Совместное предприятие ( СП ) — это коммерческое предприятие, созданное двумя или более сторонами, которое обычно характеризуется совместной собственностью , разделенными доходами и рисками , а также совместным управлением. Компании обычно создают совместные предприятия по одной из четырех причин: для доступа на новый рынок, особенно на развивающийся рынок ; повысить эффективность масштабирования за счет объединения активов и операций; разделить риск по крупным инвестициям или проектам; или для доступа к навыкам и возможностям. [1]
По словам Джерарда Бейнхема из Water Street Partners, в прессе было много негативной информации о совместных предприятиях, но объективные данные показывают, что они могут фактически превзойти дочерние компании, находящиеся в полной собственности и под контролем. Он пишет: «Другая версия появилась в результате нашего недавнего анализа данных Министерства торговли США (DOC), собранных от более чем 20 000 организаций. Согласно данным DOC, иностранные совместные предприятия американских компаний реализовали среднюю доходность активов на уровне 5,5 процентов ( Та же история справедлива и для инвестиций иностранных компаний в США, но разница более выражена. Совместные предприятия, базирующиеся в США, реализовали среднюю рентабельность активов на уровне 2,2 процента, в то время как дочерние компании, находящиеся в полной собственности и под контролем, в США реализовали рентабельность активов только на уровне 0,7 процента». [2]
Большинство совместных предприятий являются зарегистрированными, хотя некоторые из них, например, в нефтегазовой отрасли , представляют собой «некорпоративные» совместные предприятия, имитирующие корпоративное образование. В случае с физическими лицами, когда два или более человека объединяются для создания временного партнерства с целью реализации определенного проекта, такое партнерство также можно назвать совместным предприятием, где стороны являются « соучастниками ».
Предприятие может быть СП (например, Dow Corning), СП по проекту/активу, предназначенным для реализации только одного конкретного проекта, или СП, целью которого является определение стандартов или выполнение функций «отраслевого предприятия», предоставляющего узкий набор услуг. участникам отрасли.
Некоторые крупные совместные предприятия включают United Launch Alliance , Vevo , Hulu , Virgin Media O2 , Penske Truck Leasing и Owens-Corning .
В европейском праве термин «совместное предприятие» является исключительным юридическим понятием, которое лучше определяется нормами корпоративного права . Во Франции термин «совместное предприятие» по-разному переводится как «ассоциация предприятий», «совместное предприятие», «совместное предприятие» или «коммунальное предприятие». [3]
Создание СП может осуществляться следующими основными способами:
В Великобритании , Индии и во многих странах общего права совместное предприятие (или компания, созданная группой лиц) должно подать свой меморандум об ассоциации в соответствующий орган. Это нормативный документ, информирующий общественность о его существовании. Публика может просмотреть его в офисе, в котором он хранится. [a] Вместе с уставом он образует «конституцию» компании в этих странах.
Устав регулирует взаимодействие между акционерами и директорами компании и может представлять собой объемный документ объемом до 700 000+ страниц. Он касается полномочий, переданных акционерами директорам и удерживаемых ими, требуя принятия обычных резолюций , специальных резолюций и проведения внеочередных общих собраний для реализации решений директоров.
Свидетельство о регистрации [5] или Устав корпорации [6] — это документ, необходимый для создания корпорации в США (фактически в штате, в котором она зарегистрирована) и в странах, придерживающихся такой практики. В США «конституция» представляет собой единый документ. Устав снова представляет собой регулирование директоров акционерами компании .
После своего создания СП становится новой организацией, что означает: [ нужна ссылка ]
После получения свидетельства о регистрации компания может начать свою деятельность.
Это правовая область, и она сопряжена с трудностями, поскольку законы стран различаются, особенно в отношении обеспечения исполнения соглашений «глав» или акционеров. По некоторым юридическим причинам его можно назвать Меморандумом о взаимопонимании . Это делается параллельно с другими мероприятиями по созданию СП. Несмотря на то, что соглашение акционеров рассматривается вкратце , [7] некоторые вопросы необходимо рассмотреть здесь в качестве преамбулы к последующему обсуждению. Есть также много вопросов, которых нет в статьях, когда компания создается или никогда не возникает. Кроме того, СП может решить остаться единственным СП в «квазипартнерстве», чтобы избежать любого несущественного раскрытия информации правительству или общественности.
Некоторые вопросы акционерного соглашения:
Есть много особенностей, которые необходимо включить в соглашение акционеров, которое на начальном этапе является конфиденциальным для сторон. Обычно для этого не требуется подчинения каким-либо органам власти.
Другим основным документом, который необходимо сформулировать, является Устав, который является опубликованным документом и известен членам. Это повторяет соглашение акционеров относительно количества директоров, которые каждый учредитель может назначить в совет директоров; контролирует ли совет директоров или учредителей; принятие решений простым большинством (50%+1) присутствующих или большинством в 51% или 75% при присутствии всех директоров (их заместителей/ доверенных лиц ); размещение средств фирмы; размер долга; доля прибыли, которая может быть объявлена в качестве дивидендов; и т. д. Также важно то, что произойдет, если фирма будет распущена, если один из партнеров умрет или если фирма будет продана.
Часто наиболее успешными СП являются те, которые имеют партнерство 50:50, где каждая сторона имеет одинаковое количество директоров, но поочередно контролирует фирму или имеет право назначать председателя и заместителя председателя компании. Иногда партия может предоставить отдельному доверенному лицу право голоса вместо Учредителя по доверенности на заседаниях совета директоров. [8]
Недавно в крупном деле Верховный суд Индии постановил, что меморандумы о взаимопонимании (детали которых не указаны в уставе) являются «неконституционными», обеспечивая большую прозрачность предприятий.
СП не является постоянной структурой. Его можно распустить, если:
Совместные предприятия являются рискованной формой делового партнерства . В литературе по бизнесу и менеджменту уделяется внимание различным факторам конфликтов и оппортунизма в совместных предприятиях, в частности влиянию структуры родительского контроля, [9] смене собственников и нестабильной окружающей среде. [10]
Положения о государственных закупках , такие как Положение о федеральных закупках (FAR) в США, могут указывать, как следует подходить к совместным предприятиям в качестве поставщиков, или подтверждать, что совместное предприятие или другая форма партнерства с подрядчиками рассматривается как «желательная» схема для поставки правительству. ФАР утверждает, что
Правительство признает добросовестность и действительность договоренностей с группой подрядчиков [включая совместные предприятия] при условии, что эти договоренности будут идентифицированы и отношения компании полностью раскрыты в предложении или , в случае договоренностей, заключенных после подачи предложения, до того, как соглашение вступит в силу. Правительство обычно не требует и не поощряет роспуск групп подрядчиков. [11]
Согласно правилам, применимым к государственным закупкам в Европейском Союзе , государственные органы могут настаивать на том, чтобы поставщики, намеревающиеся предоставлять товары и услуги через совместное партнерство, приняли на себя солидарную ответственность за исполнение контракта. [12]
Согласно отчету Конференции Организации Объединенных Наций по торговле и развитию за 2003 год, Китай стал получателем прямых иностранных инвестиций на сумму 53,5 миллиарда долларов США, что впервые сделало его крупнейшим в мире получателем прямых иностранных инвестиций, превзойдя США. Кроме того, он одобрил создание почти 500 000 предприятий с иностранными инвестициями. [ нужна цитата ] В США было 45 000 проектов (к 2004 году) с объемом инвестиций более 48 миллиардов долларов. [13]
До недавнего времени не существовало никаких руководящих принципов относительно того, как следует обращаться с иностранными инвестициями из-за ограничительного характера Китая по отношению к иностранным инвесторам. После смерти Мао Цзэдуна в 1976 году начали применяться инициативы во внешней торговле, а закон, применимый к прямым иностранным инвестициям, был четко сформулирован в 1979 году, а первое китайско-иностранное акционерное предприятие состоялось в 2001 году . с тех пор закон улучшился.
Компании с иностранными партнерами могут осуществлять производство и продажи в Китае, а также продавать через собственную сеть продаж. Иностранно-китайские компании имеют права на экспорт, которые недоступны полностью китайским компаниям, поскольку Китай желает импортировать иностранные технологии, поощряя создание совместных предприятий и новейшие технологии.
Согласно китайскому законодательству, иностранные предприятия делятся на несколько основных категорий. Пять из них будут описаны или упомянуты здесь: три относятся к промышленности и сфере услуг и два – как средства привлечения иностранных инвестиций. Этими пятью категориями китайских иностранных предприятий являются: китайско-иностранные совместные предприятия (EJV), китайско-иностранные совместные кооперативные предприятия (CJV), предприятия со 100% иностранным капиталом (WFOE), хотя они не относятся строго к совместным предприятиям. , а также иностранные инвестиционные компании с ограниченной ответственностью (FICLBS) и инвестиционные компании через иностранных инвесторов (ICFI). Каждая категория описана ниже.
Закон EJV заключается между китайским партнером и иностранной компанией. Он зарегистрирован как на китайском (официальном), так и на английском языке (с одинаковой действительностью) с ограниченной ответственностью. До вступления Китая в ВТО (и, следовательно, в WFOE) преобладали EJV. В режиме EJV партнеры делят прибыль, убытки и риск в равной пропорции к их соответствующим вкладам в уставный капитал предприятия. Они растут вверх в той же пропорции, что и увеличение уставного капитала.
Контракт о совместном предприятии, сопровождаемый уставом EJV, являются двумя наиболее фундаментальными юридическими документами проекта. В Уставе отражены многие положения договора о совместном предприятии. В случае конфликта документ СП имеет приоритет. Эти документы готовятся одновременно с технико-экономическим обоснованием. Существуют также вспомогательные документы (в США называемые «компенсациями»), охватывающие ноу-хау, товарные знаки и соглашения о поставке оборудования.
Минимальный собственный капитал устанавливается для инвестиций (усеченный), [15] где уровни иностранного капитала и долга составляют: [16]
Есть и промежуточные уровни.
Иностранные инвестиции в общем проекте должны составлять не менее 25%. Минимальные инвестиции для китайского партнера не установлены. Сроки инвестиций должны быть указаны в Соглашении, и неспособность инвестировать в указанный срок влечет за собой штраф.
Кооперативные совместные предприятия (CJV) [ нужна ссылка ] разрешены в рамках китайско-иностранных совместных предприятий. Кооперативные предприятия также называют договорными оперативными предприятиями.
CJV могут иметь ограниченную структуру или неограниченную – поэтому существует две версии. Версия с ограниченной ответственностью аналогична EJV по статусу разрешений – иностранный инвестор предоставляет большую часть средств и технологий, а китайская сторона предоставляет землю, здания, оборудование и т. д. Однако не существует минимальных ограничений для иностранного партнера, который позволяет ему быть миноритарным акционером.
Другой формат CJV аналогичен партнерству, где стороны совместно несут неограниченную ответственность по долгам предприятия без создания отдельного юридического лица. В обоих случаях статусом созданного предприятия является статус юридического лица из Китая, которое может напрямую нанимать рабочую силу в качестве, например, китайского национального подрядчика. Минимальный капитал регистрируется при различных уровнях инвестирования.
Следует отметить и другие отличия от EJV:
Удобство и гибкость являются характеристиками этого типа инвестиций. Поэтому легче найти партнеров по сотрудничеству и достичь соглашения.
С изменениями в законодательстве появляется возможность объединиться с китайской компанией для быстрого старта. Иностранному инвестору не обязательно создавать новую корпорацию в Китае. Вместо этого инвестор использует бизнес-лицензию китайского партнера в соответствии с договорным соглашением. Однако согласно CJV земля остается во владении китайского партнера.
Есть еще одно преимущество: процентная доля CJV, принадлежащая каждому партнеру, может меняться на протяжении всего срока существования СП, что дает возможность иностранному инвестору, владея более высоким капиталом, получить более быструю норму прибыли при одновременном желании китайского партнера позже большую роль в поддержании долгосрочного контроля.
Стороны любого из предприятий (EJV, CJV или WFOE) готовят технико-экономическое обоснование, описанное выше. Это необязательный документ – стороны по-прежнему свободны отказаться от реализации проекта. Технико-экономическое обоснование должно охватывать фундаментальные технические и коммерческие аспекты проекта, прежде чем стороны смогут приступить к оформлению необходимой юридической документации. Исследование должно содержать детали, упомянутые ранее в разделе «ТЭО» [ нужна ссылка ] (представления китайского партнера).
Существует основной закон КНР о предприятиях с единоличным контролем за иностранными инвестициями (WFOE). Вступление Китая во Всемирную торговую организацию (ВТО) примерно в 2001 году оказало глубокое влияние на иностранные инвестиции. Не являясь СП, они рассматриваются здесь только в сравнении или контрасте.
Для выполнения обязательств ВТО Китай время от времени публикует обновленные версии своих «Каталогов инвестиций» (затрагивающих предприятия), запрещенных и ограниченных.
WFOE является китайским юридическим лицом и обязан подчиняться всем китайским законам. Таким образом, разрешается заключать договоры с соответствующими государственными органами на приобретение прав землепользования, аренду зданий и получение коммунальных услуг. В этом он больше похож на CJV, чем на EJV.
Ожидается, что WFOE КНР будут использовать самые современные технологии и экспортировать не менее 50% своей продукции, при этом все инвестиции должны быть полностью предоставлены иностранным инвестором и предприятие находится под его полным контролем.
WFOE обычно являются предприятиями с ограниченной ответственностью [18] (как и EJV), но ответственность директоров, менеджеров, консультантов и поставщиков зависит от правил, которые регулируют департаменты или министерства, которые контролируют ответственность за качество продукции, безопасность работников или защиту окружающей среды.
Преимущество WFOE перед своими альтернативами заключается в усиленной защите ее ноу-хау, но принципиальным недостатком является отсутствие заинтересованной и влиятельной китайской партии.
По состоянию на 3-й квартал 2004 г. WFOE заменили EJV и CJV следующим образом: [17]
(*)=Финансовые венчурные предприятия EJV/CJV (**)=Утвержденные СП
Эти предприятия созданы в соответствии с Законом об иностранных инвестициях в Китай. Капитал состоит из стоимости акций в обмен на стоимость имущества, переданного предприятию. Ответственность акционеров, включая долг, равна количеству акций, приобретенных каждым партнером.
Уставный капитал компании составляет долю оплаченного капитала. Минимальная сумма уставного капитала компании должна составлять 30 миллионов юаней. Эти компании могут котироваться только на двух фондовых биржах КНР – Шанхайской и Шэньчжэньской фондовых биржах. На этих биржах допускаются акции двух типов – акции типа «А» и типа «Б».
Тип A предназначен только для граждан Китая и может продаваться только в юанях. Акции типа «B» номинированы в юанях, но могут продаваться в иностранной валюте, а также гражданами Китая, имеющими иностранную валюту. Кроме того, государственные предприятия, акционирование которых было одобрено, могут торговать в Гонконге акциями «H» и на биржах NYSE.
Акции категории «А» выпускаются и торгуются гражданами Китая. Они выпускаются и торгуются в юанях. Акции категории «B» номинированы в юанях, но торгуются в иностранной валюте. С марта 2001 года, помимо иностранных инвесторов, граждане Китая с иностранной валютой также могут торговать акциями категории «B».
Инвестиционные компании — это компании, созданные в Китае единственным бизнесом, финансируемым из-за рубежа, или совместно с китайскими партнерами, которые занимаются прямыми инвестициями. Оно должно быть зарегистрировано как компания с ограниченной ответственностью.
Общая сумма активов инвестора в течение года, предшествующего подаче заявки на ведение бизнеса в Китае, должна составлять не менее 400 миллионов долларов США на территории Китая. Вклад оплаченного капитала должен превышать 10 миллионов долларов США. Кроме того, должно быть одобрено более 3 проектных предложений предполагаемых инвестиционных проектов инвестора. Доля акций, на которые подписаны и которые принадлежат иностранным инвестиционным компаниям иностранным инвесторам (ICFI), должна составлять 25%. Инвестиционная фирма может быть создана как EJV.
15 марта 2019 года Всекитайское собрание народных представителей приняло единый Закон об иностранных инвестициях [19] , который вступает в силу 1 января 2020 года.
СП являются предпочтительной формой корпоративных инвестиций, однако отдельных законов для совместных предприятий не существует. Компании, зарегистрированные в Индии, рассматриваются наравне с местными компаниями.
Частные компании (нижний предел капитала составляет всего лишь около 2500 долларов США, верхний предел отсутствует) разрешены [20] в Индии вместе с публичными компаниями, с ограниченной ответственностью или без нее, а также с партнерствами. Индивидуальное предпринимательство тоже разрешено. Однако последние зарезервированы для NRI.
Посредством операций на рынке капитала иностранные компании могут совершать сделки на двух биржах без предварительного разрешения RBI, но они не могут владеть более чем 10 процентами акций оплаченного капитала индийских предприятий, в то время как совокупные иностранные институциональные инвестиции (FII) в предприятие ограничены 24 процента.
Создание дочерних компаний, находящихся в полной собственности (WOS), а также проектных офисов и филиалов, зарегистрированных в Индии или нет. Иногда понятно, что филиалы начинают тестировать рынок и вникать в его суть. Передача капитала от резидентов к нерезидентам при слияниях и поглощениях (M&A) обычно разрешается в автоматическом порядке. Однако если слияния и поглощения происходят в секторах и видах деятельности, требующих предварительного разрешения правительства (Приложение 1 Политики), то передача может осуществляться только после получения разрешения. [21]
Разрешены совместные предприятия с торговыми компаниями, а также импорт бывших в употреблении машин и оборудования.
Ожидается, что в СП иностранный партнер обеспечивает техническое сотрудничество, а цены включают валютный компонент, в то время как индийский партнер предоставляет в распоряжение завод или строительную площадку, а также оборудование и детали местного производства. Многие СП создаются как публичные компании с ограниченной ответственностью (ООО) из-за преимуществ ограниченной ответственности. [22]
В Украине большинство совместных предприятий действуют в форме общества с ограниченной ответственностью , [23] поскольку не существует юридического лица в форме совместного предприятия. Защита прав иностранных инвесторов гарантируется Законом Украины "Об иностранных инвестициях". В Украине СП может быть создано без образования юридического лица и действовать на основании так называемого Соглашения о сотрудничестве [24] (Договир про спильну дияльнист; укр. Договір про спільну діяльність). Согласно Гражданскому кодексу Украины, CA может быть учрежден двумя или более сторонами; Права и обязанности сторон регулируются договором. Соглашение о сотрудничестве получило широкое распространение в Украине, главным образом, в сфере добычи нефти и газа .