Раздел 33 Канадской хартии прав и свобод является частью Конституции Канады . Оно широко известно как положение о невзирая на это (по-французски: пункт dérogatoire , пункт необязательный или, как предписано Советом по французскому языку Квебека , disposition de dérogation [1] ). Иногда его называют правом отмены , оно позволяет парламенту или законодательным органам провинций временно отменять разделы 2 и 7–15 Хартии . [2]
В разделе указано:
Раздел 33.
- (1) Парламент или законодательный орган провинции может прямо заявить в Акте Парламента или законодательного органа, в зависимости от обстоятельств, что Закон или его положение должны действовать, несмотря на положение, включенное в статью 2 или статьи с 7 по 15. .
- (2) Закон или положение закона, в отношении которого действует заявление, сделанное в соответствии с настоящей статьей, имеет такое же действие, какое оно имело бы, если бы не положение настоящей Хартии, упомянутое в заявлении.
- (3) Заявление, сделанное в соответствии с подразделом (1), прекращает свое действие через пять лет после его вступления в силу или в более раннюю дату, которая может быть указана в заявлении.
- (4) Парламент или законодательный орган провинции может повторно принять декларацию, сделанную в соответствии с подразделом (1).
- (5) Подраздел (3) применяется в отношении реконструкции, произведенной в соответствии с подразделом (4).
Парламент Канады, законодательный орган провинции или территориальный законодательный орган может заявить, что один из его законов или часть закона применяется временно («несмотря на») на отмену разделов Хартии , тем самым сводя на нет любой судебный контроль , игнорируя предусмотренные Хартией меры защиты для ограниченного числа случаев. период времени. Это достигается путем включения в закон раздела, четко указывающего, какие права были отменены. Простое большинство голосов в любой из 14 юрисдикций Канады может приостановить действие основных прав, предусмотренных Хартией . Однако права, подлежащие отмене, должны быть либо «основным правом», гарантированным Разделом 2 (например, свобода выражения мнений, религии и объединений), либо «законным правом», гарантированным Разделами 7–14 (например, права на свободу и свободу от обысков и арестов, а также жестоких и необычных наказаний) или раздел 15 « право на равенство ». [2] Другие права, такие как права на мобильность согласно разделу 6 , демократические права и языковые права, неприкосновенны.
Действие такого заявления прекращается через пять лет или меньше времени, указанного в этом пункте, хотя законодательный орган может повторно принять этот пункт любое количество раз. Обоснование пятилетнего срока действия заключается в том, что это также максимальный период времени, в течение которого парламент или законодательный орган может заседать до того, как должны быть назначены выборы. Поэтому, если люди того пожелают, они имеют право избрать новых представителей, которые могут либо отменить закон, либо дать срок действия декларации истечь. [3] (Положения Хартии , касающиеся выборов и демократического представительства (пункты 3–5), не относятся к числу тех, которые могут быть отменены с помощью положения об исключении (§§2,7–15).)
Это положение отражает гибридный характер канадских политических институтов. По сути, он защищает британскую традицию парламентского превосходства в рамках американской системы письменных конституционных прав и сильных судов, введенной в 1982 году. [4] Бывший премьер-министр Жан Кретьен также назвал это инструментом, который мог бы защититься от постановлений Верховного суда. легализация разжигания ненависти и детской порнографии как свободы выражения мнений. [3]
Идея этого пункта была предложена Питером Лугидом , как предложил Мерв Лейтч . [5] Этот пункт был компромиссом, достигнутым во время дебатов по новой конституции в начале 1980-х годов. Среди основных претензий провинций к Хартии было то, что она передала власть от выборных должностных лиц судебной власти, оставив последнее слово судам. Раздел 33, наряду с положением об ограничениях в разделе 1, был призван предоставить законодателям провинций больше рычагов воздействия на принятие закона. Премьер-министр Пьер Трюдо сначала категорически возражал против этого пункта, но в конечном итоге согласился на его включение под давлением премьер-министров провинций. [6]
Этот пункт был включен в так называемое « Кухонное соглашение ». В конце конференции по конституции, которая едва не зашла в тупик, Жан Кретьен, федеральный министр юстиции , и Рой Макмертри и Рой Романов , министры провинций, встретились на кухне в правительственном конференц-центре в Оттаве и посеяли семена для сделки. Этот компромисс вызвал два основных изменения в пакете конституции: первое заключалось в том, что Хартия будет включать пункт «несмотря на», а второе представляло собой согласованную формулу внесения поправок. Затем они работали всю ночь, получив консультации от разных премьер-министров и получив согласие почти от всех. Однако они исключили из переговоров Рене Левеска , премьер-министра Квебека . Он отказался согласиться на сделку, а правительство Квебека отказалось одобрить поправку к конституции. Позже Кретьен скажет по поводу этого пункта: «Без него в Канаде, вероятно, не было бы Хартии ». [3]
В обмен на согласие с пунктом о невзирая на это Трюдо отказался исключить федеральные полномочия по запрету и оговоркам из проекта конституции. [7]
Когда он был представлен, Алан Боровой , в то время главный юрисконсульт Канадской ассоциации гражданских свобод , ответил на опасения, что отмена может быть подвергнута злоупотреблениям, заявив, что «[п]олитические трудности» будут «разумной защитой Хартии». [8]
По словам Кретьена, в 1992 году Трюдо обвинил его в этом пункте, сказав, что «вы им это дали». Кретьен ответил: «Извини, Пьер. Я рекомендовал это. Ты дал это». [3]
Во время дебатов партийных лидеров на федеральных выборах 2006 года 9 января 2006 года премьер-министр Пол Мартин неожиданно пообещал, что его либеральное правительство, в случае возвращения, поддержит поправку к конституции , запрещающую федеральному правительству ссылаться на статью 33, и бросил вызов лидеру консерваторов . Стивен Харпер согласен. [9] Это вызвало дискуссию о том, как можно изменить это положение. Некоторые утверждали, что формула внесения поправок требует, чтобы федеральное правительство получило одобрение как минимум семи провинций с населением не менее половины страны (стандартная процедура). Другие утверждали, что, поскольку это предложение ограничит только полномочия федерального парламента, парламент может внести изменения в одиночку. [10]
Исследователь конституционного права Питер Хогг заметил, что этот пункт «кажется, является уникальным канадским изобретением». [11] Конституция Соединенных Штатов не наделяет штаты такими полномочиями ( см.: аннулирование ), но статья III, разд. 2 уполномочивает Конгресс лишить юрисдикции федеральные суды . Ни разу со времен Второй мировой войны Конгресс не набрал необходимого большинства. [12]
Однако концепция положения о невзирая на это не была создана в Хартии. Наличие этого пункта делает Хартию похожей на Канадский Билль о правах (1960 г.), который, в разделе 2, гласит, что «Акт парламента» может заявить, что закон «должен действовать, несмотря на Канадский Билль о правах ». Основное отличие заключается в том, что положение о недопустимости Билля о правах может быть использовано для признания недействительным «любого» права, а не только определенных положений, как в Хартии. Кодекс прав человека Саскачевана (1979 г.), Хартия прав человека и свобод Квебека (1977 г.) и Билль о правах Альберты (1972 г.) также содержат такие положения, как положение о невзирая на это. [11]
За пределами Канады Израиль в 1992 году добавил в один из своих Основных законов механизм, аналогичный положению о невмешательстве. Однако это право можно было использовать только в отношении свободы оккупации. [11]
В Виктории , Австралия , раздел 31 Викторианской Хартии прав и обязанностей человека преследует аналогичную цель. [13] [14]
В некодифицированной конституции Соединенного Королевства есть имплицитный эквивалент положения о невмешательстве: следуя доктрине парламентского суверенитета , суды не имеют полномочий объявлять первичное законодательство недействительным на конституционных основаниях, в том числе на основании несовместимости с Европейской конвенцией по правам человека . Закон о правах человека 1998 года требует, чтобы законодательство интерпретировалось в соответствии с Конвенцией, если это возможно , но, тем не менее, они должны обеспечивать соблюдение любого основного законодательства , которое они не могут интерпретировать таким образом. Это не относится к вторичному законодательству или переданному законодательству, которое может быть ultra vires , если оно несовместимо.
Четыре провинции и одна территория приняли законы, ссылающиеся на это положение. [15] Чаще всего на это положение ссылались в Квебеке, включая его повсеместное применение ко всем законам 1982–1985 годов, закону, подписанному только на французском языке, в 1988 году, закону, запрещающему государственным служащим носить религиозные символы в 2019 году. , [16] и закон, усиливающий использование французского языка в 2022 году. Саскачеван принял закон о возвращении к работе, ссылающийся на этот пункт в 1986 году, а в 2018 году принял закон (так и не вступивший в силу), ссылающийся на этот пункт, позволяющий правительству платить некатоликам за посещение финансируемых государством католических школ. В 2000 году Альберта приняла закон, в котором применяется положение, определяющее брак как «между мужчиной и женщиной»; этот закон был фактически объявлен Верховным судом Канады ultra vires, поскольку только федеральный парламент может определять брак. В 2021 году Онтарио принял закон, предусматривающий увеличение периода времени, в течение которого сторонние группы должны ограничивать свою деятельность в преддверии выборов. [17] Юкон применил это положение в 1982 году, но этот закон так и не был введен в силу.
Федеральный парламент никогда не вносил законопроекты, ссылающиеся на это положение.
В 1998 году Альберта представила, но позже отклонила законопроект, который пытался использовать положение о невзирая на это для ограничения исков против правительства за прошлые принудительные стерилизации [39], одобренный Советом по евгенике Альберты до отмены Закона о сексуальной стерилизации . [40]
В марте 2000 года Законодательное собрание Альберты приняло законопроект 202, который внес поправки в провинциальный Закон о браке [41] , включив в него определение брака только для лиц противоположного пола, а также положение, исключающее это определение из оспариваний Устава. Однако законодательный орган может использовать положение «несмотря на это» только в отношении законов, которые в противном случае он имел бы полномочия принять, а Верховный суд Канады постановил в 2004 году в Справке об однополых браках, что определение брака находится в исключительной сфере Парламент Канады , тем самым признав законопроект 202 ultra vires или выходящим за пределы конституционных полномочий Законодательного собрания Альберты. [6]
Также велись дискуссии о применении положения о невзирая на это после решения Верховного суда Канады 1998 года по делу Вриенд против Альберты , но в то время им сопротивлялся премьер-министр Ральф Кляйн . [42]
22 ноября 2019 года министр образования Доминик Карди внес в Законодательное собрание Нью-Брансуика законопроект о прекращении немедицинских исключений из прививок для школьников, который включает в себя применение положения о невмешательстве. Карди сказал, что это было сделано для того, чтобы предотвратить любые оспаривания законопроекта в суде и уставе со стороны «организованного, хорошо финансируемого лобби, которое намерено свести на нет усилия по защите уязвимых детей». [43] Использование положения о невзирая на это было исключено из законопроекта в июне 2020 года, [44] до того, как законопроект был в конечном итоге отклонен свободным голосованием в третьем чтении в законодательном органе. [32]
В августе 2018 года правительство Онтарио приняло Закон о лучшем местном самоуправлении , который, среди прочего, обязал городской совет Торонто изменить границы своих избирательных округов на муниципальных выборах 2018 года , чтобы они соответствовали границам, используемым для федеральных и провинциальных избирательных кампаний, таким образом сокращение количества палат с 47 до 25. Премьер Онтарио Дуг Форд заявил, что совет «не смог принять меры по решению важнейших проблем, стоящих перед городом», и заявил, что в течение следующих четырех лет экономия составит 25 миллионов долларов. Законопроект вызвал споры как по своей цели, так и по времени, поскольку он был принят в разгар муниципальной избирательной кампании. Границы избирательных округов уже были изменены к выборам 2018 года, чтобы расширить их с 44 до 47 округов за счет объединения нескольких существующих округов и добавления новых. [45] [46] [47]
10 сентября 2018 года этот закон был отменен судьей Верховного суда Эдвардом Белобабой как неконституционный, постановив, что более крупные округа нарушают права избирателей на выборах, результаты которых обеспечивают «эффективное представительство», и что одностороннее изменение избирательных границ в середине предвыборная кампания нарушила свободу слова кандидатов. [48] Вскоре после этого Форд объявил о своем намерении внести на рассмотрение законопроект, разрешающий применение оговорки о невзирая на это решение, [49] которое, если бы оно было принято, было бы первым применением оговорки о невзирая на это в Онтарио. [50] [48] Однако 19 сентября Апелляционный суд Онтарио приостановил действие решения Верховного суда, что позволило провинции снова реализовать структуру из 25 отделений для города Торонто. В ходе устных прений по этому делу адвокат генерального прокурора заявил, что правительство провинции не будет применять закон, предусматривающий применение положения о невзирая на это, если отсрочка будет предоставлена. [51] Решение Белобабы было в конечном итоге отменено Апелляционным судом со счетом 3:2 на полном слушании. Решение Апелляционного суда было оставлено в силе Верховным судом Канады в 2021 году; Решением 5-4 голосов большинство судей постановило, что Закон Онтарио о лучшем местном самоуправлении не нарушает ни свободу выражения мнения, ни неписаный конституционный принцип демократии. [52]
В начале 2021 года правительство Онтарио приняло Закон о защите выборов в Онтарио 2021 года , который ограничил возможность организаций частного сектора размещать политическую рекламу вне периодов выборов. В июне Верховный суд Онтарио счел, что закон нарушает свободу выражения мнений, и отменил эти разделы закона. Затем правительство Онтарио приняло Закон о защите выборов и демократии 2021 года, чтобы ввести ограничения с использованием пункта «Несмотря на это».
В марте 2023 года Апелляционный суд Онтарио снова отменил закон, на этот раз за нарушение раздела хартии, не защищенного положением, касающимся участия избирателей. [53]
3 ноября 2022 года правительство Онтарио приняло закон, согласно которому работники образования Онтарио, входящие в Канадский союз государственных служащих, заключали контракты , чтобы предотвратить их забастовку; В законопроекте использовался пункт «Несмотря на это» в попытке запретить профсоюзу оспаривать конституционное право на свободу объединения. Несмотря на это, работники образования все равно объявили забастовку после принятия законопроекта. [54]
Правительство Онтарио столкнулось с резкой реакцией общественности по поводу закона. [55] Другие профсоюзы также пригрозили уйти с работы и протестовать против закона в знак солидарности. [56] В результате правительство заключило сделку с CUPE, по которой закон был отменен с положениями и штрафами, которые считались никогда не действовавшими, а взамен CUPE прекратила забастовку и возобновились переговоры по контракту. [57] [58] [56]
После того, как Хартия вступила в силу в 1982 году, правительство Квебекской партии Квебека включило формулировку в соответствии со статьей 33 в каждый закон, принятый Национальной ассамблеей Квебека , а также задним числом внесло поправки во все существующие законы, пытаясь гарантировать, что ни один провинциальный закон не могут быть оспорены в суде по основаниям, предусмотренным соответствующими разделами Устава. [59] Это прекратилось в 1985 году, когда вновь избранные либералы Квебека прекратили эту практику. [59] [19] Либералы Квебека успешно применили это положение к ряду законодательных актов, касающихся образования и пенсий, в период с 1986 по 1992 год. Многие из этих применений положения о невзирая на это были впоследствии вновь приняты. [19]
То , как законодательный орган Квебека применил эту статью в конце 1980-х годов, снизило общественное уважение к статье 33 в остальной части страны . выше), то, по мнению некоторых, применение положения о невзирая на это будет даже более дорогостоящим с политической точки зрения, чем всегда предполагалось. [60] [61] [62]
21 декабря 1988 года, после решения Верховного суда Канады по делу Форд против Квебека (АГ) , Национальная ассамблея Квебека применила раздел 33 и эквивалентный раздел 52 Квебекской хартии прав и свобод человека в своем законопроекте 178 . Это позволило Квебеку и дальше ограничивать размещение некоторых коммерческих вывесок на языках, отличных от французского. В 1993 году, после того как закон подвергся критике со стороны Комитета ООН по правам человека , правительство Бурасса заставило Национальное собрание переписать закон, чтобы он соответствовал толкованию Верховным судом права на свободу выражения мнения в разделе 2(b) Хартии, и, несмотря на это, пункт был удален.
28 марта 2019 года недавно избранное правительство Коалиции Avenir Québec (CAQ) применило положение, содержащееся в законопроекте 21 (Закон о соблюдении светского государства). Законопроект был принят 16 июня 2019 года и запрещает государственным служащим, занимающим руководящие должности, носить религиозные символы . [63] Это также не позволяет людям получать государственные услуги с закрытыми лицами.
Заявленная цель законопроекта 96 заключалась в том, чтобы «подтвердить, что единственным официальным языком Квебека является французский. Он также подтверждает, что французский является общим языком нации Квебека». [64] Законопроект 96 был принят 24 мая 2022 года 78 депутатами за и 29 против (от Либеральной партии и Партии Квебека ). Вместо того, чтобы применять это положение только к частям законопроекта 96, правительство Коалиции Avenir Québec применило его ко всему законопроекту.
Поправка расширила требования предприятий к общению на французском языке . Раньше предприятия с числом сотрудников более 50 человек сталкивались с дополнительными обязанностями по обеспечению того, чтобы общим языком был французский. Поправка снизила этот минимум с 50 сотрудников до 25.
Работодатели не могут требовать знания другого языка, кроме французского, во время «найма, найма, перевода или продвижения по службе», за исключением случаев, когда они могут доказать, что дополнительный язык необходим, и они не приняли «все разумные меры, чтобы избежать навязывания такого требования».
Поправка также предоставила Квебекскому управлению французского языка (OQLF) и министру, ответственному за французский язык, право на обыск и изъятие. Раздел 111 дает OQLF разрешение «входить в любое разумное время в любое место, кроме жилого дома», где предприятие ведет деятельность или хранит документы. Поправка требует, чтобы любой присутствующий, имеющий доступ к устройству или данным, предоставил этот доступ инспекторам; инспекторы также могут конфисковать устройства и данные для будущего изучения и воспроизведения без ордера.
Поправка также затронула здравоохранение и социальные услуги, ограничив обслуживание на английском языке «историческими англоязычными людьми» или « ayant droit », иммигрантами, беженцами или лицами, ищущими убежища, которые находились в Квебеке менее 6 месяцев, или «где здоровье, общественная безопасность или этого требуют принципы естественной справедливости». Министр юстиции и французского языка Саймон Жолен-Барретт заявил, что доступ не изменится для англоговорящих людей, но критики предположили, что закон неясен, тем более что, в отличие от Закона о светском государстве , никаких специальных исключений явно не предусмотрено. . [65]
В 1986 году Законодательное собрание Саскачевана приняло Закон об урегулировании споров SGEU, согласно которому работникам было приказано вернуться на работу. Апелляционный суд Саскачевана ранее постановил, что аналогичный закон о возвращении на работу является неконституционным, поскольку он нарушает свободу объединений работников. Правительство обжаловало это решение в Верховном суде Канады. Поскольку на момент принятия Закона об урегулировании споров SGEU решение Апелляционного суда все еще являлось формулировкой закона, в закон был включен пункт, ссылающийся на приоритет статьи 33. [66] [67] [68] Более ранний закон позже был признан Верховным судом соответствующим Хартии, а это означает, что использование этого пункта было ненужным. [67] [69]
В мае 2018 года законодательный орган Саскачевана применил эту статью, чтобы отменить решение суда королевской скамьи по делу «Добрый дух», отдел № 204 школы против Христа Учителя, отдел римско-католической отдельной школы № 212 , 2017 SKQB 109, в котором говорилось, что правительство не может предоставить финансирование. для учащихся-некатоликов посещать католические отдельные школы . [70] [71] Апелляционный суд Саскачевана отменил это решение в марте 2020 года, а Верховный суд Канады отклонил разрешение на подачу апелляции. [72] После отмены первоначального решения отпала необходимость в оговорке «Несмотря на это».
В 2023 году премьер-министр Скотт Мо сообщил журналистам, что провинция будет готова использовать положение о невзирая на это, чтобы поддержать политику, требующую уведомлять родителей и одобрять любое изменение имени и местоимения, запрошенное их ребенком, прежде чем оно будет признано в школе. [73] [74] Это произошло после того, как правозащитная группа инициировала судебный иск против правительства провинции, [75] защитник молодежи провинции опубликовал отчет против этой политики, [76] и суд Реджайны вынес судебный запрет на прекращение этой политики. . [77]
Законопроект под названием « Билль о правах родителей » был принят 20 октября 2023 года. [78]
После решения Верховного суда Канады от 30 января 2015 года [79] об отмене законодательства Саскачевана об основных услугах премьер-министр Брэд Уолл публично рассмотрел возможность использования этой статьи для защиты способности провинции принуждать сотрудников основных служб вернуться на работу. [80] [81]
В 1982 году законодательный орган Юкона воспользовался этим положением Закона о земельном планировании и застройке. Это было первое использование канадским законодательным органом отмены раздела 33. Однако, как отмечает специалист по конституционному праву Питер Хогг , «статут… так и не был введен в силу и поэтому вряд ли может считаться примером». [2] [82]