Источники права — это истоки законов , обязательные правила, которые позволяют любому государству управлять своей территорией. Терминология уже использовалась в Риме Цицероном как метафора, относящаяся к «источнику» («fons» на латыни) права. Технически, все, что может создавать, изменять или отменять любое право или закон, считается источником права. [1]
Термин «источник права» иногда может относиться к суверену или к месту нахождения власти, откуда закон черпает свою силу. [2]
Юридическая теория обычно классифицирует их на формальные и материальные источники, хотя эта классификация не всегда используется последовательно. Обычно формальные источники связаны с тем, что создает право: статуты, прецедентное право, контракты и т. д. Напротив, материальные источники относятся к местам, где можно найти формальное право, таким как официальный бюллетень или газета, где законодатель публикует законы страны, газеты и публичные акты. [1]
Воспринимаемая подлинность источника права может зависеть от выбора анализа юриспруденции. Такие тираны , как Ким Чен Ын, могут обладать фактической властью, [примечание 1], но критики скажут, что он не осуществляет власть из источника de jure (или законного). После Второй мировой войны в Нюрнберге не было законной защиты, чтобы сказать: «Я только подчинялся приказам», и победители вешали нацистов за нарушение « универсальных и вечных стандартов правильного и неправильного».
На протяжении десятилетий и столетий принципы права вытекали из обычаев . Божественное право королей , естественные и юридические права , права человека , гражданские права и общее право являются ранними неписаными источниками права. Каноническое право и другие формы религиозного права образуют основу для права, вытекающего из религиозных практик и доктрин или из священных текстов; этот источник права важен там, где есть государственная религия . Исторический или судебный прецедент и прецедентное право могут изменять или даже создавать источник права. Законодательство , правила и положения образуют осязаемый источник законов, которые кодифицированы и подлежат исполнению.
В системах гражданского права источники права включают в себя правовые кодексы, такие как гражданский кодекс или уголовный кодекс , и обычай ; [примечание 2] в системах общего права также есть несколько источников, которые объединяются, чтобы сформировать «закон». Системы гражданского права часто впитывают идеи из общего права [примечание 3] и наоборот . Например, в Шотландии существует гибридная форма права, как и в Южной Африке, чье право представляет собой смесь общего права, гражданского права и племенного права.
Государство может соблюдать международное право, оно может иметь писаную или федеральную конституцию или может иметь региональный законодательный орган, но обычно именно центральный национальный законодательный орган является конечным источником права. Хотя писаная конституция может показаться основным источником права, законодательный орган штата может вносить поправки в свою конституцию при условии соблюдения определенных правил. Международное право может иметь приоритет над национальным правом, но международное право в основном состоит из конвенций и договоров, которые были ратифицированы; и все, что может быть ратифицировано, может быть позже денонсировано национальным парламентом. [примечание 4] Хотя местные органы власти могут считать, что у них есть демократический мандат на принятие подзаконных актов , законодательная власть, которой они обладают, была делегирована парламентом; и то, что парламент дает, парламент заставляет позже отнимать. [примечание 5]
В Англии, стране архетипического общего права, существует следующая иерархия источников: [3]
Правительства могут подписывать международные конвенции и договоры; но они обычно [4] становятся обязательными только после ратификации. Большинство конвенций вступают в силу только после ратификации окончательного текста указанным числом подписавших сторон. [5] Международная конвенция может быть включена в статут (например, Гаагско-Висбийские правила перевозки грузов морем 1971 года ; например, Конвенция о спасании в Законе о торговом судоходстве 1995 года ). Европейская конвенция Совета Европы о правах человека обеспечивается ЕКПЧ в Страсбурге .
Европейский союз является особым примером международного права. Европейские страны, которые присоединяются к ЕС, тем самым принимают все законодательство ЕС на сегодняшний день ( acquis communautaire ), а именно: договорные положения, регламенты, директивы, решения и прецеденты. Государства-члены становятся субъектами «Брюсселя» [6] и обязательных прецедентных решений [7] Суда Европейского союза (или CJEU) в Люксембурге . Однако Брюссель может действовать и издавать законы только в соответствии с договорами ЕС, а верховенство CJEU применяется только в вопросах права ЕС.
Законодательство
Законодательство является основным источником права и заключается в объявлении правовых норм компетентным органом. Законодательство может иметь много целей: регулировать, разрешать, давать возможность, запрещать, предоставлять средства, санкционировать, предоставлять, объявлять или ограничивать. Парламентский законодательный орган разрабатывает новые законы, такие как Акты парламента , и изменяет или отменяет старые законы. Законодательный орган может делегировать законодательные полномочия нижестоящим органам. В Великобритании такое делегированное законодательство включает нормативные акты , постановления в совете и подзаконные акты . Делегированное законодательство может быть открыто для оспаривания из-за нерегулярности процесса; и законодательный орган обычно имеет право отзывать делегированные полномочия, если сочтет это целесообразным.
Полномочия большинства законодательных органов ограничены Конституцией страны, а теория разделения властей Монтескье обычно ограничивает полномочия законодательного органа законодательством. [8] Хотя законодательный орган имеет право принимать законы, именно суды имеют право толковать статуты , договоры и постановления. Аналогичным образом, хотя парламенты имеют право принимать законы, обычно именно исполнительная власть [9] [10] принимает решение о законодательной программе. Процедура обычно заключается в том, что законопроект вносится в парламент, и после необходимого количества чтений, этапов работы комитетов и поправок законопроект получает одобрение [11] и становится законом.
Прецедентное право
Судебный прецедент (он же: прецедентное право или право, созданное судьей) основан на доктрине stare resolve и в основном связан с юрисдикциями, основанными на английском общем праве , но эта концепция была частично принята системами гражданского права . Прецедент — это накопленные принципы права, полученные за столетия решений. Решения, вынесенные судьями по важным делам, регистрируются и становятся значимым источником права. Когда нет законодательного органа по конкретному вопросу, который возникает в изменяющихся условиях, судьи полагаются на собственное чувство правильного и неправильного и решают споры на основе первых принципов. Авторитетные прецедентные решения становятся руководством в последующих делах аналогичного характера. Словарь английского права определяет судебный прецедент как решение или постановление суда, цитируемое в качестве авторитета для решения аналогичного фактического положения тем же способом или на том же принципе или по аналогии. Другое определение [12] объявляет прецедент «решением в суде, цитируемым в поддержку предложения, которое желательно отстаивать».
По сравнению с другими источниками права прецедент имеет преимущество гибкости и адаптивности и может позволить судье применять «справедливость», а не «закон».
Капитал (только Англия)
Справедливость — источник права, свойственный только Англии и Уэльсу. Справедливость — это прецедентное право, разработанное (ныне несуществующим) Канцлерским судом . [13] Справедливость преобладает над общим правом, но ее применение является дискреционным. Главными достижениями справедливости являются: трасты , благотворительные организации, завещание и справедливые средства правовой защиты . Существует ряд справедливых максим , таких как: «Тот, кто приходит к справедливости, должен прийти с чистыми руками».
Парламентские съезды (в основном в Великобритании)
(не путать с международными конвенциями)
Парламентские конвенции не являются строгими нормами права, но их нарушение может привести к нарушению закона. Обычно они встречаются в английской правовой системе и помогают компенсировать отсутствие единой письменной конституции в Великобритании. Обычно парламентские конвенции регулируют отношения, например, между Палатой лордов и Палатой общин ; между монархом и парламентом; и между Великобританией и ее колониями. Например, после Закона о финансах 1909 года Палата лордов утратила право препятствовать принятию законопроектов и теперь может только задерживать их. Прерогативные полномочия подлежат конвенции, и в 2010 году право монарха распускать парламент было отменено. Традиция Великобритании в отношении ее колоний заключается в том, что они являются самоуправляемыми (хотя исторически редко с всеобщим избирательным правом), и что метрополия должна оставаться в стороне.
Таможня (Англия и страны Содружества)
« Общий обычай» как источник права обычно не пишется, но если можно доказать, что практика существовала в течение очень долгого времени, например, « с незапамятных времен » (1189 г. н. э.), то она становится источником права.
«Особый обычай» (или «частный обычай») может возникнуть и стать правом, имеющим силу закона, когда лицо или группа лиц в результате длительного использования получили признанный обычай, такой как сервитут .
Авторитетные книги (в основном Англия)
Вплоть до 20-го века английские судьи считали возможным изучать определенные «авторитетные книги» для руководства, и часто цитировались и Коук , и Блэкстоун . [14] Эта старая практика цитирования только авторов, которые умерли, ушла в прошлое; в настоящее время можно цитировать известных юридических авторов, даже если они еще живы.