Шариат ( / ʃ ə ˈ r iː ə / ; арабский : شَرِيعَة , латинизированный : sharīʿah [ʃaˈriːʕa] ) буквально означает путь или закон, в исламской терминологии он относится к абстрактному [1] неизменному божественному или религиозному закону , который является частью исламского традиция [2] [3] [4] основана на священных писаниях ислама , особенно на Коране и хадисах . [2] Напротив, фикх , который включает в себя критику источников , особенно хадисов и методов установления , таких как смысл и логический вывод текста, относится к интерпретациям исламских ученых ; [5] [6] [7] ахкам , практическая сторона шариата, в некотором смысле, [8] относится к результатам, достигнутым учеными с помощью этих источников и интеллектуальных методов, которые они используют. Фетвы , с другой стороны, состоят из религиозных решений, принимаемых муфтиями по конкретным вопросам.
Традиционная теория исламской юриспруденции признает четыре источника шариата : Коран , сунну (вид устной традиции , передаваемой посредством цепочки передачи и записываемой и классифицируемой как достоверный хадис ), иджму (можно понимать как иджма аль-умма – целое сообщество). консенсус, или иджма аль-айма – консенсус религиозных авторитетов [9] ) и рассуждения по аналогии . [примечание 1] [12] Пять известных юридических школ суннитского ислама , Ханафи , Малики , Шафии , Ханбали и Захири , разработали суннитские методологии для получения постановлений из библейских источников, используя процесс, известный как иджтихад . [5] [6] Традиционная юриспруденция различает две основные отрасли права: ритуалы и социальные отношения ; подразделы семейного права , правоотношений (коммерческих, политических/административных ) и уголовного права , по широкому кругу тем. [5] [7] Его постановления касаются как этических стандартов, так и правовых норм, [13] [14] относя действия к одной из пяти категорий : обязательные , рекомендуемые , нейтральные , ненавистные и запрещенные . [5] [6] [7]
Со временем на основе упомянутых исследований возникли юридические школы , отражающие предпочтения отдельных обществ и правительств, а также исламских ученых или имамов в отношении теоретического и практического применения законов и постановлений. Хотя шариат представлен как форма правления [15] в дополнение к другим его аспектам, особенно в современном исламистском понимании , некоторые исследователи видят раннюю историю ислама , которая также моделировалась и превозносилась большинством мусульман; не период господства шариата, а своего рода «светская арабская экспансия». [16] [17] Шариат никогда не был единственной действующей правовой системой в исламской истории ; с самого начала оно всегда использовалось наряду с обычным правом , [18] [19] и применялось в судах судьями , назначаемыми правителем , [5] [7] в сочетании с различными экономическими, уголовными и административными законами, изданными мусульманскими правителями. [20]
По мнению правозащитных групп , некоторые из классических практик шариата включают в себя серьезные нарушения основных прав человека, гендерного равенства и свободы выражения мнений, а практика стран, где действует шариат, подвергается критике. [21] Европейский суд по правам человека в Страсбурге (ЕСПЧ) постановил в нескольких случаях, что шариат «несовместим с фундаментальными принципами демократии». [22] [23] На фоне этого «концепция прав человека» была категорически исключена правительствами таких стран, как Иран и Саудовская Аравия , утверждая, что она принадлежит светским и западным ценностям, [24] и Каирской конференцией , Организация исламского сотрудничества заявляет, что права человека могут соблюдаться только в том случае, если они совместимы с исламом. [25]
В 21 веке подходы к шариату в мусульманском мире сильно различаются, и роль шариата становится все более спорной темой во всем мире. [6] Помимо межрелигиозных разногласий , фундаменталисты выступают за полное и бескомпромиссное внедрение «точного/чистого шариата» без изменений, [3] [26] в то время как модернисты утверждают, что его можно/должно привести в соответствие с правами человека и другими современными проблемами, такими как как демократия , права меньшинств , свобода мысли , права женщин и банковское дело посредством новой судебной практики. [27] [28] [29] В странах с мусульманским большинством традиционные законы широко использовались с [6] [30] или были изменены европейскими моделями. Судебные процедуры и юридическое образование также были приведены в соответствие с европейской практикой. [6] Хотя конституции большинства государств с мусульманским большинством содержат ссылки на шариат, его правила в основном сохраняются только в семейном праве. [ 6] Исламское возрождение В конце 20 - го века исламские движения призвали к полному соблюдению шариата, включая телесные наказания худуд , такие как забивание камнями .
Основной диапазон значений арабского слова шариах , происходящего от корня š-r-ʕ , связан с религией и религиозным законом. [32] Лексикографическая традиция фиксирует две основные области использования, в которых слово шариат может появляться без религиозного подтекста. [33] В текстах, напоминающих пасторальную или кочевую среду, это слово и его производные относятся к водопою животных у постоянного водопоя или к берегу моря, с особым упором на животных, которые приходят туда. [33] Другая область использования связана с понятиями «растянутый» или «длинный». [33] Этот диапазон значений родственен еврейскому слову «сара» [ необходимо разъяснение ] и, вероятно, является источником значения «путь» или «путь». [33] Обе эти области, как утверждается, породили аспекты религиозного значения. [33]
Некоторые ученые описывают слово шариа как архаичное арабское слово, обозначающее «путь, по которому нужно идти» (аналог еврейского термина Галаха («Путь идти»)), [34] или «путь к источнику воды» [35] [ 36] и утверждают, что ее принятие в качестве метафоры божественно установленного образа жизни обусловлено важностью воды в засушливой пустынной среде. [36]
В Коране шариат и родственный ему шира встречаются по одному разу и имеют значение «путь» или «путь». [32] Слово шариа широко использовалось арабоязычными евреями в средние века и являлось наиболее распространенным переводом слова Тора в арабском переводе Торы Саадьи Гаона в X веке . [32] Подобное использование этого термина можно найти у христианских писателей. [32] Арабское выражение Шариат Аллах ( شريعة الله «Закон Божий») является распространенным переводом תורת אלוהים ( « Закон Божий » на иврите) и νόμος τοῦ θεοῦ ( « Закон Божий » на греческом языке в Новом Завете [Рим. 7] : 22]). [37] В мусульманской литературе шариат обозначает законы или послания пророка или Бога, в отличие от фикха , который относится к их интерпретации ученым. [38]
В более старых англоязычных работах по праву конца 19 – начала 20 веков для обозначения шариата использовалось слово шери . [39] Оно, наряду с французским вариантом chéri , использовалось во времена Османской империи и происходит от турецкого şer'(i) . [40]
Слово шариат используется арабоязычными народами Ближнего Востока для обозначения пророческой религии во всей ее совокупности. [32] Например, шариат Муса означает закон или религию Моисея , а шариата-на может означать «наша религия» в отношении любой монотеистической веры. [32] В исламском дискурсе шариат относится к религиозным правилам, регулирующим жизнь мусульман. [32] Для многих мусульман это слово означает просто «справедливость», и они будут считать любой закон, который способствует справедливости и социальному благополучию, соответствующим шариату. [6]
Ян Михель Отто различает четыре значения термина шариат в религиозном, юридическом и политическом дискурсе: [1]
Родственный термин аль-канун аль-ислами ( القانون الإسلامي , исламское право), который был заимствован из европейского употребления в конце 19 века, используется в мусульманском мире для обозначения правовой системы в контексте современного государства. [41]
Кисас был практикой, использовавшейся в качестве инструмента разрешения межплеменных конфликтов в доисламском арабском обществе. Основанием для этого постановления было то, что член племени, к которому принадлежал убийца, передавался семье жертвы для казни, что соответствовало социальному положению убитого. [42] «Условие социальной эквивалентности» означало казнь члена племени убийцы, который был эквивалентен убитому, в том смысле, что убитый был мужчиной или женщиной, рабом или свободным, элитой или простым человеком. Например, за раба можно было убить только одного раба, а за женщину — женщину. В других случаях семье убитого могла быть выплачена компенсационная выплата ( дия ) . К этому доисламскому пониманию добавились дебаты о том, может ли мусульманин быть казнен за немусульманина в исламский период.
Основным аятом для реализации в исламе является «Аль-Бакара», 178 аят: «Верующие! Вам назначено возмездие в отношении убитых людей. Свободный против свободного, пленник против пленницы, женщина против женщины. Кого прощает брат убитого за определенную плату, пусть он соблюдает обычай и хорошо заплатит цену».
Согласно традиционалистской ( атари ) мусульманской точке зрения, основные заповеди шариата были переданы непосредственно от исламского пророка Мухаммеда без «исторического развития» [43] , а возникновение исламской юриспруденции ( фикха ) также восходит ко времени жизни Мухаммеда. [6] [7] С этой точки зрения, его сподвижники и последователи взяли то, что он сделал и одобрил, как образец ( сунну ) и передали эту информацию последующим поколениям в форме хадисов . [6] [7] Эти отчеты привели сначала к неформальному обсуждению, а затем к систематической юридической мысли, сформулированной с наибольшим успехом в восьмом и девятом веках выдающимися юристами Абу Ханифой , Маликом ибн Анасом , аш-Шафии и Ахмадом ибн Ханбалом. , которые считаются основателями ханафитской , маликитской , шафиитской и ханбалитской юридических школ ( мадхахиб ) суннитской юриспруденции. [7]
Современные историки представили альтернативные теории формирования фикха. [6] [7] Сначала западные ученые приняли общие положения традиционалистской теории. [44] В конце 19 века влиятельная ревизионистская гипотеза была выдвинута Игнаком Гольдзиером и развита Йозефом Шахтом в середине 20 века. [7] Шахт и другие учёные [45] утверждали, что, покорив гораздо более густонаселенные земледельческие и городские общества с уже существующими законами и правовыми потребностями, первоначальные усилия мусульман по формулированию правовых норм [примечание 2] касались Корана [примечание 3] и книг Мухаммеда. хадисы как один из источников права, [примечание 4] с личными мнениями юристов, юридической практикой завоеванных народов, а также указами и решениями халифов, также являющимися действительными источниками. [50]
Согласно этой теории, большинство канонических хадисов не были созданы Мухаммедом, а были фактически созданы позднее, несмотря на усилия исследователей хадисов отсеять измышления. [примечание 5] После того, как было признано, что правовые нормы должны быть формально основаны на библейских источниках, сторонники правил юриспруденции, поддерживаемых хадисами, расширили цепочки передачи хадисов обратно на сподвижников Мухаммеда. [7] По его мнению, настоящим архитектором исламской юриспруденции был аш-Шафии (умер в 820 г. н. э./204 г. хиджры), который сформулировал эту идею (о том, что правовые нормы должны быть формально основаны на библейских источниках) и другие элементы классического права. Теория в его работе аль-Рисала , [7] [44] , но которому предшествовал свод исламских законов, не основанный на главенстве хадисов Мухаммеда.
Хотя происхождение хадисов остается предметом научных споров, эта теория (Гольдзихера и Шахта) вызвала возражения, и современные историки обычно занимают более осторожные, промежуточные позиции, [44] и общепризнано, что ранняя исламская юриспруденция развивалась из сочетания административных и народных практик, сформированных религиозными и этическими заповедями ислама. [52] [6] [53] Он продолжил некоторые аспекты доисламских законов и обычаев земель, которые попали под власть мусульман после первых завоеваний, и изменил другие аспекты, стремясь удовлетворить практическую потребность в установлении исламских норм. поведения и разрешения споров, возникающих в ранних мусульманских общинах. [54] Юридическая мысль постепенно развивалась в учебных кружках, где независимые ученые встречались, чтобы учиться у местного мастера и обсуждать религиозные темы. [54] [55] Поначалу членство в этих кружках было непостоянным, но со временем отдельные региональные юридические школы выкристаллизовались вокруг общих наборов методологических принципов. [6] [55] Поскольку границы школ стали четко очерчены, авторитет их доктринальных принципов стал принадлежать магистру-юристу с более ранних времен, который отныне был идентифицирован как основатель школы. [6] [55] В течение первых трех столетий ислама все юридические школы пришли к принятию общих принципов классической теории права, согласно которым исламское право должно было прочно укорениться в Коране и хадисах. [6] [56]
Фикх традиционно делится на области усуль аль-фикх (букв. корни фикха ), изучающие теоретические принципы юриспруденции, и фуру' аль-фикх (букв. ветви фикха ), посвященные разработке постановлений. на основе этих принципов. [7] [11]
Классические юристы считали, что человеческий разум — это дар Божий, который следует использовать в полной мере. [57] Однако они считали, что использование одного только разума недостаточно, чтобы отличить добро от зла , и что рациональная аргументация должна черпать свое содержание из совокупности трансцендентных знаний, раскрытых в Коране и через Сунну Мухаммеда. [10] [57]
Традиционная теория исламской юриспруденции уточняет, как следует интерпретировать Священные Писания с точки зрения лингвистики и риторики. [7] Он также включает в себя методы установления подлинности хадисов и определения случаев, когда юридическая сила отрывка из Священных Писаний аннулируется отрывком , раскрытым позднее. [7] Помимо Корана и Сунны, классическая теория суннитского фикха признает два других источника права: юридический консенсус ( иджма ) и рассуждения по аналогии ( кийас ). [52] Таким образом, он изучает применение и пределы аналогии, а также ценность и пределы консенсуса, а также другие методологические принципы, некоторые из которых принимаются только определенными юридическими школами. [7] Этот аппарат интерпретации объединен под рубрикой иджтихад , которая относится к усилиям юриста в попытке прийти к решению по конкретному вопросу. [7] Теория шиитской юриспруденции двунадесятников аналогична теории суннитских школ с некоторыми отличиями, такими как признание разума ( ʿaql ) в качестве источника права вместо кияса и расширение понятия сунны за счет включения традиций имамов . [10] [58]
Исламский ученый Сайид Рашид Рида (1865–1935 гг. н. э.) перечисляет четыре основных источника исламского права, с которыми согласны все мусульмане-сунниты :
«[Хорошо известных] источников законодательства в исламе четыре: Коран , Сунна, консенсус уммы и иджтихад , принятый компетентными юристами » [ 59 ]
Некоторые исследователи предполагают, что первоисточники могли развиваться аналогично фикху, вопреки традиционным знаниям; Герд Р. Пуин , Лоуренс Конрад , Патрисия Кроун и Джозеф Шахт пришли к этим выводам, исследуя книги сирах , [60] терминологию хадисов, [61] и цепочки повествования хадисов, [62] соответственно.
Классический процесс иджтихада сочетал эти общепризнанные принципы с другими методами, которые были приняты не всеми юридическими школами, такими как истихсан (юридическое предпочтение), истислах (учет общественных интересов) и истишаб (презумпция непрерывности). [52] Юрист, имеющий право практиковать иджтихад, известен как муджтахид . [72] [53] Использование независимых рассуждений для принятия решения контрастирует с таклидом (имитацией), который относится к следованию решениям муджтахида. [53] К началу X века развитие суннитской юриспруденции побудило ведущих юристов заявить, что основные правовые вопросы были решены, а сфера применения иджтихада постепенно ограничивается. [53] [73] Начиная с 18-го века, ведущие мусульманские реформаторы начали призывать к отказу от таклида и возобновлению акцента на иджтихаде, который они рассматривали как возвращение к жизненной силе ранней исламской юриспруденции. [73]
Фикх касается как этических стандартов, так и правовых норм, стремясь установить не только то, что является законным, а что нет, но также и то, что является морально правильным и неправильным. [13] [14] Постановления шариата попадают в одну из пяти категорий, известных как «пять решений» ( аль-ахкам аль-хамса ): обязательные ( фард или ваджиб ), рекомендуемые ( мандуб или мустахабб ), нейтральные ( мубах ), предосудительные. ( макрух ) и запрещено ( харам ). [6] [11]
Совершение запрещенного действия или невыполнение обязательного действия является грехом или преступлением. [6] Предосудительных действий следует избегать, но они не считаются греховными или наказуемыми в суде. [6] [74] Избегание предосудительных действий и выполнение рекомендуемых действий считается предметом награды в загробной жизни, в то время как нейтральные действия не влекут за собой никакого осуждения со стороны Бога. [6] [74] Юристы расходятся во мнениях относительно того, охватывает ли термин «халал» первые три или первые четыре категории. [6] Юридический и моральный вердикт зависит от того, совершено ли действие по необходимости ( дарура ) и от основного намерения ( нийя ), как это выражено в юридической максиме «действия [оцениваются в соответствии] с намерением». [6]
Как видно на многих примерах, классификация относительна. Например, вера в существование и чудеса Аулии представлена как «условие» ортодоксального ислама многими выдающимися авторами суннитского вероучения, такими как Ат-Тахави и Насафи [75] [76] , и принята в традиционных суннитах и шиизме. . Однако такое понимание, наряду с выражением уважения и посещением могил святых, рассматривается как неприемлемая ересь пуританскими и возрожденческими исламскими движениями, такими как салафизм , ваххабизм и исламский модернизм . [77]
Макасид (цели или задачи) шариата и маслаха (благосостояние или общественный интерес) — это две родственные классические доктрины, которые в наше время стали играть все более заметную роль. [78] [79] [80] Впервые они были четко сформулированы аль-Газали (ум. 1111), который утверждал, что маслаха была общей целью Бога в раскрытии божественного закона, и что ее конкретной целью было сохранение пяти основных принципов человеческой жизни. благополучие: религия, жизнь, интеллект, потомство и собственность. [81] Хотя большинство юристов классической эпохи признавали маслаху и макасид важными правовыми принципами, они придерживались разных взглядов относительно роли, которую они должны играть в исламском праве. [78] [80] Некоторые юристы рассматривали их как вспомогательные обоснования, ограниченные библейскими источниками и рассуждениями по аналогии. [78] [82] Другие считали их независимым источником права, общие принципы которого могли преобладать над конкретными выводами, основанными на букве Священного Писания. [78] [83] Хотя последней точки зрения придерживалось меньшинство классических юристов, в наше время ее стали отстаивать в различных формах видные ученые, которые стремились адаптировать исламское право к меняющимся социальным условиям, опираясь на интеллектуальное наследие традиционное правосудие. [78] [52] [79] Эти ученые расширили перечень макасидов , включив в него такие цели шариата, как реформы и права женщин ( Рашид Рида ); справедливость и свобода ( Мохаммед аль-Газали ); и человеческое достоинство и права ( Юсуф аль-Кардави ). [78]
Область фуру аль-фикха (букв. ветви фикха) традиционно делится на ибадат (ритуалы или акты поклонения) и мухамалат (социальные отношения). [7] [53] Многие юристы далее разделили корпус материальной юриспруденции на «четыре четверти», называемые ритуалами, продажами, браком и травмами. [84] Каждый из этих терминов образно обозначал множество предметов. [84] Например, квартал продаж будет охватывать партнерские отношения, гарантии, подарки и завещания, а также другие темы. [84] Юридические работы были организованы в виде последовательности таких более мелких тем, каждая из которых называлась «книгой» ( kitab ). [7] [84] Особое значение ритуала подчеркивалось тем, что его обсуждение всегда помещалось в начало работы. [7] [84]
Некоторые историки выделяют область исламского уголовного права, сочетающую в себе несколько традиционных категорий. [6] [85] [11] Некоторые преступления, за которые предусмотрены библейские наказания, известны как худуд . [6] Юристы разработали различные ограничения, применение которых во многих случаях было практически невозможным. [6] Другие преступления, связанные с умышленным причинением телесных повреждений, рассматриваются в соответствии с версией lex talionis , которая предписывает наказание, аналогичное преступлению ( кисас ), но жертвы или их наследники могут вместо этого согласиться на денежную компенсацию ( диа ) или помиловать преступника; только дийа налагается за непреднамеренный вред. [6] [85] Другие уголовные дела относятся к категории тазир , где целью наказания является исправление или реабилитация виновного, а его форма в значительной степени оставлена на усмотрение судьи. [6] [85] На практике, с самого начала истории ислама, уголовные дела обычно рассматривались судами, управляемыми правителем, или местной полицией, используя процедуры, которые лишь отдаленно были связаны с шариатом. [7] [85]
Двумя основными жанрами литературы фуру являются мухтасар (краткое изложение закона) и мабсут (подробный комментарий). [7] Мухтасары представляли собой короткие специализированные трактаты или общие обзоры, которые можно было использовать в классе или консультировать судьи. [7] [6] [ 86] Мабсут , который обычно содержал комментарии к мухтасару и мог растягиваться до десятков больших томов, записывал альтернативные постановления с их обоснованиями, часто сопровождавшиеся увеличением случаев и концептуальных различий. [7] [86] Терминология юридической литературы была консервативной и имела тенденцию сохранять понятия, которые потеряли свою практическую значимость. [7] В то же время цикл сокращений и комментариев позволил юристам каждого поколения сформулировать модифицированный свод законов, отвечающий меняющимся социальным условиям. [86] Другие юридические жанры включают каваид (краткие формулы, призванные помочь студенту запомнить общие принципы) и сборники фетв конкретного ученого. [6]
Классическую юриспруденцию называют «одним из главных интеллектуальных достижений ислама» [87] , а ее важность в исламе сравнивают с важностью теологии в христианстве . [примечание 6]
Основными суннитскими школами права ( мазхабами ) являются ханафитский , маликитский , шафиитский и ханбалитский мазхабы. [53] Они возникли в девятом и десятом веках, а к двенадцатому веку почти все юристы присоединились к определенному мазхабу. [90] Эти четыре школы признают значимость друг друга и на протяжении веков участвовали в юридических дебатах. [90] [53] Правила этих школ соблюдаются во всем мусульманском мире без исключительных региональных ограничений, но каждая из них стала доминировать в разных частях мира. [90] [53] Например, школа Малики преобладает в Северной и Западной Африке; ханафитская школа в Южной и Центральной Азии; школа Шафиитов в Нижнем Египте, Восточной Африке и Юго-Восточной Азии; и школа Ханбали в Северной и Центральной Аравии. [90] [53] [6] Первые века ислама также стали свидетелями ряда недолговечных суннитских мазхабов. [7] Школа Захири , которую обычно называют вымершей, продолжает оказывать влияние на юридическую мысль. [7] [53] [90] Развитие шиитских правовых школ происходило по линии богословских разногласий и привело к формированию двунадесятников , заидитов и исмаилитов мазхабов , отличия которых от суннитских правовых школ примерно того же порядка, что и различия среди суннитских школ. [7] [6] В Омане преобладает правовая школа Ибади, отличная от суннитского и шиитского мазхабов . [53]
Трансформации исламских правовых институтов в современную эпоху имели глубокие последствия для системы мазхаба. [90] Юридическая практика в большинстве стран мусульманского мира стала контролироваться государственной политикой и государственным законодательством, так что влияние мазхабов за пределы личной ритуальной практики зависит от статуса, предоставленного им в национальной правовой системе. [90] При кодификации государственного права обычно использовались методы тахайюра (отбора постановлений без ограничения конкретным мазхабом) и талфика (объединения частей разных постановлений по одному и тому же вопросу). [90] Юристы, подготовленные в современных юридических школах, в значительной степени заменили традиционных улемов в качестве толкователей принятых законов. [90] Глобальные исламские движения иногда опирались на различные мазхабы, а иногда уделяли больше внимания библейским источникам, а не классической юриспруденции. [90] Школа Ханбали, с ее особенно строгой приверженностью Корану и хадисам, вдохновила консервативные течения прямой интерпретации Священных Писаний со стороны салафитских и ваххабитских движений. [90] Другие течения, такие как сети индонезийских улемов и исламских ученых, проживающих в странах с мусульманским меньшинством, выдвигают либеральные интерпретации исламского права, не сосредотачиваясь на традициях конкретного мазхаба. [90]
Шариат традиционно интерпретировался муфтиями . В течение первых нескольких столетий ислама муфтии были частными юристами, которые обычно занимали и другие должности. Они издавали фетвы (юридические заключения), как правило, бесплатно в ответ на вопросы непрофессионалов или просьбы о консультации, поступающие от судей, которые излагались в общих чертах. Фетвы регулярно поддерживались в судах, а если и не поддерживались, то обычно это происходило потому, что фетва противоречила более авторитетному юридическому заключению. [91] Статус юристов определялся их научной репутацией. [92] [93] Большинство классических юридических трудов, написанных авторами-юристами, во многом основывались на фетвах выдающихся муфтиев. [92] Эти фетвы выполняли функцию юридического прецедента , в отличие от судебных приговоров, которые имели силу только для данного случая. [94] Хотя независимые муфтии никогда не исчезали, начиная с XII века мусульманские правители начали назначать наемных муфтиев для ответа на вопросы общественности. [95] На протяжении веков суннитские муфтии постепенно включались в состав государственной бюрократии, в то время как шиитские юристы в Иране постепенно утверждали автономную власть, начиная с ранней современной эпохи. [96]
.jpg/1280px-Samarkand,_Registan,_Ulugbek_Medressa_(6238565020).jpg)
Первоначально исламское право преподавалось в учебных кружках, которые собирались в мечетях и частных домах. Преподаватель с помощью продвинутых студентов давал комментарии к кратким юридическим трактатам и проверял понимание текста студентами. Эта традиция продолжала практиковаться в медресе , распространившихся в X и XI веках. [97] [98] Медресе были высшими учебными заведениями, посвященными в основном изучению права, но также предлагающим другие предметы, такие как теология, медицина и математика. Комплекс медресе обычно состоял из мечети, пансионата и библиотеки. Он содержался за счет вакфа (благотворительного фонда), который выплачивал зарплату профессорам, стипендии студентам и покрывал расходы на строительство и содержание. По окончании курса профессор выдавал лицензию ( иджаза ), удостоверяющую компетентность студента по данному предмету. [98] Студенты, специализирующиеся на праве, должны были пройти учебную программу, состоящую из подготовительных занятий, доктрин конкретного мазхаба и обучения юридическим спорам, и, наконец, написать диссертацию, которая принесла им лицензию на преподавание и издание фетв. [95] [97]
Судья (кади) возглавлял суд кади ( махкама ), также называемый шариатским судом. Кади прошли подготовку по исламскому праву, хотя и не обязательно до уровня, необходимого для издания фетв. [6] [99] В состав суда также входил ряд помощников, выполняющих различные роли. [100] Судьи были теоретически независимы в своих решениях, хотя они назначались правителем и часто испытывали давление со стороны членов правящей элиты, где их интересы были в игре. [95] Роль кади заключалась в оценке доказательств, установлении фактов дела и вынесении вердикта на основе применимых постановлений исламской юриспруденции. [6] Кади должен был запросить фетву у муфтия, если было неясно, как закон следует применять в данном случае. [6] [101] Поскольку исламская правовая теория не признает различия между частным и публичным правом, судебные процедуры были идентичны для гражданских и уголовных дел и требовали от частного истца представления доказательств против ответчика. Основным видом доказательств являлись устные показания свидетелей. Стандарты доказывания по уголовным делам были настолько строгими, что зачастую было трудно добиться обвинительного приговора даже по очевидным делам. [6] Большинство историков полагают, что из-за этих строгих процессуальных норм суды кади на раннем этапе утратили свою юрисдикцию в отношении уголовных дел, которые вместо этого рассматривались в других типах судов. [102]
Если обвинение не приводило к вынесению приговора в суде кади, истец часто мог обжаловать его в суде другого типа, называемом судом мазалимов , которым управляет совет правителя. [6] Основанием для создания судов мазалим (букв. обиды, жалобы) было устранение нарушений, которые шариатские суды не могли устранить, включая жалобы на правительственных чиновников. Обычно присутствовали исламские юристы, а судья часто председательствовал в суде в качестве заместителя правителя. [6] [95] Приговоры мазалимов должны были соответствовать духу шариата, но они не были связаны буквой закона или процедурными ограничениями судов кади. [6] [101]
Полиция ( шурта ), взявшая на себя инициативу по предотвращению и расследованию преступлений, имела собственные суды. [95] Как и мазалимские суды, полицейские суды не были связаны правилами шариата и имели полномочия назначать дискреционные наказания. [102] Еще одной должностью по поддержанию общественного порядка был мухтасиб (рыночный инспектор), которому было поручено предотвращать мошенничество в экономических операциях и нарушения общественной морали. [95] Мухтасиб принимал активное участие в преследовании подобных правонарушений и назначал наказания на основе местных обычаев . [102]
Социальная структура досовременных исламских обществ во многом определялась сплоченными сообществами, организованными вокруг родственных групп и местных кварталов. Конфликты между отдельными людьми могли перерасти в конфликт между поддерживающими их группами и разрушить жизнь всего сообщества. Судебное разбирательство рассматривалось как последнее средство в случаях, когда неформальное посредничество не помогло. Такое отношение нашло отражение в юридической максиме «мировое соглашение — лучший приговор» ( ас-сульх сайид аль-ахкам ). В судебных спорах кади, как правило, меньше интересовались юридической теорией, чем достижением результата, который позволил бы сторонам спора возобновить свои прежние социальные отношения. Этого можно достичь, избежав полной потери проигравшей стороны или просто предоставив ей возможность сформулировать свою позицию публично и получить определенную психологическую поддержку. [103] [104] Исламское право требовало, чтобы судьи были знакомы с местными обычаями, и они выполняли ряд других общественных функций в обществе, включая посредничество и арбитраж, надзор за общественными работами, проверку финансов вакфов и защиту интересов дети сироты. [99] [102]
В отличие от досовременных культур, где законы провозглашались правящей династией, исламские законы формулировались религиозными учеными без участия правителей. Закон получил свою власть не от политического контроля, а, скорее, от коллективных доктринальных позиций юридических школ (мазхабов) в их качестве толкователей Священных Писаний. Улемы (религиоведы) участвовали в управлении общинными делами и действовали как представители мусульманского населения по отношению к правящим династиям, которые до современной эпохи имели ограниченные возможности для прямого управления. [105] Военные элиты полагались на улемов в вопросах религиозной легитимации, причем финансовая поддержка религиозных институтов была одним из основных средств, с помощью которых эти элиты устанавливали свою легитимность. [106] [105] В свою очередь, улемы зависели от поддержки правящих элит для продолжения работы религиозных учреждений. Хотя отношения между светскими правителями и религиоведами претерпевали ряд сдвигов и трансформаций в разное время и в разных местах, эта взаимная зависимость характеризовала историю ислама до начала современной эпохи. [107] [105] Кроме того, поскольку шариат содержал мало положений в нескольких областях публичного права, мусульманские правители могли издавать различные сборники экономических, уголовных и административных законов за пределами юрисдикции исламских юристов, наиболее известным из которых является «канун» . обнародованы османскими султанами, начиная с 15 века. [20] Император Великих Моголов Аурангзеб (годы правления 1658–1707) издал гибридный свод законов, известный как Фатава-э-Аламгири , основанный на ханафитских фетвах, а также решениях исламских судов, и сделал его применимым ко всем религиозным общинам на Индийский субконтинент . Эта ранняя попытка превратить исламское право в полукодифицированное государственное законодательство спровоцировала восстания против правления Великих Моголов. [108]
Как в правилах гражданских споров, так и в применении уголовного права классический шариат проводит различие между мужчинами и женщинами, между мусульманами и немусульманами, а также между свободными людьми и рабами. [6]
Традиционное исламское право предполагает патриархальное общество с мужчиной во главе семьи. [109] Различные юридические школы сформулировали множество правовых норм, которыми можно было манипулировать в пользу мужчин или женщин, [110] но женщины, как правило, находились в невыгодном положении в отношении правил наследования, кровавых денег ( дия ) и свидетелей. свидетельские показания, при которых в некоторых случаях ценность женщины фактически рассматривается как половина ценности мужчины. [109] Различные финансовые обязательства, налагаемые на мужа, служили сдерживающим фактором против одностороннего развода и обычно давали жене финансовые рычаги в бракоразводном процессе. [110] Женщины выступали в шариатских судах в качестве истцов и ответчиков по самым разным делам, хотя некоторые предпочитали, чтобы их интересы представлял родственник-мужчина. [111] [6]
Шариат был призван регулировать дела мусульманской общины. [6] Немусульмане, проживающие под исламским правлением, имели правовой статус зимми , который влек за собой ряд защит, ограничений, свобод и правового неравенства, включая уплату налога джизья . [112] Общины зимми имели юридическую автономию в решении своих внутренних дел. Дела с участием представителей двух разных религиозных групп подпадали под юрисдикцию шариатских судов, [6] где (в отличие от светских судов) [113] показания свидетелей-немусульман против мусульманина были недопустимы в уголовных делах [114] или вообще недопустимы. [115] Эта правовая база применялась с разной степенью строгости. В некоторые периоды или города все жители, очевидно, пользовались одним и тем же судом, независимо от своей религиозной принадлежности. [6] Император Великих Моголов Аурангзеб навязал исламские законы всем своим подданным, включая положения, традиционно применимые только к мусульманам, в то время как некоторые из его предшественников и преемников, как говорят, отменили джизью. [108] [116] Согласно османским записям, женщины-немусульманки обращались в шариатский суд, когда ожидали более благоприятного результата по вопросам брака, развода и имущества, чем в христианских и еврейских судах. [117] Со временем немусульмане в Османской империи могут с большей или меньшей вероятностью обращаться в исламские суды. Например, в 1729 году в исламском суде в Галате только два процента дел касались немусульман, тогда как в 1789 году немусульмане составляли лишь тридцать процентов дел. [118] В протоколах османских судов также отражено использование исламских судов бывшими немусульманками. [119] Поскольку в Османской империи немусульманам было запрещено владеть мусульманами, а мужчинам-немусульманам жениться на мусульманках в Османской империи, обращение в ислам было бы для женщин-немусульманок возможностью освободиться от супруга или хозяина. они не хотели подчиняться. [119] Однако это, скорее всего, приведет к тому, что их бывшая община будет сторониться их. [119]
Классический фикх признает и регулирует рабство как законный институт. [109] Он предоставил рабам определенные права и защиту, улучшив их статус по сравнению с греческим и римским законодательством, а также ограничил сценарии, при которых люди могли быть порабощены. [120] [121] Однако рабы не могли наследовать или заключать договор и подчинялись воле своего хозяина во многих отношениях. [120] [121] Труд и имущество рабов принадлежали хозяину, который также имел право на сексуальное подчинение своих незамужних рабов. [121] [122]
Формальные юридические ограничения для некоторых групп сосуществовали с правовой культурой, которая рассматривала шариат как отражение универсальных принципов справедливости, предполагающих защиту слабых от несправедливости, совершаемой сильными. Эта концепция была подкреплена исторической практикой шариатских судов, где крестьяне «почти всегда» выигрывали дела у деспотических землевладельцев, а немусульмане часто одерживали победу в спорах против мусульман, в том числе таких влиятельных фигур, как губернатор своей провинции. [123] [124] В семейных делах шариатский суд рассматривался как место, где права женщин могли быть защищены от проступков их мужа. [6]
Начиная с 17 века европейские державы начали распространять политическое влияние на земли, управляемые мусульманскими династиями, а к концу 19 века большая часть мусульманского мира оказалась под колониальным господством. Первыми областями исламского права, которые подвергались воздействию, обычно были коммерческие и уголовные законы, которые препятствовали колониальному управлению и вскоре были заменены европейскими правилами. [125] Исламские коммерческие законы были также заменены европейскими (в основном французскими) законами в мусульманских государствах, которые сохранили формальную независимость, поскольку эти государства все больше стали полагаться на западный капитал и не могли позволить себе потерять бизнес иностранных купцов, которые отказывались подчиняться Исламские правила. [6]
Первые существенные изменения в правовой системе Британской Индии были инициированы в конце 18 века губернатором Бенгалии Уорреном Гастингсом . План правовой реформы Гастингса предусматривал многоуровневую судебную систему для мусульманского населения, в которой средний уровень британских судей консультируется местными исламскими юристами, а суды нижнего уровня управляются кади. Гастингс также заказал перевод классического руководства по ханафитскому фикху « Аль-Хидая » с арабского языка на персидский, а затем на английский язык, который позже был дополнен другими текстами. [126] [127] Эти переводы позволили британским судьям выносить вердикты во имя исламского права, основанного на сочетании правил шариата и доктрин общего права , и устранили необходимость полагаться на консультации местных улемов, которым они не доверяли. В традиционном исламском контексте краткий текст, такой как «Аль-Хидайя» , будет использоваться профессором в качестве основы для комментариев в классе, а изученные таким образом доктрины будут использоваться в суде по усмотрению суда, с учетом местных обычаев и наличия различных юридических заключений. это могло бы соответствовать фактам дела. Использование британцами Аль-Хидая , которое представляло собой непреднамеренную кодификацию шариата, и его интерпретация судьями, обученными в западных правовых традициях, предвосхитили последующие правовые реформы в мусульманском мире. [126] [128]
Британские администраторы считали, что правила шариата слишком часто позволяют преступникам избежать наказания, о чем свидетельствует жалоба Гастингса о том, что исламский закон «основан на самых снисходительных принципах и отвращении к кровопролитию». [126] В течение XIX века уголовное право и другие аспекты исламской правовой системы в Индии были вытеснены британским законодательством, за исключением норм шариата, сохранившихся в семейном законодательстве и некоторых сделках с недвижимостью. [126] [127] Среди других изменений, эти реформы привели к отмене рабства, запрету детских браков и гораздо более частому использованию смертной казни. [129] [127] Возникшая в результате правовая система, известная как англо-мухаммаданское право , рассматривалась британцами как модель для правовых реформ в других их колониях. Подобно британцам в Индии, колониальные администрации обычно стремились получить точную и авторитетную информацию о законах коренных народов, что побуждало их отдавать предпочтение классическим исламским юридическим текстам местной судебной практике. Это, вместе с их концепцией исламского права как совокупности негибких правил, привело к акценту на традиционалистских формах шариата, которые не применялись строго в доколониальный период, и оказало формирующее влияние на современную политику идентичности мусульман. мир. [127]
В колониальную эпоху мусульманские правители пришли к выводу, что они не смогут противостоять европейскому давлению, если не модернизируют свои армии и не построят государства с централизованным управлением по образцу западных моделей. В Османской империи первые подобные изменения в правовой сфере включали передачу ранее независимых вакфов под контроль государства. Эта реформа, принятая в 1826 году, обогатила государственную казну за счет вакфов, тем самым истощив финансовую поддержку традиционного исламского юридического образования. Во второй половине XIX века была создана новая иерархическая система светских судов, которая дополнила и в конечном итоге заменила большинство религиозных судов. Студенты, надеющиеся продолжить юридическую карьеру в новой судебной системе, все чаще предпочитали посещать светские школы традиционному пути юридического образования с его туманными финансовыми перспективами. [130] Реформы Танзимата 19 века привели к реорганизации как исламского гражданского права, так и султанского уголовного права по образцу Кодекса Наполеона . [53] В 1870-х годах была разработана кодификация гражданского права и процедур (за исключением брака и развода), названная Mecelle , для использования как в шариатских, так и в светских судах. Он принял турецкий язык в интересах нового класса юристов, который больше не владел арабской идиомой традиционной юриспруденции. Кодекс был основан на ханафитском законе, и его авторы предпочитали мнения меньшинства авторитетным, когда считалось, что они лучше «соответствуют нынешним условиям». Мецелле был обнародован как канун (султанский кодекс), который представлял собой беспрецедентное утверждение власти государства над исламским гражданским правом, традиционно являвшимся прерогативой улемов. [130] Османский закон о семейных правах 1917 года принял новаторский подход, заключающийся в составлении правил на основе мнений меньшинства и большинства всех суннитских мазхабов с целью модернизации. [31] Турецкая Республика , возникшая после распада Османской империи , отменила свои шариатские суды и заменила османские гражданские законы Швейцарским Гражданским кодексом , [53] но османские гражданские законы оставались в силе в течение нескольких десятилетий в Иордании, Ливане. , Палестина, Сирия и Ирак. [31] [53]
Вестернизация правовых институтов и расширение государственного контроля во всех областях права, начавшаяся еще в колониальную эпоху, продолжилась в национальных государствах мусульманского мира. [131] Шариатские суды сначала продолжали существовать наряду с государственными судами, как и в прежние времена, но доктрина о том, что султанские суды должны воплощать в жизнь идеалы шариата, постепенно была заменена правовыми нормами, импортированными из Европы. Судебные процедуры также были приведены в соответствие с европейской практикой. Хотя исламские термины «кади» и «махкама» (кади/шариатский суд) сохранились, они обычно стали обозначать судью и суд в западном понимании. Если в традиционном шариатском суде все стороны представляли сами себя, то в современных судах их представляют профессиональные юристы, получившие образование в юридических школах западного типа, а приговоры подлежат пересмотру в апелляционном суде. В 20 веке большинство стран отменили параллельную систему шариатских судов и передали все дела в национальную систему гражданских судов. [6]
В большинстве стран с мусульманским большинством традиционные правила классического фикха в основном сохранились только в семейном праве. В некоторых странах религиозные меньшинства, такие как христиане или мусульмане-шииты, подчиняются отдельным системам семейного права. [6] Сегодня многие мусульмане верят, что современные законы, основанные на шариате, являются подлинным отражением досовременной правовой традиции. В действительности они обычно представляют собой результат обширных правовых реформ, проведенных в современную эпоху. [131] Поскольку традиционные исламские юристы утратили свою роль авторитетных толкователей законов, применяемых в судах, эти законы были кодифицированы законодателями и управлялись государственными системами, которые использовали ряд механизмов для осуществления изменений, [6] в том числе:
_-_TIMEA.jpg/1280px-The_Late_Grand_Moufti_(1906)_-_TIMEA.jpg)
Самое мощное влияние на либеральную реформистскую мысль оказали работы египетского исламского ученого Мухаммада Абду (1849–1905). Абдо считал негибкими только правила шариата, касающиеся религиозных ритуалов, и утверждал, что другие исламские законы должны быть адаптированы в зависимости от меняющихся обстоятельств с учетом социального благосостояния. Следуя прецедентам более ранних исламских мыслителей, он выступал за восстановление первоначальной чистоты ислама путем возвращения к Корану и сунне вместо следования средневековым школам юриспруденции. [31] Он отстаивал творческий подход к иджтихаду, который включал прямое толкование Священных Писаний, а также методы тахайюра и талфика . [7] [31]
Одной из наиболее влиятельных фигур в современных правовых реформах был египетский ученый-правовед Абд эль-Раззак эль-Санхури (1895–1971), который обладал знаниями как в исламском, так и в западном праве. Санхури утверждал, что возрождение исламского правового наследия таким образом, чтобы оно отвечало потребностям современного общества, требует его анализа в свете современной науки сравнительного права . Он разработал гражданские кодексы Египта (1949 г.) и Ирака (1951 г.) на основе множества источников, включая классический фикх, европейские законы, существующие арабские и турецкие кодексы, а также историю решений местных судов. [31] [108] Египетский кодекс Санхури включал несколько классических правил шариата, но для иракского кодекса он чаще опирался на традиционную юриспруденцию. [108] Кодексы Санхури впоследствии были приняты в той или иной форме большинством арабских стран. [31]
Помимо радикальных реформ исламского семейного права, проведенных в Тунисе (1956 г.) и Иране (1967 г.), правительства часто предпочитали вносить изменения, которые явно отходили от традиционных правил шариата, путем введения административных препятствий, а не изменения самих правил, чтобы свести к минимуму возражения со стороны религиозных консерваторов. В ряде стран были внесены различные процедурные изменения, направленные на ограничение полигамии, предоставление женщинам более широких прав при разводе и искоренение детских браков. Наследование было правовой сферой, наименее подверженной реформам, поскольку законодатели, как правило, неохотно вмешивались в высокотехнологичную систему коранических долей . [31] [108] Некоторые реформы столкнулись с сильной консервативной оппозицией. Например, реформа египетского семейного права 1979 года, обнародованная Анваром Садатом президентским указом, вызвала протест и была отменена в 1985 году Верховным судом по процедурным основаниям, а затем заменена компромиссной версией. [31] Реформа марокканского семейного права 2003 года , направленная на примирение универсальных норм прав человека и исламского наследия страны, была разработана комиссией, в которую входили парламентарии, религиозные ученые и активистки-феминистки, и ее результат был высоко оценен международными правозащитными группами. как пример прогрессивного законодательства, достигнутого в рамках ислама. [133] [31]
Исламское возрождение в конце 20-го века привлекло внимание международного сообщества к теме шариата в виде многочисленных политических кампаний в мусульманском мире, призывающих к полному соблюдению шариата. [6] [134] Ряд факторов способствовали возникновению этих движений, классифицированных под рубрикой исламизма или политического ислама , включая неспособность авторитарных светских режимов оправдать ожидания своих граждан и желание мусульманского населения. вернуться к более аутентичным в культурном отношении формам социально-политической организации перед лицом предполагаемого культурного вторжения с Запада. [134] [135] Исламистские лидеры, такие как аятолла Хомейни, опирались на левую антиколониалистскую риторику, формулируя свой призыв к шариату как борьбу сопротивления. Они обвиняли светских лидеров в коррупции и хищническом поведении и утверждали, что возвращение к шариату заменит деспотических правителей благочестивыми лидерами, стремящимися к социальной и экономической справедливости. В арабском мире эти позиции часто выражаются в лозунге «Ислам – это решение» ( аль-Ислам хува аль-холл ). [134]
Полная реализация шариата теоретически означает распространение его сферы действия на все области права и все сферы общественной жизни. [6] На практике кампании исламизации были сосредоточены на нескольких весьма заметных проблемах, связанных с консервативной мусульманской идентичностью, в частности на женском хиджабе и уголовных наказаниях худуд (порка, забивание камнями и ампутация), предусмотренных за определенные преступления. [134] Для многих исламистов наказания худуд лежат в основе божественного шариата, поскольку они определяются буквой Священного Писания, а не человеческими толкователями. Современные исламисты часто отвергают, по крайней мере теоретически, строгие процедурные ограничения, разработанные классическими юристами для ограничения их применения. [6] Для широкой мусульманской общественности призывы к шариату часто представляют собой, даже в большей степени, чем какие-либо конкретные требования, смутное видение их нынешней экономической и политической ситуации, заменяемой «справедливой утопией». [135]
Под влиянием этих движений был проведен ряд правовых реформ, начиная с 1970-х годов, когда Египет и Сирия внесли поправки в свои конституции, определив шариат в качестве основы законодательства. [134] Иранская революция 1979 года стала переломным моментом для сторонников исламизации, продемонстрировав возможность замены светского режима теократией . [134] Некоторые страны, в том числе Иран, Пакистан, Судан и некоторые штаты Нигерии, включили правила худуд в свои системы уголовного правосудия, которые, однако, сохранили фундаментальное влияние предыдущих вестернизирующих реформ. [6] [31] На практике эти изменения носили в основном символический характер, и, за исключением некоторых дел, переданных в суд с целью продемонстрировать соблюдение новых правил, наказания худуд, как правило, выходили из употребления, а иногда и возобновлялись в зависимости от местной политической ситуации. климат. [6] [136] Верховные суды Судана и Ирана редко одобряли приговоры о забивании камнями или ампутации ног, а верховные суды Пакистана и Нигерии никогда этого не делали. [136] Тем не менее, кампании исламизации также имели последствия в ряде других областей права, что привело к ограничению прав женщин и религиозных меньшинств, а в случае Судана способствовало развязыванию гражданской войны. [31]
Сторонников исламизации зачастую больше заботит идеология, чем традиционная юриспруденция, и среди них нет согласия относительно того, какую форму должно принять современное шариатское « исламское государство ». Это особенно справедливо для теоретиков исламской экономики и исламских финансов , которые защищают как модели свободного рынка, так и социалистические экономические модели. [31] Идея «финансирования, соответствующего шариату», стала активной областью доктринальных инноваций, и ее развитие оказало серьезное влияние на деловые операции во всем мире. [134]
Правовые системы большинства стран с мусульманским большинством можно разделить на светские и смешанные. Шариат не играет никакой роли в светских правовых системах. В смешанных правовых системах правилам шариата разрешено влиять на некоторые национальные законы, которые кодифицированы и могут быть основаны на европейских или индийских моделях, а центральную законодательную роль играют политики и современные юристы, а не улемы ( традиционные исламские ученые).
Саудовская Аравия и некоторые другие государства Персидского залива обладают так называемой классической системой шариата, где национальное право в значительной степени некодифицировано и формально приравнивается к шариату, а решающую роль в его интерпретации играют улемы. Иран перенял некоторые черты классической системы шариата, сохраняя при этом характеристики смешанных систем, такие как кодифицированные законы и парламент. [137]
В конституциях многих стран с мусульманским большинством шариат упоминается как источник или основной источник права, хотя эти ссылки сами по себе не указывают на то, насколько правовая система находится под влиянием шариата и имеет ли это влияние традиционалистский или модернистский характер. [6] [7] В тех же конституциях обычно также упоминаются универсальные принципы, такие как демократия и права человека, оставляя на усмотрение законодателей и судебных органов решать, как эти нормы должны быть согласованы на практике. [138] И наоборот, некоторые страны (например, Алжир), в конституции которых не упоминается шариат, имеют семейное законодательство, основанное на шариате. [7] Нисрин Абиад называет Бахрейн, Иран, Пакистан и Саудовскую Аравию государствами с «сильными конституционными последствиями шариата «на организацию и функционирование власти». [139]
За исключением светских систем, в странах с мусульманским большинством действуют законы шариата, регулирующие семейные вопросы (брак, наследование и т. д.). Эти законы, как правило, отражают влияние различных реформ современной эпохи и, как правило, характеризуются двусмысленностью, при этом традиционные и модернистские интерпретации часто проявляются в одной и той же стране как в законодательстве, так и в судебных решениях. [30] В некоторых странах (например, в некоторых частях Нигерии) люди могут выбирать, подавать ли дело в шариатский или светский суд. [30] [140]
В странах мусульманского мира уголовные кодексы обычно основаны на гражданском или общем праве, а в некоторых случаях – на сочетании западных правовых традиций. Саудовская Аравия никогда не принимала уголовный кодекс, и саудовские судьи по-прежнему следуют традиционной ханбалитской юриспруденции. В ходе кампаний исламизации несколько стран (Ливия, Пакистан, Иран, Судан, Мавритания и Йемен) включили исламские уголовные законы в свои уголовные кодексы, которые в остальном были основаны на западных моделях. В некоторых странах были добавлены только наказания худуд , в то время как в других также были приняты положения о кисасе (законе возмездия) и дие (денежной компенсации). Впоследствии Иран издал новый «Исламский уголовный кодекс». Уголовные кодексы Афганистана и Объединенных Арабских Эмиратов содержат общее положение о том, что определенные преступления подлежат наказанию в соответствии с исламским правом, без указания мер наказания. Некоторые штаты Нигерии также приняли исламские уголовные законы. Законы индонезийской провинции Ачех предусматривают применение дискреционных наказаний ( тазир ) за нарушение исламских норм, но прямо исключают худуд и кисас . [ 141 ] С 2014 года в Брунее поэтапно реализуется «Уголовный кодекс шариата», который включает в себя положения о забивании камнями и ампутациях. вместо этого применять другие наказания. [6] [136] [144]
Шариат признает концепцию хакка . [145] Хакк относится к личным правам человека и праву создавать и накапливать богатство. В соответствии с шариатом собственность может быть приобретена различными способами: покупка, наследование, завещание, физические или умственные усилия, дийа и пожертвования. [146] Определенными понятиями, относящимися к собственности в соответствии с шариатом, являются Мульк , Вакф , Мават и Мотасарруф . [146]
В некоторых странах с мусульманскими меньшинствами шариат также играет важную роль, выходящую за рамки религиозных ритуалов и личной этики. Например, в Израиле семейные законы, основанные на шариате, применяются для мусульманского населения Министерством юстиции через шариатские суды. [147] В Индии Закон о применении мусульманского личного права (шариата) предусматривает использование исламского права мусульманами в нескольких областях, в основном связанных с семейным правом. [148] В Англии Мусульманский арбитражный суд использует семейное право шариата для разрешения споров, хотя такое ограниченное применение шариата вызывает споры. [149] [150] [151]
Шариатские суды традиционно не полагаются на адвокатов; истцы и ответчики представляют себя сами. В Саудовской Аравии и Катаре, где сохранилась традиционная процедура шариатских судов, судебные процессы проводятся исключительно судьей, а система присяжных отсутствует. Никакого досудебного расследования и перекрестного допроса свидетелей не существует. В отличие от общего права, вердикты судей не создают обязательных прецедентов [152] в соответствии с принципом stare decisis , [153] и, в отличие от гражданского права, шариат оставлен на усмотрение в каждом конкретном случае и не имеет формально кодифицированных универсальных законов. [154]
Правила доказывания в шариатских судах традиционно отдают приоритет устным показаниям, а свидетели должны быть мусульманами. [155] [156] [157] [158] [159] В уголовных делах женщины-свидетели недопустимы в более строгих, традиционных интерпретациях шариата, например, в ханбалитской юриспруденции, которая составляет основу закона в Саудовской Аравии. [155]
Признание, клятва или устные показания свидетелей-мусульман являются основными доказательствами, принимаемыми в традиционных шариатских судах в отношении преступлений худуд, то есть религиозных преступлений, таких как прелюбодеяние, блуд, изнасилование, обвинение кого-либо в незаконном сексе, но неспособность доказать это, вероотступничество . , употребление одурманивающих веществ и воровство. [160] [161] [162] [163]
Согласно классической юриспруденции, показания должны быть даны как минимум двумя свободными свидетелями-мусульманами или одним мужчиной-мусульманином и двумя женщинами-мусульманками, которые не являются связанными сторонами, в здравом уме и имеют надежный характер. Показания для установления преступления прелюбодеяния, прелюбодеяния или изнасилования должны быть даны четырьмя свидетелями-мусульманами, при этом некоторые фикхи допускают замену до трех свидетелей-мужчин шестью свидетелями-женщинами; однако по крайней мере один из них должен быть мужчиной-мусульманином. [164]
Судебно-медицинские доказательства ( т.е. отпечатки пальцев, баллистические данные, образцы крови, ДНК и т. д.) и другие косвенные доказательства также могут быть отклонены в делах худуд в пользу свидетелей в некоторых современных интерпретациях. В случае, если правила, которые были частью местного законодательства Малайзии и не вступили в силу, это могло вызвать серьезные трудности для женщин-истцов по делам об изнасиловании. [165] [166] В Пакистане доказательства ДНК отклоняются в делах об отцовстве на основании законодательства, которое благоприятствует презумпции законности детей, тогда как в делах о сексуальном насилии доказательства ДНК считаются эквивалентными экспертному заключению и оцениваются в каждом конкретном случае. -деловая основа. [167]
Коран 2:282 рекомендует заключать письменные финансовые контракты с надежными свидетелями, хотя существует спор о равенстве женских показаний. [159]
Брак оформляется письменным финансовым контрактом в присутствии двух свидетелей-мусульман и включает в себя выкуп за невесту ( махр ), выплачиваемый мужчиной-мусульманином мусульманке. Выкуп за невесту рассматривается шариатским судом как форма долга. Письменные контракты традиционно считались первостепенными в шариатских судах в спорных вопросах, связанных с долгами, включая брачные контракты. [168] Письменные договоры в долговых делах, заверенные нотариально судьей, считаются более надежными. [169]
В коммерческих и гражданских контрактах, например, касающихся обмена товарами, соглашения о поставке или покупке товаров или имущества и других, устные контракты и показания свидетелей-мусульман исторически преобладали над письменными контрактами. Исламские юристы традиционно считали, что письменные коммерческие контракты могут быть подделаны. [169] [170] Тимур Куран утверждает, что обращение с письменными доказательствами в религиозных судах исламских регионов создало стимул для непрозрачных сделок и уклонения от письменных контрактов в экономических отношениях. Это привело к сохранению «культуры преимущественно устных договоров» в странах и общинах с мусульманским большинством. [170] [171]
Вместо письменных доказательств клятвам традиционно придается гораздо больший вес; вместо того, чтобы использоваться просто для того, чтобы гарантировать истинность последующих показаний, они сами используются в качестве доказательств. Истцы, не имеющие других доказательств в поддержку своих требований, могут потребовать от ответчиков присяги в своей невиновности, отказ от этого может привести к вынесению приговора в пользу истца. [172] Принятие присяги для мусульман может быть тяжким поступком; Одно исследование судов в Марокко показало, что лживые истцы часто «сохраняли свои показания вплоть до момента принесения присяги, а затем останавливались, отказывались от присяги и отказывались от дела». [173] Соответственно, от обвиняемых обычно не требуется приносить клятву перед дачей показаний, что может привести к небрежному осквернению Корана в случае, если обвиняемый даст лжесвидетельство. [173]
В классической юриспруденции денежная компенсация за телесные повреждения ( дия или деньги за кровь) оценивается по-разному для разных категорий потерпевших. Например, для женщин-мусульманок сумма была вдвое меньше, чем для мужчины-мусульманина. [174] [175] Дийа за смерть свободного мусульманина в два раза выше, чем за жертву еврея и христианина согласно маликитскому и ханбалитскому мазхабам и в три раза выше по шафиитским правилам. [176] Некоторые юридические школы оценили дийа для магов ( majus ) в одну пятнадцатую стоимости свободного мусульманина-мужчины. [176]
Современные страны, включившие классические правила дийи в свою правовую систему, относятся к ним по-разному. Уголовный кодекс Пакистана модернизировал ханафитскую доктрину, устранив различия между мусульманами и немусульманами. [177] В Иране в 2004 году дия для жертв-немусульман, исповедующих одну из конфессий, защищаемых конституцией (евреи, христиане и зороастрийцы), была приравнена к дие для мусульман, [178] хотя, согласно докладу Госдепартамента США от 2006 года, Как сообщается, уголовный кодекс по-прежнему дискриминирует другие религиозные меньшинства и женщин. [179] По данным Хьюман Райтс Вотч и Государственного департамента США, в Саудовской Аравии истцы-мужчины-евреи или христиане имеют право на половину суммы, которую получил бы мужчина-мусульманин, в то время как для всех остальных мужчин-немусульман эта пропорция составляет одну шестнадцатую. [180] [181] [182]
Распространение кодифицированных государственных законов и юридического образования западного типа в современном мусульманском мире вытеснило традиционных муфтиев от их исторической роли по разъяснению и разработке законов, применяемых в судах. [183] [184] Вместо этого фетвы все чаще служат для консультирования широкой общественности по другим аспектам шариата, особенно по вопросам, касающимся религиозных ритуалов и повседневной жизни. [183] [185] Современные фетвы затрагивают такие разнообразные темы, как страхование, операции по смене пола, исследование Луны и употребление пива. [185] Большинство государств с мусульманским большинством создали национальные организации, занимающиеся изданием фетв, и эти организации в значительной степени заменили независимых муфтиев в качестве религиозных наставников для населения в целом. [186] Государственные муфтии обычно пропагандируют видение ислама, совместимое с государственным законодательством своей страны. [96]
Современные общественные и политические фетвы затрагивают и иногда вызывают противоречия в мусульманском мире и за его пределами. [96] Провозглашение аятоллы Хомейни , осуждающего Салмана Рушди на смерть за его роман « Сатанинские стихи» , приписывают привлечению внимания всего мира к идее фетвы, [96] [185] хотя некоторые ученые утверждают, что она не квалифицируется как таковая. [примечание 7] Вместе с более поздними воинствующими фетвами это способствовало распространенному заблуждению о фетве как о религиозном смертном приговоре. [188]
Современные фетвы характеризуются все большей опорой на процесс иджтихада , то есть вынесение правовых решений, основанных на независимом анализе, а не на согласии с мнениями более ранних правовых авторитетов ( таклид ), [188] и некоторые из них издаются отдельными лицами, которые не обладают квалификацией, традиционно требуемой от муфтия. [96] Наиболее громкими примерами являются фетвы воинствующих экстремистов . [188] Когда в 1998 году Усама бен Ладен и его соратники издали фетву, провозгласившую «джихад против евреев и крестоносцев», многие исламские юристы, помимо осуждения ее содержания, подчеркнули, что бен Ладен не имел права ни издавать фетву, ни провозглашать фетву. джихад. [96] Новые формы иджтихада также породили фетвы, поддерживающие такие понятия, как гендерное равенство и банковские проценты, которые расходятся с классической юриспруденцией. [188]
В эпоху Интернета большое количество веб-сайтов предоставляют фетвы в ответ на запросы со всего мира, в дополнение к радиошоу и программам спутникового телевидения, предлагающим фетвы по телефону. [96] Ошибочные, а иногда и причудливые фетвы, издаваемые неквалифицированными или эксцентричными людьми в последнее время, иногда вызывают жалобы на «хаос» в современной практике издания фетв. [185] Не существует международного исламского органа, который мог бы урегулировать разногласия в толковании исламского права. Международная исламская академия фикха была создана Организацией исламского сотрудничества , но ее юридические заключения не являются обязательными. [184] Огромное количество фетв, выпущенных в современном мире, свидетельствует о важности исламской аутентичности для многих мусульман. Однако имеется мало исследований, которые могли бы указать, в какой степени мусульмане признают авторитет различных муфтиев или прислушиваются к их решениям в реальной жизни. [188]
Классическая доктрина хисба , связанная с кораническим предписанием предписывать добро и запрещать зло , относится к обязанности мусульман поощрять моральную честность и вмешиваться, когда другой мусульманин поступает неправильно. [189] [190] Исторически его юридическая реализация была поручена государственному должностному лицу по имени мухтасиб (инспектор рынка), которому было поручено предотвращать мошенничество, нарушение общественного порядка и нарушения общественной морали. В современную эпоху этот офис исчез повсюду в мусульманском мире, но был возрожден в Аравии первым саудовским государством, а позже учрежден в качестве правительственного комитета , отвечающего за надзор за рынками и общественным порядком. Этому способствовали волонтеры, обеспечивающие соблюдение ежедневных молитв, гендерную сегрегацию в общественных местах и консервативное представление о хиджабе . [189] До реформы 2016 г. сотрудники комитета имели право задерживать нарушителей. [191] С ростом международного влияния ваххабизма концепция хисбы как индивидуальной обязанности контролировать соблюдение религиозных обрядов получила все большее распространение, что привело к появлению активистов по всему миру, которые призывают собратьев-мусульман соблюдать исламские ритуалы, дресс-код, и другие аспекты шариата. [189]
В Иране хисба была закреплена в конституции после революции 1979 года как «универсальный и взаимный долг», возложенный как на правительство, так и на народ. Его реализация осуществлялась официальными комитетами, а также добровольческими силами ( басидж ). [189] [194] В других местах охрана различных интерпретаций общественной морали, основанной на шариате, осуществлялась Корпусом Хисбах штата Кано в нигерийском штате Кано , [195] Вилаятул Хисбах в индонезийской провинции Ачех , [196] ] Комитетом по пропаганде добродетели и предотвращению порока в секторе Газа, а также Талибаном во время их правления Афганистаном в 1996–2001 и 2021 годах. [189] Религиозные полицейские организации, как правило, пользуются поддержкой консервативных течений общественного мнения, однако их деятельность часто не нравится другим слоям населения, особенно либералам, городским женщинам и молодежи. [197]
В Египте закон, основанный на доктрине хисба, какое-то время позволял мусульманину подавать в суд на другого мусульманина из-за убеждений, которые могут нанести вред обществу, однако из-за злоупотреблений в него были внесены поправки, так что только государственный прокурор может подавать иск на основании частных запросов. . [198] До принятия поправки иск «хисба», поданный группой исламистов против либерального богослова Насра Абу Зайда по обвинению в вероотступничестве, привел к аннулированию его брака. [199] [200] На этот закон также ссылались в безуспешном иске о богохульстве против писательницы-феминистки Наваль Эль Саадави . [198] Хисба также использовалась в ряде стран с мусульманским большинством в качестве обоснования для блокировки порнографического контента в Интернете и для других форм религиозной цензуры. [201]
Опрос, проведенный Форумом Пью по религии и общественной жизни в 2013 году на основе интервью 38 000 мусульман, случайно выбранных из городских и сельских районов 39 стран с использованием зонально-вероятностных моделей, показал, что большинство – в некоторых случаях «подавляющее» большинство – мусульман в ряд стран поддерживают принятие «шариата» или «исламского закона» законом страны , включая Афганистан (99%), Ирак (91%), Нигер (86%), Малайзию (86%), Пакистан (84%) , Марокко (83%), Бангладеш (82%), Египет (74%), Индонезия (72%), Иордания (71%), Уганда (66%), Эфиопия (65%), Мали (63%), Гана (58%) и Тунис (56%). [202] В мусульманских регионах Юго-Восточной Европы и Центральной Азии поддержка составляет менее 50%: Россия (42%), Киргизия (35%), Таджикистан (27%), Косово (20%), Албания (12 %), Турция (12%), Казахстан (10%), Азербайджан (8%). В среднем по региону поддержка составила 84% в Южной Азии, 77% в Юго-Восточной Азии, 74% на Ближнем Востоке/Северной Африке, 64% в странах Африки к югу от Сахары, 18% в Юго-Восточной Европе и 12% в Центральной Европе. Азия. [202]
Однако, хотя большинство из тех, кто поддерживает внедрение шариата, предпочитают использовать его в семейных и имущественных спорах, меньшее число сторонников применения суровых наказаний, таких как порка и отрезание рук, а интерпретации некоторых аспектов сильно различаются. [202] Согласно опросу Pew, среди мусульман, поддерживающих превращение шариата в закон страны, большинство не считают, что его следует применять к немусульманам. В опрошенных странах с мусульманским большинством эта доля колебалась от 74% (из 74% в Египте) до 19% (из 10% в Казахстане), как процент тех, кто выступает за то, чтобы шариат стал законом страны. [203]
Во всех опрошенных странах респонденты чаще определяли шариат как «открытое слово Божие», а не как «свод законов, разработанный людьми на основе слова Божьего». [204] Анализируя опрос, Аманей Джамал утверждает, что среди респондентов нет единого, разделяемого понимания понятий «Шариат» и «Исламское право». В частности, в странах, где граждане-мусульмане имеют мало опыта жесткого применения государственных законов, основанных на шариате, эти понятия, как правило, больше связаны с исламскими идеалами, такими как равенство и социальная справедливость, чем с запретами. [205] Другие опросы показали, что для египтян слово «шариат» ассоциируется с понятиями политической, социальной и гендерной справедливости. [206]
В 2008 году Роуэн Уильямс , архиепископ Кентерберийский, предложил, чтобы исламские и ортодоксальные еврейские суды были интегрированы в британскую правовую систему наряду с церковными судами для рассмотрения вопросов брака и развода, при условии согласия всех сторон и строгих требований по защите равных прав. для женщин. [207] Его ссылка на шариат вызвала споры. [207] Позже в том же году Николас Филлипс , тогдашний лорд-главный судья Англии и Уэльса , заявил, что «нет причин, по которым принципы шариата [...] не должны быть основой для посредничества или других форм альтернативного разрешения споров». [208] Опрос YouGov, проведенный в Великобритании в 2008 году, показал, что 40% опрошенных студентов-мусульман поддерживают введение шариата в британское законодательство для мусульман. [209] Майкл Бройд , профессор права в Университете Эмори , специализирующийся на альтернативном разрешении споров и еврейском праве , [210] утверждал, что шариатские суды могут быть интегрированы в американскую систему религиозного арбитража при условии, что они примут соответствующие институциональные требования, как американские раввинские суды. сделал. [211]
В западном мире шариат называют источником «истерии», [212] «более спорным, чем когда-либо», единственным аспектом ислама, который внушает «особый страх». [213] В Интернете появились «десятки самопровозглашенных контрджихадистов», которые выступили против законов шариата, описывая их в строгих интерпретациях, напоминающих толкования мусульман-салафитов. [213] Кроме того, как сообщается, страх перед законами шариата и идеологией экстремизма среди мусульман, а также перед некоторыми общинами, жертвующими деньги террористическим организациям внутри мусульманского сообщества, распространился на основных консервативных республиканцев в Соединенных Штатах. [214] Бывший спикер Палаты представителей Ньют Гингрич вызвал овации, призывая к федеральному запрету законов шариата. [214] Правый эксперт Диана Уэст назвала проблему «свободы против шариата» «важнейшим цивилизационным спором» . [215] В 2008 году в Великобритании будущий премьер-министр ( Дэвид Кэмерон ) заявил о своем несогласии с «любым расширением законов шариата в Великобритании». [216] В Германии в 2014 году министр внутренних дел ( Тома де Мезьер ) заявил газете ( Bild ): «Законы шариата недопустимы на немецкой земле». [217]
В некоторых странах и юрисдикциях действуют явные запреты на законы шариата. В Канаде, например, законы шариата были прямо запрещены в Квебеке единогласным голосованием Национальной ассамблеи в 2005 году, [218] тогда как провинция Онтарио разрешает разрешать семейные споры только в соответствии с законодательством Онтарио. [219] В США противники шариата пытались запретить его рассмотрение в судах, где он регулярно использовался наряду с традиционными еврейскими и католическими законами для разрешения юридических, деловых и семейных споров в рамках контрактов, составленных со ссылкой на такие законы. законы, если они не нарушают светское законодательство или конституцию США. [220] Не сумев добиться поддержки федерального закона, объявляющего соблюдение шариата уголовным преступлением, наказуемым тюремным заключением на срок до 20 лет, антишариатские активисты сосредоточили свое внимание на законодательных собраниях штатов. [220] К 2014 году законопроекты, направленные против использования шариата, были внесены в 34 штата и приняты в 11. [220] Ярким примером этого может быть вопрос 755 штата Оклахома от 2010 года, который стремился навсегда запретить использование законов шариата в суды. Несмотря на одобрение избирателей, Апелляционный суд десятого округа наложил на закон запрет. Ссылаясь на неконституционность беспристрастной ориентации закона на конкретную религию, закон был отменен и так и не вступил в силу. [221] В этих законопроектах обычно говорится о запрете иностранных или религиозных законов, чтобы предотвратить судебные разбирательства. [220]
По словам Яна Мишеля Отто, профессора права и управления в развивающихся странах Лейденского университета , «антропологические исследования показывают, что люди в местных сообществах часто не различают четко, основаны ли их нормы и практики на местных традициях и если да, то в какой степени». племенные обычаи или религия. Те, кто придерживается конфронтационного взгляда на шариат, склонны приписывать многие нежелательные практики шариату и религии, игнорируя обычаи и культуру, даже если высокопоставленные религиозные авторитеты заявляют обратное». [222]
Утверждалось, что степень совместимости шариата с демократией зависит от того, как он интерпретируется в культурном отношении, [223] с культурной позицией, согласно которой шариат представляет собой человеческую попытку интерпретировать послание Бога, связанное с большим предпочтением демократии, чем исламистская интерпретация. что закон шариата является буквальным словом Бога. [223]
Ученые Джон Л. Эспозито и Делонг-Бас выделяют четыре взгляда на шариат и демократию, широко распространенные среди современных мусульман: [224]
Согласно опросам, проведенным Gallup и PEW в странах с мусульманским большинством ; большинство мусульман не видят противоречия между демократическими ценностями и религиозными принципами, не желая ни теократии, ни светской демократии, а скорее политической модели, в которой демократические институты и ценности могут сосуществовать с ценностями и принципами шариата. [225] [226] [227]
Муслих и Брауэрс выделяют три основных взгляда на демократию среди выдающихся мусульманских мыслителей, которые стремились разработать современные, отчетливо исламские теории социально-политической организации, соответствующие исламским ценностям и законам: [228]
В 1998 году Конституционный суд Турции запретил и распустил турецкую партию Рефах из-за ее объявленного намерения ввести законы, основанные на шариате, постановив, что это изменит светский порядок Турции и подорвет демократию. [229] По апелляции Рефаха Европейский суд по правам человека постановил, что «шариат несовместим с фундаментальными принципами демократии». [230] [231] [232] Основанное на шариате понятие Рефаха о «множественности правовых систем, основанных на религии» было признано противоречащим Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод . Было установлено, что это «покончит с ролью государства как гаранта прав и свобод личности» и «нарушит принцип недискриминации между людьми в отношении пользования ими общественными свободами, который является одним из основополагающих принципов демократии». ". [233] В своем анализе Мауриц С. Бергер счел это решение «расплывчатым» и неожиданным с юридической точки зрения, поскольку Суд не смог определить, что оно подразумевает под «шариатом», и, например, этого не следует ожидать. рассматривать правила шариата для исламских ритуалов как противоречащие европейским ценностям прав человека. [234] Кевин Бойл также раскритиковал это решение за то, что оно не проводит различия между экстремистскими и общепринятыми интерпретациями ислама и подразумевает, что мирная пропаганда исламских доктрин («отношение, которое не уважает [принцип секуляризма]») не защищено Европейской конвенцией. положения о свободе религии. [235]
Правительства нескольких преимущественно мусульманских стран раскритиковали Всеобщую декларацию прав человека (ВДПЧ) за ее предполагаемую неспособность принять во внимание культурный и религиозный контекст незападных стран . Иран заявил в ассамблее ООН, что Всеобщая декларация прав человека представляет собой « светское понимание иудео -христианской традиции», которое не может быть реализовано мусульманами без нарушения исламского закона. [236] Исламские ученые и исламистские политические партии рассматривают аргументы «всеобщих прав человека» как навязывание немусульманской культуры мусульманам, неуважение к традиционным культурным практикам и исламу. [237] [238] В 1990 году Организация исламского сотрудничества , группа, представляющая все страны с мусульманским большинством, встретилась в Каире, чтобы отреагировать на ВДПЧ, а затем приняла Каирскую декларацию о правах человека в исламе . [239] [240]
Энн Элизабет Майер указывает на заметные пробелы в Каирской декларации: положения о демократических принципах, защите свободы вероисповедания, свободы объединений и свободы прессы, а также равенства в правах и равной защиты перед законом. Статья 24 Каирской декларации гласит, что «все права и свободы, предусмотренные в этой Декларации, подчиняются исламскому шариату ». [241]
В 2009 году журнал Free Inquiry резюмировал критику Каирской декларации в редакционной статье: «Мы глубоко обеспокоены изменениями во Всеобщей декларации прав человека, внесенными коалицией исламских государств в рамках Организации Объединенных Наций , которая желает запретить любую критику Каирской декларации. Принимая во внимание условия внутри Исламской Республики Иран, Египта, Пакистана, Саудовской Аравии, Судана, Сирии, Бангладеш, Ирака и Афганистана, мы должны ожидать, что наверху Их повестка дня в области прав человека будет заключаться в устранении правового неравенства женщин, подавлении политического инакомыслия, ограничении свободы выражения мнений, преследовании этнических меньшинств и религиозных инакомыслящих – короче говоря, защите своих граждан от вопиющих нарушений прав человека. они беспокоятся о защите ислама». [242]
Х. Патрик Гленн утверждает, что шариат построен на концепции взаимных обязательств коллектива и считает индивидуальные права человека потенциально разрушительными и ненужными для раскрытого им кодекса взаимных обязательств. Отдавая приоритет этому религиозному коллективу, а не индивидуальной свободе, исламский закон оправдывает формальное неравенство людей (женщин, неисламских людей). [243] Басам Тиби утверждает, что нормы шариата и права человека несовместимы. [244] Абдель аль-Хаким Карни, напротив, утверждает, что шариат неправильно понимается из-за неспособности отличить шариат от сиясы (политики). [245]
В классическом фикхе богохульство относится к любой форме проклятий, вопросов или раздражения Бога, Мухаммеда или чего-либо, что считается священным в исламе, [246] [247] [248] [249] включая отрицание одного из исламских пророков или писаний, оскорбление ангела. или отказ принять религиозную заповедь. [250] Юристы разных школ предписывали разное наказание за богохульство против ислама со стороны мусульман и немусульман: от тюремного заключения или штрафа до смертной казни. [246] [251] [252] [253] В некоторых случаях шариат позволяет немусульманам избежать смерти, обратившись в другую веру и став набожными последователями ислама. [254] В современном мусульманском мире законы, касающиеся богохульства, различаются в зависимости от страны , а в некоторых странах предусмотрены наказания, состоящие из штрафов, тюремного заключения, порки , повешения или обезглавливания . [255]
Законы о богохульстве редко соблюдались в досовременных исламских обществах, но в современную эпоху некоторые государства и радикальные группы использовали обвинения в богохульстве в попытке отполировать свою религиозную репутацию и получить общественную поддержку за счет либеральных мусульманских интеллектуалов и религиозных меньшинств. [256]
Богохульство, как оно интерпретируется в шариате, является спорным. [257] Представители Организации исламского сотрудничества обратились в Организацию Объединенных Наций с просьбой осудить «диффамацию религий», поскольку «неограниченная и неуважительная свобода мнений порождает ненависть и противоречит духу мирного диалога». [258] Каирская декларация прав человека в исламе налагает на свободу слова неуказанные ограничения шариата: статья 22(а) Декларации гласит, что «Каждый имеет право свободно выражать свое мнение таким образом, который не противоречил бы принципы шариата». [259] Другие, напротив, считают, что законы о богохульстве нарушают свободу слова, [260] заявляют, что свобода выражения мнений необходима для расширения прав и возможностей как мусульман, так и немусульман, и указывают на злоупотребление законами о богохульстве при преследовании представителей религиозных меньшинств. , политических оппонентов и сведения личных счетов. [261] [262] [263] В Пакистане законы о богохульстве были использованы для осуждения более тысячи человек, около половины из которых — ахмадийцы и христиане . [264] [263] Хотя ни один из них не был казнен по закону, [264] два пакистанских политика, Шахбаз Бхатти и Салмаан Тасир , были убиты за критику законов о богохульстве. Законы Пакистана о богохульстве основаны на законодательстве колониальной эпохи , согласно которому «нарушение порядка в религиозном собрании, посягательство на места захоронений, оскорбление религиозных убеждений или умышленное разрушение или осквернение места или объекта поклонения квалифицируется как преступление», причем эти законы были изменены. между 1980 и 1986 годами военным правительством генерала Зия-уль Хака, чтобы ужесточить их. Правительство добавило ряд статей с целью «исламизировать» законы и отрицать мусульманский характер ахмадийского меньшинства. [263]
Согласно классической доктрине, отступничество от ислама является преступлением и грехом, наказуемым смертной казнью , [266] [267] обычно после периода ожидания, дающего отступнику время покаяться и вернуться в ислам. [266] [268] [269] [270] Ваэль Халлак пишет, что «[в] культуре, стержнем которой являются религия, религиозные принципы и религиозная мораль, отступничество в некотором роде эквивалентно государственной измене в современном национальном государстве». [271] Ранние исламские юристы установили настолько высокий стандарт для отступничества от ислама, что практически ни один приговор об отступничестве не мог быть вынесен до XI века, [272] но более поздние юристы снизили планку применения смертной казни, позволив судьям интерпретировать закон об отступничестве. по-разному, [272] что они делали то снисходительно, то строго. [273] В конце XIX века уголовные наказания за вероотступничество вышли из употребления, хотя гражданские наказания все еще применялись. [266]
По словам Абдула Рашида Омара, большинство современных исламских правоведов продолжают рассматривать вероотступничество как преступление, заслуживающее смертной казни . [268] Эта точка зрения доминирует в консервативных обществах, таких как Саудовская Аравия и Пакистан. Ряд либеральных и прогрессивных исламских ученых утверждают, что отступничество не следует рассматривать как преступление. [274] [275] [266] [276] Другие утверждают, что смертная казнь является неуместным наказанием, [277] [278] несовместимым с такими стихами Корана, как «не принуждать к религии» ; [274] и/или что это было искусственное правило, принятое в раннем исламском сообществе для предотвращения и наказания эквивалента дезертирства или измены, [279] и должно применяться только в том случае, если отступничество становится механизмом общественного неповиновения и беспорядков ( фитна ). [280] По словам Халеда Абу Эль-Фадла , умеренные мусульмане не верят, что отступничество требует наказания. [281] Смертная казнь [282] [283] или другое наказание за отступничество в исламе является нарушением универсальных прав человека и вопросом свободы веры и совести. [277] [284]
По состоянию на 2013 год в двадцати трёх странах с мусульманским большинством [update]отступничество от ислама наказывалось посредством уголовных законов . [285] По состоянию на 2014 год [update]отступничество от ислама каралось смертной казнью в Афганистане, Брунее, Мавритании, Катаре, Саудовской Аравии, Судане, Объединенных Арабских Эмиратах и Йемене. [286] [287] В других странах шариатские суды могут использовать семейные законы для аннулирования брака мусульманина-отступника и лишения прав опеки над детьми, а также прав наследования . [288] В 1985–2006 годах четыре человека были законно казнены за отступничество от ислама: «один в Судане в 1985 году, двое в Иране в 1989 и 1998 годах и один в Саудовской Аравии в 1992 году». [274] Хотя современные государства редко преследуют вероотступничество, этот вопрос имеет «глубокий культурный резонанс» в некоторых мусульманских обществах, и исламисты склонны использовать его в политических целях. [274] Согласно опросу Pew Research Center, проведенному в 2008–2012 годах , общественная поддержка смертной казни за вероотступничество среди мусульман колебалась от 78% в Афганистане до менее 1% в Казахстане, достигая более 50% в 6 из 20 обследованных стран.
Гомосексуальные сношения являются незаконными в классическом шариате, за них предусмотрены различные наказания, включая смертную казнь, в зависимости от ситуации и юридической школы. Согласно «Энциклопедии ислама », в досовременном исламе наказания, предусмотренные за гомосексуальные действия, были «в значительной степени теоретическими» , отчасти из-за строгих процедурных требований к их более суровым формам ( худуд ), а отчасти из-за преобладающей социальной терпимости к ним. -сексуальные отношения. [289] Исторические случаи преследования за гомосексуальные действия редки, а те, которые следовали правилам шариата, еще реже. [290] Общественное отношение к гомосексуализму в мусульманском мире стало более негативным, начиная с XIX века, в результате постепенного распространения исламских фундаменталистских движений , таких как салафизм и ваххабизм , [291] [292] [293] и под влиянием преобладающих сексуальных представлений. в Европе того времени. [294] [295] В ряде стран с мусульманским большинством сохранились уголовные наказания за гомосексуальные действия, совершенные в период колониального правления. [296] [297] В последние десятилетия предрассудки в отношении ЛГБТ в мусульманском мире усугубились из-за все более консервативных взглядов и роста исламистских движений, что привело к введению в ряде стран основанных на шариате наказаний. [297] Смертная казнь за гомосексуальные действия в настоящее время является законным наказанием в Брунее, Иране, Мавритании, некоторых северных штатах Нигерии, Пакистане, Катаре, Саудовской Аравии, некоторых частях Сомали и Йемене, во всех из которых действуют уголовные законы, основанные на шариате. . Неясно, предусматривают ли законы Афганистана и Объединенных Арабских Эмиратов смертную казнь за однополый секс, поскольку они никогда не применялись. [298] [299] Криминализация гомосексуальных действий по обоюдному согласию и особенно привлечение к ним смертной казни была осуждена международными правозащитными группами. Согласно опросам , уровень общественного признания гомосексуализма колеблется от 52% среди мусульман в США до менее 10% в ряде стран с мусульманским большинством.
Шариат является основой законов о личном статусе в большинстве стран с исламским большинством. Эти законы о личном статусе определяют права женщин в вопросах брака, развода и опеки над детьми. В отчете ЮНИСЕФ за 2011 год делается вывод, что положения шариата являются дискриминационными в отношении женщин с точки зрения прав человека. Во многих странах в судебных разбирательствах, связанных с законами о личном статусе, основанными на шариате, в некоторых случаях показания женщины в суде стоят половины показаний мужчины . [158]
В кодификации исламского семейного права 1917 года в Османской империи было проведено различие между возрастом вступления в брак, который был установлен на уровне 18 лет для мальчиков и 17 лет для девочек, и минимальным возрастом для вступления в брак, который соответствовал традиционным ханафитским ограничениям в 12 лет для мальчиков и девочек. 9 для девочек. Брак до достижения совершеннолетия разрешался только в том случае, если доказательство половой зрелости было принято в суде, тогда как брак до достижения минимального возраста был запрещен. В течение ХХ века большинство стран Ближнего Востока следовали османскому прецеденту при определении возраста дееспособности, одновременно повышая минимальный возраст до 15 или 16 лет для мальчиков и 13–16 лет для девочек. Брак, не достигший совершеннолетия, подлежит одобрению судьи и законного опекуна подростка. Египет отошел от этой модели, установив возрастные ограничения в 18 лет для мальчиков и 16 лет для девочек без различия между правом вступления в брак и минимальным возрастом. [300]
Исламский закон предоставил мусульманским женщинам определенные законные права, такие как права собственности, которыми женщины на Западе не обладали до «сравнительно недавних времен». [301] [302] [303] Начиная с 20-го века, западные правовые системы развивались в направлении расширения прав женщин, но права женщин в мусульманском мире в той или иной степени оставались привязанными к Корану, хадисам и их традиционным интерпретациям исламскими юристами. [304] [305] Шариат предоставляет женщинам право наследовать имущество от других членов семьи, и эти права подробно описаны в Коране. [306] Наследование женщины может быть неравным, если она наследует от отца, поскольку наследство дочери обычно составляет половину наследства ее брата. [Коран 4:11] [307]
Джонатан А.С. Браун говорит:
Подавляющее большинство улемов суннитских юридических школ унаследовали беспокойство Пророка по поводу домашнего насилия и наложили дополнительные ограничения на очевидный смысл «стиха об избиении жены». Ведущий мекканский ученый второго поколения мусульман Ата бин Аби Рабах советовал мужу не бить жену, даже если она его игнорирует, а лучше выражать свой гнев каким-либо другим способом. Дарими , учитель Тирмизи и Муслима бин Хаджаджа , а также ведущий ранний учёный Ирана, собрал все хадисы, показывающие неодобрение Мухаммедом избиений, в главе, озаглавленной «Запрет на удары по женщинам». Ученый тринадцатого века из Гранады Ибн Фарас отмечает, что один лагерь улемов занял позицию, полностью запрещающую бить жену, заявляя, что это противоречит примеру Пророка, и отрицая подлинность любых хадисов, которые, казалось бы, допускали избиение. Даже Ибн Хаджар , столп суннитской науки хадисов позднего средневековья, заключает, что, вопреки тому, что кажется явным повелением в Коране, хадисы Пророка не оставляют сомнений в том, что нанесение ударов жене с целью ее дисциплинирования на самом деле подпадает под действие закона. Постановление шариата «крайне не нравится» или «не нравится, граничащее с запрещенным». [308]
Сура 4:34 в Коране обсуждается по поводу домашнего насилия, а также является предметом различных интерпретаций . [309] [310] Согласно некоторым толкованиям, шариат оправдывает определенные формы домашнего насилия в отношении женщин, когда муж подозревает нушуз (непослушание, неверность, неповиновение, плохое поведение) у жены только после увещеваний и отстранения от постели. работа. [311] Эти интерпретации подверглись критике как несовместимые с правами женщин в случаях домашнего насилия. [312] [313] [314] [315] «Мусава» , CEDAW , KAFA и другие организации предложили способы изменения законов шариата для улучшения прав женщин в странах с мусульманским большинством, включая права женщин в случаях домашнего насилия. [316] [317] [318] [319]
Другие считают, что избиение жен не соответствует более модернистскому взгляду на Коран. [320] Многие имамы и ученые, изучавшие шариат в традиционных исламских семинариях, возражают против неправильного использования этого аята для оправдания домашнего насилия. Кампания «Мусульмане за белую ленточку» была запущена в 2010 году, когда имамы и мусульманские лидеры обязались объединиться с другими, чтобы положить конец насилию в отношении женщин. [321] Кампании хутбы проводились во многих частях мира, чтобы выступить против домашнего насилия и побудить мусульманских прихожан искоренить домашнее насилие. [322] [323] [324]
Изнасилование считается серьёзным преступлением по законам шариата, поскольку исламский пророк Мухаммед приказал наказывать насильников забиванием камнями. [325] в то время как в таких странах, как Саудовская Аравия и Объединенные Арабские Эмираты, жертвы изнасилования, выдвигающие обвинения, могут подвергнуться судебному преследованию за внебрачный секс ( зина ), если изнасилование не может быть доказано. [158] [326] [327]
Шариат признает фундаментальное неравенство между господином и рабом, между свободными женщинами и рабынями, между верующими и неверующими, а также их неравные права. [328] [329] Шариат санкционировал институт рабства, используя слова абд (раб) и фразу ма малакат айманукум («то, чем владеет твоя правая рука») для обозначения женщин-рабынь, захваченных в качестве военнопленных. [328] [330] Согласно исламскому праву, мужчины-мусульмане могут вступать в сексуальные отношения с пленницами и рабынями. [331] [304] Рабыни в соответствии с шариатом не имели права владеть собственностью или свободно передвигаться. [332] [333] Шариат в истории ислама обеспечил религиозную основу для порабощения немусульманских женщин (и мужчин), но допускал освобождение рабов на свободу. Однако для освобождения требовалось, чтобы раб-немусульманин сначала принял ислам. [334] [335] Рабыня, родившая ребенка своему хозяину-мусульманину ( умм аль-валад ), не могла быть продана, становясь юридически свободной после смерти своего хозяина, и ребенок считался свободным и законным наследником отца. [336] [337]
Некоторые экстремисты использовали свою интерпретацию исламских писаний и шариата, в частности доктрину джихада , для оправдания военных действий и террора против мусульманских, а также немусульманских людей и правительств. [338] [339] [340] Эксперт по терроризму Рэйчел Эренфельд написала, что «шариатские финансы ( исламский банкинг ) являются новым оружием в арсенале того, что можно назвать войной пятого поколения (5GW) ». [341] Однако финансирование по жалобам шариата фактически требует от человека воздерживаться от производства оружия. [342] [343] [344]
В классическом фикхе термин джихад относится к вооруженной борьбе против угнетателей. [345] [346] Классические юристы разработали тщательно продуманный набор правил, касающихся джихада, включая запрет на причинение вреда тем, кто не участвует в боевых действиях. [347] [348] По словам Бернарда Льюиса , «[никогда] классические юристы не предлагали какого-либо одобрения или легитимности тому, что мы сегодня называем терроризмом» [349] , а террористическая практика взрывов террористов-смертников «не имеет оправдания с точки зрения исламского богословия, права или традиции». [350] В современную эпоху понятие джихада утратило свою юридическую актуальность и вместо этого породило идеологический и политический дискурс. [351] Хотя исламские ученые-модернисты подчеркивают оборонительные и невоенные аспекты джихада, некоторые радикалы выдвигают агрессивные интерпретации, выходящие за рамки классической теории. [351] Для идеологов «Аль-Каиды» в джихаде законны все средства, включая нападения на мирных мусульман-мусульман и массовые убийства гражданских лиц-немусульман. [338]
Некоторые современные улемы, такие как Юсуф аль-Кардави и Сулейман аль-Алван , поддерживают нападения на резервистов израильской армии и, следовательно, их следует рассматривать как солдат, в то время как Хамид бин Абдаллах аль-Али заявил, что нападения смертников в Чечне были оправданы как «жертвоприношения». ". [338] [352] Многие видные исламские ученые, в том числе сам аль-Кардави, выступили с осуждением терроризма в общих чертах. [353] Например, Абдул-Азиз ибн Абдулла Аль аш-Шейх , Великий муфтий Саудовской Аравии , заявил, что «террорирование невинных людей [...] представляет собой форму несправедливости, которую не может терпеть ислам», в то время как Мухаммад Сайид Тантави , Великий Имам Аль-Азхара и бывший Великий Муфтий Египта, заявил, что «нападение на невинных людей - это не смелость; это глупо и будет наказано в Судный День». [338] [354]
Исламская правовая традиция имеет ряд параллелей с иудаизмом . В обеих религиях закон богооткровения занимает центральное место, в отличие от христианства , которое не обладает сводом законов богооткровения и где основной областью религиозного изучения считается теология, а не право. [4] [355] И исламский, и еврейский закон ( Галаха ) основаны на формальных текстовых откровениях (Коран и Пятикнижие ), а также на менее формальных, устно передаваемых пророческих традициях ( хадисы и мишна ). По мнению некоторых ученых, слова шариат и галаха буквально означают «путь, по которому нужно следовать». Литература по фикху соответствует раввинскому закону , разработанному в Талмуде , при этом фетвы аналогичны раввинскому ответу . [356] [186]
Однако акцент на кийасе в классической суннитской правовой теории является как более явно либеральным, чем талмудический закон, в отношении утверждения индивидуального разума в качестве источника права, так и более неявно ограничительным, исключая другие, несанкционированные формы рассуждения. [356]
Раннее исламское право разработало ряд правовых концепций, которые предвосхитили аналогичные концепции, которые позже появились в английском общем праве . [357] [358] Существуют сходства между королевским английским контрактом , защищенным долговым иском , и исламским Акдом , между английским судебным разбирательством по роману и исламским Истихкаком , а также между английским присяжным и исламским Лафифом в классической юриспруденции Малики. [357] [359] Юридические школы , известные как «Судебные гостиницы», также параллельны медресе . [357] Методология юридического прецедента и рассуждение по аналогии ( кияс ) также схожи как в исламской, так и в системе общего права, [360] как и английские трастовые и агентские институты с исламскими институтами вакфа и хавалы соответственно. [361] [362] [358]
Элементы исламского права имеют и другие параллели в западных правовых системах. Например, влияние ислама на развитие международного морского права можно различить наряду с влиянием Рима. [363]
Джордж Макдиси утверждал, что система аттестации медресе аналогична юридической школьной системе на Западе, которая дала начало современной университетской системе. Тройной статус факиха (« магистра права »), муфтия («профессора юридических заключений ») и мударриса («учителя»), присвоенный классической исламской юридической степенью, имел свои эквиваленты в средневековых латинских терминах магистр , профессор и доктор соответственно, хотя все они стали использоваться как синонимы как на Востоке, так и на Западе. [364] Макдиси предположил, что средневековая европейская докторская степень, licentia docendi, была создана по образцу исламской степени иджазат ат-тадрис ва-ль-ифта' , дословный перевод которой представляет собой термин ифта' (выдача фетвы) опущены. [364] [365] Он также утверждал, что эти системы разделяют фундаментальные свободы: свободу профессора исповедовать свое личное мнение и свободу студента выносить суждения о том, что он изучает. [364]
Существуют различия между исламской и западной правовой системами. Например, шариат классически признает только физических лиц и никогда не разрабатывал концепцию юридического лица или корпорации , т. е. юридического лица, которое ограничивает ответственность своих менеджеров, акционеров и сотрудников; существует после жизни его основателей; и которые могут владеть активами, подписывать контракты и выступать в суде через представителей. [366] Запреты на проценты привели к вторичным издержкам, препятствуя ведению учета и задерживая внедрение современного бухгалтерского учета. [367] Подобные факторы, по мнению Тимура Курана, сыграли значительную роль в замедлении экономического развития на Ближнем Востоке. [368] Однако рост монопольного богатства и корпораций также оказался вредным для экономического равенства общества. Зиауддин Сардар также предполагает, что содействие справедливому распределению богатства и подавление монопольного капитала являются частью послания ислама, которое подчеркивает подлинное равенство и справедливость. [369]
Рим. 7:22: '
συνήδομαι γὰρ τῷ νόμῳ τοῦ θεοῦ
' переводится как '
أني أفرح بشريعة الله
'
{{cite book}}: CS1 maint: location missing publisher (link){{cite book}}: CS1 maint: location missing publisher (link)(информационная страница книги. Архивировано 20 сентября 2019 г. в Wayback Machine в Университете Мартина Лютера ) // Цитируется: стр. 39 (PDF, стр. 41/338) // «Чери» может звучать двусмысленно на французском языке, но этот термин, используемый в нашем контексте для исламского права (турецкий: şer'(i), широко использовался в юридической литературе того времени. ."В исламе давно ведутся споры о том, является ли отступничество преступлением. Некоторые либеральные ученые придерживаются мнения, что это не (...), Другие говорят, что отступничество - это (...). Последнее является доминирующим мнением в консервативных мусульманских государствах, таких как Судан, Саудовская Аравия и Пакистан (...).
Ислам налагал на хозяина-мусульманина обязанность обращать рабов-немусульман и становиться членами более широкого мусульманского общества. Действительно, ежедневное соблюдение четко определенных исламских религиозных ритуалов было внешним проявлением обращения, без которого эмансипация была невозможна.
Религиозные требования, чтобы новые рабы были язычниками, и необходимость постоянного импорта для поддержания численности рабов сделали Африку важным источником рабов для исламского мира. (...) В исламской традиции рабство воспринималось как средство обращения немусульман. Одной из задач мастера было религиозное обучение, и теоретически мусульмане не могли быть порабощены. Обращение (немусульманина в ислам) не приводило автоматически к эмансипации, но ассимиляция в мусульманское общество считалась предпосылкой эмансипации.
Рабыня, родившая ребенка от своего хозяина, стала известна по-арабски как «умм валад»; ее нельзя было продать, и она была автоматически освобождена после смерти своего хозяина. [п. 113]
В классической мусульманской доктрине войны также не должен причиняться вред настоящим невоюющим сторонам. К ним относятся женщины, несовершеннолетние, слуги и рабы, не принимающие участия в боевых действиях, слепые, монахи, отшельники, престарелые, физически неспособные сражаться, душевнобольные, бредящие, земледельцы, не воюющие, торговцы, купцы, и подрядчики. Основным критерием, отличающим комбатантов от некомбатантов, является то, что последние не воюют и не участвуют в военных действиях.
