пересекаются с полномочиями по избеганию преимущественного права и мошеннической передачи.
Обеспеченные кредиторы, чьи обеспечительные интересы сохраняются после начала дела, могут обратиться за имуществом, являющимся предметом их обеспечительных интересов, после получения разрешения суда (в форме освобождения от автоматического приостановления). Обеспечительные интересы , созданные так называемыми обеспеченными сделками , являются залоговыми правами на имущество должника.
Необеспеченные кредиторы обычно делятся на два класса: необеспеченные приоритетные кредиторы и общие необеспеченные кредиторы. Необеспеченные приоритетные кредиторы далее подразделяются на классы, как описано в законе. В некоторых случаях активы имущества недостаточны для полной оплаты всех приоритетных необеспеченных кредиторов; в таких случаях общие необеспеченные кредиторы не получают ничего.
Из-за приоритета и ранжирования особенностей закона о банкротстве должники иногда вступают в сговор с другими лицами (которые могут быть связаны с должником), чтобы отдать им предпочтение, например, предоставляя им залоговое право на иные незаложенные активы. По этой причине управляющий по делу о банкротстве имеет право отменить некоторые транзакции должника в течение определенного периода времени до даты подачи заявления о банкротстве. Срок варьируется в зависимости от отношений сторон с должником и характера транзакции.
В главах 7, 12 и 13 кредиторы должны подать «доказательство требования», чтобы получить выплату. В случае главы 11 кредитор не обязан подавать доказательство требования (то есть доказательство требования «считается поданным»), если требование кредитора указано в списках банкротства должника, если только требование не указано как «спорное, условное или неликвидированное». [34] Если требование кредитора не указано в списках в деле главы 11, кредитор должен подать доказательство требования.
Отличительной чертой американского законодательства о банкротстве является правило абсолютного приоритета, закрепленное в 11 USC § 1129(b)(2)(B)(ii). Правило предусматривает, что «в отношении класса необеспеченных требований... держатель любого требования или интереса, который является младшим по отношению к требованиям такого класса, не получит или не сохранит в рамках плана за счет такого младшего требования или интереса никакого имущества». Это требование означает, что если какой-либо класс кредиторов голосует против плана реорганизации, суд по делам о банкротстве не может утвердить план, если какой-либо класс требований или интересов, младших по отношению к несогласному классу (например, субординированные кредиторы или акционеры), получает какое-либо распределение имущества должника в соответствии с планом. На практике правило требует, чтобы должники полностью удовлетворяли требования старших кредиторов до распределения любого имущества среди младших кредиторов или акционеров в рамках плана, хотя старшие кредиторы часто соглашаются на возмещение de minimis для младших заинтересованных лиц в обмен на их поддержку плана. Верховный суд признал исключение из правила абсолютного приоритета, известное как исключение «новой стоимости», которое позволяет младшим заинтересованным лицам истребовать имущество по плану вопреки возражениям старших кредиторов, если младшие заинтересованные лица предоставляют «новую стоимость» реструктурированному предприятию (обычно определяемую как авансовый денежный взнос реорганизованному должнику, который соизмерим с имуществом, полученным или сохраненным по плану). Основанием для исключения новой стоимости является то, что держатель младшего требования или интереса при таких обстоятельствах не «получает и не сохраняет по плану за счет такого младшего требования или интереса какое-либо имущество», а скорее получает или сохраняет имущество по плану за счет взноса новой стоимости . 11 USC § 1129(b)(2)(B)(ii) (выделено добавлено).
Управляющий по банкротству может отклонить некоторые договоры, подлежащие исполнению , и неистекшие договоры аренды. [35] Для целей банкротства договор обычно считается подлежащим исполнению, когда обе стороны договора еще не полностью выполнили существенные обязательства по договору.
Если доверительный управляющий (или должник, во многих случаях, предусмотренных главой 11) отклоняет договор, то на имущество должника, признанного банкротом, распространяются обычные правила возмещения убытков за нарушение договора, однако сумма возмещения убытков является обязательством и, как правило, рассматривается как необеспеченное требование.
В некоторых главах, в частности, главах 7, 9 и 11, комитеты различных заинтересованных сторон назначаются судом по делам о банкротстве. В главах 11 и 9 эти комитеты состоят из субъектов, которые имеют семь крупнейших претензий видов, представленных комитетом. Другие комитеты также могут быть назначены судом.
Комитеты регулярно общаются с должником и его консультантами, а также имеют доступ к широкому спектру документов в рамках своих функций и обязанностей.
Хотя теоретически все имущество должника, которое не исключено из имущества в соответствии с Кодексом о банкротстве, становится имуществом имущества (т. е. автоматически передается от должника к имуществу) в момент возбуждения дела, индивидуальный должник (не товарищество, корпорация и т. д.) может заявить, что определенные предметы имущества «освобождены» и тем самым сохранить эти предметы (однако с учетом любых действительных залогов или других обременений). Индивидуальный должник может выбирать между федеральным списком исключений и списком исключений, предусмотренных законодательством штата, в котором должник подает дело о банкротстве, если только штат, в котором должник подает дело о банкротстве, не принял законодательство, запрещающее должнику выбирать исключения из федерального списка, что сделали почти 40 штатов. В штатах, где должнику разрешено выбирать между федеральными и государственными льготами, у должника есть возможность выбрать льготы, которые в наибольшей степени ему выгодны, и во многих случаях он может перевести по крайней мере часть своего имущества из не освобожденной от налогов формы (например, наличные деньги) в освобожденную форму (например, увеличенный капитал в доме, созданный за счет использования наличных денег для погашения ипотеки) до подачи дела о банкротстве.
Законы об освобождении от уплаты налога значительно различаются от штата к штату. В некоторых штатах освобожденное имущество включает в себя капитал в доме или автомобиле, орудия труда и некоторые личные вещи. В других штатах класс активов, такой как орудия труда, не будет освобожден в силу своего класса, за исключением случаев, когда он заявлен в рамках более общего освобождения для личного имущества.
Одной из основных целей банкротства является обеспечение упорядоченного и разумного управления долгом. Таким образом, считается, что изъятия для личных вещей предотвращают карательные изъятия предметов, имеющих небольшую или нулевую экономическую ценность (личные вещи, предметы личной гигиены, обычная одежда), поскольку это не способствует какому-либо желаемому экономическому результату. Аналогичным образом, орудия труда могут, в зависимости от доступных изъятий, быть разрешенным изъятием, поскольку их постоянное владение позволяет неплатежеспособному должнику как можно скорее перейти к производительной работе.
Закон о предотвращении злоупотреблений при банкротстве и защите прав потребителей 2005 года поставил пенсионные планы, не подпадающие под действие Закона о безопасности пенсионного дохода сотрудников 1974 года (ERISA), такие как планы 457 и 403(b), в тот же статус, что и планы, квалифицированные ERISA, в отношении наличия статуса освобождения, схожего с расточительными трастами. SEP-IRA и SIMPLE по-прежнему находятся за пределами федеральной защиты и должны полагаться на законы штата. [36]
В большинстве штатов действуют законы о собственности, которые позволяют трастовому соглашению содержать юридически закрепленное ограничение на передачу бенефициарного интереса в трасте (иногда известное как «положение о противоотчуждении»). Положение о противоотчуждении обычно не позволяет кредиторам бенефициара приобретать долю бенефициара в трасте. Такой траст иногда называют транжирским трастом . Чтобы предотвратить мошенничество, большинство штатов допускают эту защиту только в той мере, в которой бенефициар не передал имущество трасту. Кроме того, такие положения не защищают денежные средства или другое имущество после того, как оно было передано из траста бенефициару. В соответствии с Кодексом США о банкротстве положение о противоотчуждении в транжирском трасте признается. Это означает, что доля бенефициара в трасте, как правило, не становится собственностью конкурсной массы. [37]
В деле о ликвидации по Главе 7 индивидуальный должник может выкупить определенное «материальное личное имущество, предназначенное в первую очередь для личного, семейного или домашнего использования», которое обременено залогом. Чтобы соответствовать требованиям, имущество, как правило, либо (A) должно быть освобождено в соответствии с разделом 522 Кодекса о банкротстве, либо (B) должно быть оставлено доверительным управляющим в соответствии с разделом 554 Кодекса о банкротстве. Чтобы выкупить имущество, должник должен выплатить залогодержателю полную сумму применимого разрешенного обеспеченного требования к имуществу. [38]
Ключевые концепции банкротства включают освобождение должника и связанный с ним «новый старт». Освобождение возможно в некоторых, но не во всех случаях. Например, в случае Главы 7 освобождение может получить только индивидуальный должник (не корпорация, товарищество и т. д.). [39]
Эффект освобождения от обязательств по банкротству заключается в устранении только личной ответственности должника, [40] а не ответственности in rem по обеспеченному долгу в размере стоимости обеспечения. Термин «in rem» по сути означает «в отношении самой вещи» (т. е. обеспечения). Например, если долг в размере 100 000 долларов США обеспечен имуществом стоимостью всего 80 000 долларов США, дефицит в размере 20 000 долларов США рассматривается в банкротстве как необеспеченное требование (даже если он является частью «обеспеченного» долга). Часть долга в размере 80 000 долларов США рассматривается как обеспеченное требование. Если предположить, что освобождение предоставлено и ни один из дефицита в размере 20 000 долларов США не оплачен (например, из-за недостаточности средств), дефицит в размере 20 000 долларов США — личная ответственность должника — освобождается (если только долг не является невозмещаемым в соответствии с другим положением Кодекса о банкротстве). Часть долга в размере 80 000 долларов США является вещным обязательством, и оно не погашается судебным постановлением об освобождении. Это обязательство, по-видимому, может быть удовлетворено кредитором, забрав сам актив. Основная концепция заключается в том, что когда комментаторы говорят, что долг «погашается», они имеют в виду только личную ответственность должника по долгу. В той степени, в которой обязательство покрывается стоимостью обеспечения, долг не погашается.
Однако этот анализ предполагает, что стоимость залога не увеличивается после начала дела. Если стоимость залога увеличивается, а должник (а не имущество) сохраняет залог (например, когда актив освобожден от уплаты или доверительный управляющий возвращает его должнику), размер обеспечительного интереса кредитора может увеличиться или не увеличиться. В ситуациях, когда должнику (а не кредитору) разрешено извлекать выгоду из увеличения стоимости залога, эффект называется «отчуждением залога» или «урезанием залога». Отчуждение залога допускается только в определенных случаях в зависимости от вида залога и конкретной главы Кодекса, в соответствии с которой предоставляется освобождение.
Освобождение от долга также не устраняет определенные права кредитора на зачет (или «компенсацию») определенных взаимных долгов кредитора перед должником против определенных требований этого кредитора к должнику, когда как долг кредитора, так и требование к должнику возникли до начала рассмотрения дела. [41]
Не каждый долг может быть списан в соответствии с каждой главой Кодекса. Определенные налоги, причитающиеся федеральному, государственному или местному правительству, студенческие ссуды и обязательства по содержанию детей не подлежат списанию. (Однако гарантированные студенческие ссуды потенциально подлежат списанию, если должник одерживает победу в сложном для выигрыша встречном разбирательстве против кредитора, начатом по жалобе для определения возможности списания. Кроме того, должник может обратиться в суд с ходатайством об списании по финансовым трудностям, но такие списания предоставляются редко.)
Ответственность должника по обеспеченному долгу , такому как ипотека или залоговое право механика на дом, может быть освобождена. Однако последствия ипотеки или залогового права механика не могут быть освобождены в большинстве случаев, если залоговое право было наложено до подачи заявления. Поэтому, если должник желает сохранить имущество, долг обычно должен быть выплачен в соответствии с соглашением. (См. также избегание залогового права , соглашение о повторном подтверждении ) (Примечание: в Главе 13 может быть предусмотрена дополнительная гибкость для должников, имеющих дело с избыточно обеспеченным залогом, таким как финансируемый автомобиль, при условии, что избыточно обеспеченное имущество не является основным местом жительства должника .)
Любой долг, запятнанный одним из множества неправомерных действий, признанных Кодексом о банкротстве, включая хищение или потребительские покупки или денежные авансы свыше определенной суммы, понесенные незадолго до подачи заявления, не может быть списан. Однако определенные виды долга, такие как долги, полученные путем мошенничества, могут быть списаны через Главу 13 «суперсписание». В целом, по состоянию на 2005 год существует 19 общих категорий долга, которые не могут быть списаны в рамках банкротства по Главе 7 , и меньше долгов, которые не могут быть списаны по Главе 13.
В корпоративном или деловом банкротстве, компания с долгами, которая подает заявление о банкротстве, как правило, рекапитализируется, чтобы выйти из банкротства с большим капиталом и меньшим долгом. В ходе этого процесса многие долги могут быть «освобождены», что означает, что компания больше не будет юридически обязана их выплачивать. Какие долги оплачены, и как капитал и другие права распределяются между различными группами инвесторов, обычно зависит от вопросов оценки. [42] Оценка банкротства часто является весьма спорной, поскольку она и субъективна, и важна для результатов дела. Методы оценки, используемые при банкротстве, со временем менялись, как правило, отслеживая методы, используемые в инвестиционном банкинге, корпоративном праве Делавэра, а также корпоративных и академических финансах, но со значительным временным запаздыванием. [43] [44] [45]
Раздел Кодекса о банкротстве, который регулирует, каким организациям разрешено подавать заявление о банкротстве, - это 11 USC § 109. Банки и другие депозитные учреждения, страховые компании, железные дороги и некоторые другие финансовые учреждения и организации, регулируемые федеральным и региональным правительствами, а также частные и личные трасты, за исключением уставных деловых трастов, разрешенных некоторыми штатами, не могут быть должниками в соответствии с Кодексом о банкротстве. Вместо этого специальные государственные и федеральные законы регулируют ликвидацию или реорганизацию этих компаний. По крайней мере, в контексте США неправильно называть банк или страховщика «банкротом». Термины «неплатежеспособный», «в процессе ликвидации» или «в процессе банкротства» были бы уместны при некоторых обстоятельствах.
Корпорация по гарантированию пенсионных выплат (PBGC), государственная корпорация США, которая страхует определенные обязательства по пенсионным планам с установленными выплатами, может заявлять о залогах при банкротстве в соответствии с любым из двух отдельных положений закона. Первое из них содержится в Налоговом кодексе США, в 26 USC § 412(n), который предусматривает, что залоговые права, удерживаемые PBGC, имеют статус налогового залога. Согласно этому положению, невыплаченные обязательные пенсионные взносы должны превышать один миллион долларов, чтобы возникло залоговое право. [46]
Вторым законом является 29 USC § 1368, согласно которому залог PBGC имеет статус налогового залога при банкротстве. Согласно этому положению, залог не может превышать 30% от чистой стоимости всех лиц, ответственных по отдельному положению, 29 USC § 1362(a). [47]
В случае банкротства залоговые права PBGC (например, федеральные налоговые залоговые права) обычно недействительны в отношении некоторых конкурирующих залоговых прав, которые были оформлены до подачи уведомления о залоговом праве PBGC. [48]
В 2013 году 91 процент граждан США, подавших заявление о банкротстве, наняли адвоката для подачи заявления о банкротстве в соответствии с Главой 7. [49] Обычная стоимость услуг адвоката составляла 1170 долларов США. [49] Альтернативами подаче заявления с адвокатом являются: подача заявления pro se, то есть без адвоката, что требует от человека заполнения не менее шестнадцати отдельных форм, [50] найм специалиста по составлению заявления , [51] или использование онлайн-программного обеспечения для создания заявления.
Суд по делам о банкротстве США также взимает сборы. Размеры этих сборов различаются в зависимости от главы о банкротстве, по которой подается заявление. По состоянию на 2016 год регистрационный сбор составляет $335 для главы 7 и $310 для главы 13. [52] В случае финансовых трудностей можно подать заявление на рассрочку платежа. Дополнительные сборы взимаются за добавление кредиторов после подачи заявления ($31), перевод дела из одной главы в другую ($10-$45) и повторное открытие дела ($245 для главы 7 и $235 для главы 13). [53]
В Соединенных Штатах положения уголовного права, касающиеся мошенничества при банкротстве и других преступлений, связанных с банкротством, содержатся в разделах 151–158 Раздела 18 Свода законов Соединенных Штатов .
Мошенничество с банкротством включает в себя подачу заявления о банкротстве или любого другого документа в деле о банкротстве с целью попытки исполнить или скрыть схему или уловку для мошенничества. Мошенничество с банкротством также включает в себя создание ложного или мошеннического представления, требования или обещания в связи с делом о банкротстве, как до, так и после начала дела, с целью попытки исполнить или скрыть схему или уловку для мошенничества. Мошенничество с банкротством наказывается штрафом или тюремным заключением сроком до пяти лет, или обоими. [54]
Заведомое и мошенническое сокрытие имущества от опекуна, попечителя, маршала или другого судебного должностного лица является отдельным правонарушением и может также наказываться штрафом или тюремным заключением сроком до пяти лет, или обоими. Такое же наказание может быть назначено за заведомое и мошенническое сокрытие, уничтожение, искажение, фальсификацию или внесение ложной записи в любые книги, документы, записи, бумаги или другую записанную информацию, касающуюся имущества или финансовых дел должника после подачи иска. [55]
Определенные правонарушения, связанные с мошенничеством в связи с делом о банкротстве, также могут быть классифицированы как «рэкетирская деятельность» в целях Закона о коррумпированных организациях, находящихся под влиянием рэкетиров (RICO). [56] Любое лицо, которое получает доход, прямо или косвенно полученный от «схемы» такой рэкетирской деятельности (как правило, два или более оскорбительных акта в течение десятилетнего периода) и которое использует или инвестирует любую часть этого дохода в приобретение, создание или эксплуатацию любого предприятия, занимающегося (или влияющего) межгосударственной или внешней торговлей, может быть наказано тюремным заключением сроком до двадцати лет. [57]
Преступления, связанные с банкротством, преследуются прокурором США , как правило, после получения рекомендации от доверительного управляющего США , доверительного управляющего по делу или судьи по делам о банкротстве.
Мошенничество с банкротством иногда может также привести к уголовному преследованию в государственных судах по обвинению в хищении товаров или услуг, полученных должником, оплата которых, полностью или частично, была уклонена путем мошеннической подачи заявления о банкротстве.
23 января 2006 года Верховный суд в деле Central Virginia Community College против Katz отказался применять иммунитет суверена штата из дела Seminole Tribe против Florida [58] , чтобы отклонить иск доверительного управляющего в соответствии с 11 USC § 547 о возврате льготных переводов, сделанных должником государственному агентству. Суд постановил, что статья I, раздел 8, пункт 4 Конституции США (наделяющая Конгресс полномочиями устанавливать единообразные законы по вопросу банкротства) отменяет иммунитет суверена штата в исках о возврате льготных платежей.
В 2008 году в судах США было подано 1 117 771 заявлений о банкротстве. Из них 744 424 были банкротствами по главе 7, а 362 762 — по главе 13. [59] Помимо социальных и экономических факторов, таких как образование и доход, часто также существует корреляция между расой и результатом банкротства. [60] Например, в случае личных исков о банкротстве у должников из числа меньшинств примерно на 40% меньше шансов получить освобождение от ответственности по главе 13. Эти расовые различия усугубляются тем фактом, что у многих должников из числа меньшинств нет соответствующего адвокатского представительства. [61]
Персональные банкротства могут быть вызваны рядом факторов. В 2008 году более 96% всех заявлений о банкротстве были некоммерческими, и из них примерно две трети были делами по главе 7. [59]
Хотя индивидуальные причины банкротства сложны и многогранны, большинство личных банкротств связаны со значительными медицинскими счетами. [62] [63] Личные банкротства обычно подаются в соответствии с Главой 7 или Главой 13. Личные банкротства по Главе 11 относительно редки. Американский журнал медицины сообщает, что более 3 из 5 личных банкротств вызваны медицинскими долгами . [64]
В первом квартале 2020 года в США было подано 175 146 заявлений о банкротстве физических лиц. Около 66,5 процентов из них были напрямую связаны с медицинскими проблемами. Отчет Ассоциации страхования от критических заболеваний 2 июня 2020 г.
Корпоративное банкротство может возникнуть в результате двух широких категорий — крах бизнеса или финансовые трудности. Финансовые трудности возникают из-за недостатков в бизнес-модели компании, которые не позволяют ей производить необходимый уровень прибыли для оправдания своих капиталовложений. И наоборот, финансовые трудности возникают из-за недостатков в способе финансирования компании или ее структуры капитала. Продолжающиеся финансовые трудности приводят либо к технической неплатежеспособности (активы перевешивают обязательства, но фирма не в состоянии выполнить текущие обязательства), либо к банкротству (обязательства перевешивают активы, и фирма имеет отрицательную чистую стоимость). Компания, терпящая крах бизнеса, может предотвратить банкротство, пока у нее есть доступ к финансированию; и наоборот, компания, терпящая финансовый крах, будет доведена до банкротства независимо от надежности ее бизнес-модели. Фактические причины корпоративных банкротств трудно установить из-за совокупного воздействия внешних (макроэкономических, отраслевых) и внутренних (деловых или финансовых) факторов. Однако некоторые исследования показали, что финансовый леверидж и неправильное управление оборотным капиталом, вероятно, являются двумя основными причинами корпоративных крахов и банкротств в США. [65]
Крупнейшее банкротство в истории США произошло 15 сентября 2008 года, когда Lehman Brothers Holdings Inc. подала заявление о защите в соответствии с главой 11 , имея активы на сумму более 639 миллиардов долларов. [66]
Техасское слияние подразделений — это процесс, разрешенный законодательством Техаса , в котором компания может создать отдельную компанию, чтобы взять на себя обязательства, при этом существующая компания будет работать в обычном режиме. Новая компания с другим названием может находиться в таком штате, как Северная Каролина , где законы о банкротстве отличаются, а затем объявить о банкротстве, заплатив меньше, чем заплатила бы первоначальная компания. [68] Последний случай техасского слияния подразделений был совершен компанией Johnson & Johnson. Недавно J&J пострадала от тысяч исков от женщин, утверждающих, что детская присыпка J&J, содержащая тальк, стала причиной их рака яичников. Хотя компания утверждала, что ее продукция не вызывает рака яичников, они проиграли много дел и много денег. Именно это заставило их провести техасское слияние подразделений. Они разделили свою компанию, переложив все обязательства по тальку на новую компанию и сохранив все активы в пределах первоначальной. Это остановило все иски женщин с раком яичников и было воспринято как спорное, поскольку не позволяет женщинам получать компенсацию от Johnson & Johnson. [69]
{{cite journal}}: Цитировать журнал требует |journal=( помощь )