Совместное предприятие ( СП ) — это бизнес-структура, созданная двумя или более сторонами, которая обычно характеризуется общим владением , общими доходами и рисками , а также общим управлением. Компании обычно создают совместные предприятия по одной из четырех причин: для доступа к новому рынку, особенно развивающемуся рынку ; для получения эффективности масштаба путем объединения активов и операций; для разделения риска для крупных инвестиций или проектов; или для доступа к навыкам и возможностям. [1]
Большинство совместных предприятий являются акционерными, хотя некоторые, как в нефтегазовой отрасли , являются «неакционерными» совместными предприятиями, которые имитируют корпоративную организацию. В случае с физическими лицами, когда два или более лиц объединяются для формирования временного партнерства с целью реализации определенного проекта, такое партнерство также можно назвать совместным предприятием, где стороны являются « со-венчурами ».
Предприятие может быть совместным предприятием по бизнесу (например, Dow Corning), совместным предприятием по проекту/активу, предназначенным для реализации только одного конкретного проекта, или совместным предприятием, нацеленным на определение стандартов или выполнение функций «отраслевого коммунального предприятия», предоставляющего узкий набор услуг участникам отрасли.
Некоторые крупные совместные предприятия включают United Launch Alliance , Vevo , Hulu , Virgin Media O2 , Penske Truck Leasing и Owens-Corning .
По словам Джерарда Бэйнхэма из Water Street Partners, в прессе было много негативных отзывов о совместных предприятиях, но объективные данные указывают на то, что они на самом деле могут превзойти полностью принадлежащие и контролируемые филиалы . Он пишет: «Иная картина сложилась из нашего недавнего анализа данных Министерства торговли США (DOC), собранных у более чем 20 000 организаций. Согласно данным DOC, иностранные совместные предприятия американских компаний реализовали среднюю доходность активов (ROA) в размере 5,5 процента, в то время как полностью принадлежащие и контролируемые филиалы этих компаний (подавляющее большинство из которых полностью принадлежат) реализовали немного более низкую ROA в размере 5,2 процента. Та же история справедлива и для инвестиций иностранных компаний в США, но разница более выражена. Совместные предприятия, базирующиеся в США, реализовали среднюю доходность активов в размере 2,2 процента, в то время как полностью принадлежащие и контролируемые филиалы в США реализовали только 0,7 процента ROA». [2]
В европейском праве термин «совместное предприятие» является исключительным правовым понятием, лучше определяемым в соответствии с правилами корпоративного права . Во Франции термин «совместное предприятие» по-разному переводится как «association d'entreprises», «entreprise conjointe», «coentreprise» или «entreprise commune». [3]
Совместное предприятие может быть создано следующими основными способами:
В Великобритании , Индии и во многих странах общего права совместное предприятие (или компания, созданная группой лиц) должно подать свой учредительный договор в соответствующий орган. Это уставной документ, который информирует общественность о его существовании. С ним может ознакомиться общественность в офисе, в котором он подан. [4] Вместе с уставом он образует «конституцию» компании в этих странах.
Устав регулирует взаимодействие между акционерами и директорами компании и может быть длинным документом объемом до 700 000 страниц. Он касается полномочий, делегированных акционерами директорам, и тех, которые они удержали, требуя принятия обычных резолюций , специальных резолюций и проведения внеочередных общих собраний для приведения в исполнение решения директоров.
Сертификат о регистрации [5] или Устав корпорации [6] — это документ, необходимый для создания корпорации в США (фактически, в штате, где она зарегистрирована) и в странах, придерживающихся этой практики. В США «конституция» — это единый документ. Устав корпорации — это снова постановление директоров акционерами компании .
В результате своего создания СП становится новым субъектом, что подразумевает следующее: [ необходимая цитата ]
После получения свидетельства о регистрации компания может начать свою деятельность.
Это юридическая область, и она полна трудностей, поскольку законы стран различаются, особенно в отношении принудительного исполнения соглашений «глав» или акционеров. По некоторым юридическим причинам это можно назвать Меморандумом о взаимопонимании . Это делается параллельно с другими действиями по формированию СП. Хотя они кратко рассматриваются для соглашения акционеров [7] , некоторые вопросы должны быть рассмотрены здесь в качестве преамбулы к последующему обсуждению. Существует также много вопросов, которые не указаны в Уставе, когда компания начинает работу, или никогда не присутствуют. Кроме того, СП может решить остаться как СП в одиночку в «квазипартнерстве», чтобы избежать любого несущественного раскрытия информации правительству или общественности.
Некоторые вопросы, рассматриваемые в акционерном соглашении:
Есть много особенностей, которые должны быть включены в акционерное соглашение, которое является довольно частным для сторон, когда они начинают. Обычно оно не требует представления в какой-либо орган.
Другим основным документом, который должен быть сформулирован, является Устав, который является опубликованным документом и известен членам. Он повторяет соглашение акционеров относительно количества директоров, которых каждый учредитель может назначить в совет директоров; контролирует ли совет или учредители; принятие решений простым большинством (50%+1) присутствующих или большинством в 51% или 75% при наличии всех присутствующих директоров (их заместителей/ доверенных лиц ); распределение средств фирмы; размер задолженности; доля прибыли, которая может быть объявлена в качестве дивидендов; и т. д. Также важно то, что произойдет, если фирма будет распущена, если один из партнеров умрет или если фирма будет продана.
Часто наиболее успешными СП являются те, в которых партнерство составляет 50:50, и каждая сторона имеет одинаковое количество директоров, но ротационный контроль над фирмой или права назначать председателя и вице-председателя компании. Иногда сторона может предоставить отдельному доверенному лицу голосовать вместо нее, как доверенное лицо основателя на заседаниях совета директоров. [8]
Недавно в крупном деле Верховный суд Индии постановил, что меморандумы о взаимопонимании (подробности которых отсутствуют в уставах) являются «неконституционными», что обеспечивает большую прозрачность предприятий.
СП не является постоянной структурой. Оно может быть распущено, когда:
Совместные предприятия являются рискованными формами делового партнерства . Литература по бизнесу и менеджменту уделяет внимание различным факторам конфликта и оппортунизма в совместных предприятиях, в частности, влиянию структуры родительского контроля, [9] смене собственника и нестабильной среде. [10]
Правила государственных закупок , такие как Федеральное положение о закупках (FAR) в Соединенных Штатах, могут определять, как совместные предприятия должны рассматриваться как поставщики, или подтверждать, что совместное предприятие или другая форма партнерства подрядчиков рассматривается как «желательная» договоренность для поставок правительству. FAR гласит, что
Правительство признает целостность и действительность соглашений о группе подрядчиков [включая совместные предприятия], при условии, что соглашения идентифицированы и отношения компании полностью раскрыты в предложении или , для соглашений, заключенных после подачи предложения, до того, как соглашение вступит в силу. Правительство обычно не требует или не поощряет расторжение соглашений о группе подрядчиков. [11]
В соответствии с правилами, применяемыми к государственным закупкам в Европейском Союзе , государственные органы могут настаивать на том, чтобы поставщики, намеревающиеся поставлять товары и услуги посредством совместного партнерства, принимали на себя солидарную ответственность за исполнение контракта. [12]
Согласно отчету Конференции ООН по торговле и развитию за 2003 год , Китай получил 53,5 млрд долларов США прямых иностранных инвестиций, впервые став крупнейшим в мире получателем прямых иностранных инвестиций, превзойдя США. Кроме того, он одобрил создание почти 500 000 предприятий с иностранными инвестициями. [ необходима цитата ] К 2004 году в США было 45 000 проектов с объемом инвестиций более 48 млрд долларов. [13]
До недавнего времени не существовало никаких руководящих принципов относительно того, как следует обращаться с иностранными инвестициями из-за ограничительного характера Китая по отношению к иностранным инвесторам. После смерти Мао Цзэдуна в 1976 году начали применяться инициативы в области внешней торговли, и в 1979 году был прояснен закон, применимый к прямым иностранным инвестициям, в то время как первое китайско-иностранное акционерное предприятие состоялось в 2001 году. [14] С тех пор свод законов улучшился.
Компании с иностранными партнерами могут осуществлять производственные и торговые операции в Китае и могут продавать через свою собственную сеть продаж. Иностранные китайские компании имеют экспортные права, которые недоступны полностью китайским компаниям, поскольку Китай стремится импортировать иностранные технологии, поощряя совместные предприятия и новейшие технологии.
Согласно китайскому законодательству иностранные предприятия делятся на несколько основных категорий. Из них пять будут описаны или упомянуты здесь: три относятся к промышленности и услугам, а две являются инструментами для иностранных инвестиций. Эти пять категорий китайских иностранных предприятий: совместные китайско-иностранные акционерные предприятия (EJV), китайско-иностранные кооперативные совместные предприятия (CJV), предприятия со стопроцентным иностранным капиталом (WFOE), хотя они не являются строго совместными предприятиями, а также иностранные инвестиционные компании с ограниченной ответственностью (FICLBS) и инвестиционные компании через иностранных инвесторов (ICFI). Каждая категория описана ниже.
Закон EJV — это соглашение между китайским партнером и иностранной компанией. Он зарегистрирован как на китайском языке (официальный), так и на английском языке (с одинаковой юридической силой), с ограниченной ответственностью. До вступления Китая в ВТО — и, следовательно, WFOE — преобладали EJV. В режиме EJV партнеры делят прибыль, убытки и риск в равной пропорции к их соответствующим взносам в уставный капитал предприятия. Они увеличиваются в той же пропорции, что и увеличение уставного капитала.
Договор о создании СП, сопровождаемый уставом EJV, являются двумя наиболее фундаментальными юридическими документами проекта. Устав отражает многие положения договора о создании СП. В случае конфликта документ о создании СП имеет приоритет. Эти документы готовятся одновременно с отчетом о технико-экономическом обосновании. Существуют также вспомогательные документы (в США их называют «зачетами»), охватывающие ноу-хау, товарные знаки и соглашения о поставке оборудования.
Минимальный размер собственного капитала предписан для усеченных инвестиций, [15] где уровни иностранного капитала и задолженности составляют: [16]
Существуют также промежуточные уровни.
Иностранные инвестиции в общем объеме проекта должны быть не менее 25%. Минимальный размер инвестиций для китайского партнера не установлен. Сроки инвестиций должны быть указаны в Соглашении, и невыполнение инвестиций в указанные сроки влечет за собой штраф.
Кооперативные совместные предприятия (CJV) [ требуется ссылка ] разрешены в соответствии с китайско-иностранными кооперативными совместными предприятиями. Кооперативные предприятия также называются контрактными оперативными предприятиями.
CJV могут иметь ограниченную или неограниченную структуру – поэтому существуют две версии. Версия с ограниченной ответственностью похожа на EJV по статусу разрешений – иностранный инвестор предоставляет большую часть средств и технологий, а китайская сторона предоставляет землю, здания, оборудование и т. д. Однако минимальных ограничений для иностранного партнера нет, что позволяет ему быть миноритарным акционером.
Другой формат CJV похож на товарищество, где стороны совместно несут неограниченную ответственность за долги предприятия, без создания отдельного юридического лица. В обоих случаях статус сформированного предприятия — статус юридического китайского лица, которое может нанимать рабочую силу напрямую, например, как китайский национальный подрядчик. Минимальный размер капитала регистрируется на разных уровнях инвестиций.
Следует отметить и другие отличия от EJV:
Удобство и гибкость являются характеристиками этого типа инвестиций. Поэтому легче найти партнеров по сотрудничеству и достичь соглашения.
С изменениями в законодательстве стало возможным слияние с китайской компанией для быстрого старта. Иностранному инвестору не нужно создавать новую корпорацию в Китае. Вместо этого инвестор использует лицензию китайского партнера на ведение бизнеса в соответствии с договорным соглашением. Однако в соответствии с CJV земля остается во владении китайского партнера.
Есть еще одно преимущество: процентная доля CJV, принадлежащая каждому партнеру, может меняться на протяжении всего срока деятельности СП, что дает возможность иностранному инвестору, владеющему большей долей капитала, получать более быструю норму прибыли при одновременном желании китайского партнера в дальнейшем играть более значительную роль в сохранении долгосрочного контроля.
Стороны любого из предприятий, EJV, CJV или WFOE, готовят технико-экономическое обоснование, описанное выше. Это необязательный документ — стороны по-прежнему вольны отказаться от проекта. Технико-экономическое обоснование должно охватывать основные технические и коммерческие аспекты проекта, прежде чем стороны смогут приступить к оформлению необходимой юридической документации. Исследование должно содержать детали, упомянутые ранее в Технико-экономическом обосновании [ требуется ссылка ] (представления китайского партнера).
Существует основной закон КНР, касающийся предприятий с исключительным иностранным инвестиционным контролем, WFOE. Вступление Китая во Всемирную торговую организацию (ВТО) около 2001 года оказало глубокое влияние на иностранные инвестиции. Не являясь совместными предприятиями, они рассматриваются здесь только в сравнении или контрасте.
Для выполнения обязательств в рамках ВТО Китай время от времени публикует обновленные версии своих «Каталогов инвестиций» (касающихся запрещенных, ограниченных предприятий).
WFOE является юридическим лицом Китая и должно соблюдать все китайские законы. Таким образом, ему разрешено заключать контракты с соответствующими государственными органами для приобретения прав землепользования, аренды зданий и получения коммунальных услуг. В этом он больше похож на CJV, чем на EJV.
КНР ожидает, что предприятия со специализацией на иностранных инвестициях будут использовать самые современные технологии и экспортировать не менее 50% своей продукции, при этом все инвестиции должны быть полностью предоставлены иностранным инвестором, а предприятие должно находиться под его полным контролем.
WFOE, как правило, являются предприятиями с ограниченной ответственностью. [18] Как и в случае с EJV, но ответственность директоров, менеджеров, консультантов и поставщиков зависит от правил, которые регулируют департаменты или министерства, контролирующие ответственность за качество продукции, безопасность работников или защиту окружающей среды.
Преимуществом WFOE перед его альтернативами является усиленная защита его ноу-хау , но его принципиальным недостатком является отсутствие заинтересованной и влиятельной китайской стороны.
По состоянию на 3-й квартал 2004 года компании WFOE заменили компании EJV и CJV следующим образом: [17]
(*)=Финансовые предприятия EJV/CJV (**)=Одобренные СП
Эти предприятия созданы в соответствии с Законом о китайско-иностранных инвестициях. Капитал состоит из стоимости акций в обмен на стоимость имущества, переданного предприятию. Ответственность акционеров, включая долг, равна количеству акций, приобретенных каждым партнером.
Уставный капитал компании — доля оплаченного капитала. Минимальный размер уставного капитала компании должен составлять 30 миллионов юаней. Эти компании могут быть зарегистрированы только на двух фондовых биржах КНР — Шанхайской и Шэньчжэньской. На этих биржах разрешены акции двух типов — акции типа «А» и типа «В».
Тип A может использоваться только гражданами Китая и может торговаться только в RMB. Акции типа "B" номинированы в юанях, но могут торговаться в иностранной валюте и гражданами Китая, имеющими иностранную валюту. Кроме того, государственные предприятия, получившие одобрение на акционирование, могут торговать в Гонконге акциями "H" и на биржах NYSE.
Акции "A" выпускаются и торгуются гражданами Китая. Они выпускаются и торгуются в юанях. Акции "B" номинированы в юанях, но торгуются в иностранной валюте. С марта 2001 года, в дополнение к иностранным инвесторам, граждане Китая с иностранной валютой также могут торговать акциями "B".
Инвестиционные компании — это компании, созданные в Китае единоличным иностранным бизнесом или совместно с китайскими партнерами, которые занимаются прямыми инвестициями. Они должны быть зарегистрированы как компании с ограниченной ответственностью.
Общая сумма активов инвестора в течение года, предшествующего подаче заявки на ведение бизнеса в Китае, должна быть не менее 400 миллионов долларов США на территории Китая. Оплаченный взнос в уставный капитал должен превышать 10 миллионов долларов США. Кроме того, должно быть одобрено более 3 проектных предложений предполагаемых инвестиционных проектов инвестора. Акции, подписанные и удерживаемые иностранными инвестиционными компаниями иностранными инвесторами (ICFI), должны составлять 25%. Инвестиционная фирма может быть создана как EJV.
15 марта 2019 года Всекитайское собрание народных представителей приняло единый Закон об иностранных инвестициях [19] , который вступает в силу 1 января 2020 года.
Компании JV являются предпочтительной формой корпоративных инвестиций, но для совместных предприятий нет отдельных законов. Компании, зарегистрированные в Индии, рассматриваются наравне с отечественными компаниями.
Частные компании (нижний предел капитала составляет всего около 2500 долларов, верхнего предела нет) разрешены [20] в Индии вместе с публичными компаниями, с ограниченной или нет, а также с товариществами. Индивидуальное владение также разрешено. Однако последнее зарезервировано для нерезидентов Индии.
Посредством операций на рынке капитала иностранные компании могут совершать сделки на двух биржах без предварительного разрешения Резервного банка Индии, но они не могут владеть более чем 10 процентами акций в оплаченном капитале индийских предприятий, в то время как совокупные иностранные институциональные инвестиции (ИИИ) в предприятие ограничены 24 процентами.
Создание дочерних компаний, находящихся в полной собственности (WOS), проектных офисов и филиалов, зарегистрированных в Индии или нет. Иногда подразумевается, что филиалы создаются для проверки рынка и получения его вкуса. Передача акций от резидентов нерезидентам при слияниях и поглощениях (M&A) обычно разрешается по автоматическому маршруту. Однако, если M&A находятся в секторах и видах деятельности, требующих предварительного разрешения правительства (Приложение 1 Политики), то передача может осуществляться только после разрешения. [21]
Разрешены совместные предприятия с торговыми компаниями, а также импорт бывших в употреблении установок и машин.
Ожидается, что в СП иностранный партнер обеспечивает техническое сотрудничество, а ценообразование включает компонент иностранной валюты, в то время как индийский партнер предоставляет завод или строительную площадку, а также местное оборудование и детали продукта. Многие СП формируются как публичные компании с ограниченной ответственностью (ООО) из-за преимуществ ограниченной ответственности. [22]
В Украине большинство совместных предприятий функционируют в форме обществ с ограниченной ответственностью , [23] поскольку в Украине отсутствует такая форма юридического лица, как совместное предприятие. Защита прав иностранных инвесторов гарантируется Законом Украины «Об иностранных инвестициях». В Украине СП могут быть созданы без образования юридического лица и действовать на основании так называемого Соглашения о сотрудничестве [24] Согласно Гражданскому кодексу Украины, СП могут быть созданы двумя или более сторонами; права и обязанности сторон регулируются соглашением. Соглашение о сотрудничестве получило широкое распространение в Украине, в основном в сфере добычи нефти и газа .