Комплексная проверка – это расследование или проявление осторожности, которую разумное предприятие или физическое лицо обычно должно проявлять перед заключением соглашения или контракта с другой стороной или действия с определенным стандартом осмотрительности .
Комплексная проверка может быть юридическим обязательством , но этот термин чаще применяется к добровольным расследованиям. Он также может предложить защиту от судебных исков. Распространенным примером комплексной проверки является процесс, посредством которого потенциальный покупатель оценивает целевую компанию или ее активы перед слиянием или поглощением . [1] Теория, лежащая в основе комплексной проверки, гласит, что проведение такого типа расследования в значительной степени способствует принятию обоснованных решений за счет увеличения количества и качества информации, доступной лицам, принимающим решения, а также за счет обеспечения систематического использования этой информации для обсуждения принимаемого решения и все его затраты, выгоды и риски. [2]
Термин «должная осмотрительность» можно понимать как «необходимую осторожность» или «разумную осторожность» в общем использовании, и он используется в буквальном смысле «необходимых усилий» по крайней мере с середины пятнадцатого века . [3] Он стал специализированным юридическим термином , а затем и общепринятым деловым термином благодаря Закону США о ценных бумагах 1933 года , где этот процесс называется «разумным расследованием». В соответствии с разделом 11b3 человек мог избежать ответственности за ложное заявление о существенном факте, если у него «после разумного расследования были разумные основания полагать и действительно верили на тот момент» в истинность заявления. [4] Защита по разделу 11, которая позже в юридическом использовании будет называться защитой «должной осмотрительности», может использоваться брокерами -дилерами , когда их обвиняют в ненадлежащем раскрытии инвесторам существенной информации, касающейся покупки ценных бумаг . В юридическом и деловом использовании этот термин вскоре стал использоваться для обозначения самого процесса, а не того, как он должен был осуществляться, поэтому первоначальные выражения, такие как «проявлять должную осмотрительность при расследовании» и «расследование, проводимое с должной осмотрительностью», вскоре были сокращены. «должная осмотрительность» и, наконец, «должная осмотрительность».
Пока брокеры-дилеры проявляли «должную осмотрительность» (требующую осторожности) при расследовании деятельности компании, акции которой они продавали, и пока они раскрывали инвестору то, что они обнаружили, они не несут ответственности за неразглашение информации. информации, которая не была обнаружена в ходе расследования.
Брокерско-дилерское сообщество быстро институционализировалось, [ когда? ] в качестве стандартной практики проведение комплексной проверки любых предложений акций, в которых они участвовали. Первоначально этот термин ограничивался публичным размещением инвестиций в акционерный капитал, но со временем он стал ассоциироваться и с расследованиями частных слияний и поглощений (M&A).
Комплексная проверка принимает различные формы в зависимости от ее цели:
Процесс комплексной проверки можно разделить на девять отдельных областей: [5]
Крайне важно, чтобы концепции оценок (анализ акционерной стоимости) учитывались в процессе комплексной проверки. Это сделано для того, чтобы сократить количество неудачных слияний и поглощений. [5]
В связи с этим в систему комплексной проверки были включены две новые области аудита: [5]
Соответствующие области, вызывающие обеспокоенность, могут включать финансовую, юридическую, трудовую, налоговую, ИТ, окружающую среду и рыночную/коммерческую ситуацию компании. Другие области включают интеллектуальную собственность, недвижимое и движимое имущество, страхование и страхование ответственности, проверку долговых инструментов, льготы для сотрудников (включая Закон о доступном медицинском обслуживании ) и трудовые вопросы, иммиграцию и международные транзакции. [9] [10] [11] Области комплексной проверки продолжают развиваться, и кибербезопасность становится областью, вызывающей беспокойство у покупателей бизнеса. [12] Риск является ключевым фактором при определении «обязанности проявлять осторожность». [13] Правила требуют «разумной безопасности» в программах кибербезопасности, и участники судебного процесса проверяют, соблюдалась ли «должная осторожность». Результаты комплексной проверки влияют на ряд аспектов сделки, включая цену покупки, заявления и гарантии, оговоренные в соглашении о сделке, а также компенсацию, предоставляемую продавцами.
Комплексная проверка возникла как отдельная профессия для экспертов по бухгалтерскому учету и аудиту и обычно называется транзакционными услугами. [ нужны дальнейшие объяснения ]
С увеличением количества и размера штрафов Закон США о коррупции за рубежом (FCPA) заставил многие институты США задуматься о том, как они оценивают все свои отношения за рубежом. Отсутствие комплексной проверки агентов, продавцов и поставщиков компании, а также партнеров по слияниям и поглощениям в зарубежных странах может привести к ведению бизнеса с организацией, связанной с иностранным должностным лицом или государственными предприятиями и их руководителями. Эта связь может быть воспринята как ведущая к подкупу иностранных чиновников и, как следствие, к несоблюдению FCPA. Комплексная проверка в отношении соблюдения FCPA требуется в двух аспектах:
В контексте слияний и поглощений покупатели могут использовать этап комплексной проверки для интеграции объекта в свои внутренние механизмы контроля FCPA, сосредоточив первоначальные усилия на необходимых изменениях в деловой деятельности объекта с высоким риском коррупции. [15]
В то время как финансовые учреждения являются одними из наиболее агрессивных в определении передового опыта FCPA, промышленность, розничная торговля и энергетика очень активно управляют программами соответствия FCPA.
В Соединенном Королевстве Закон о взяточничестве 2010 года требует от компаний, использующих «адекватные процедуры» защиты от обвинения во взяточничестве, проводить комплексную проверку своих деловых партнеров. Комплексная проверка описывается как «точное знание того, с кем вы имеете дело». Официальное руководство предполагает, что «задать несколько вопросов и провести несколько проверок» может помочь защитить организацию от найма ненадежных партнеров. [16]
Принятый 25 мая 2011 года страны-члены ОЭСР согласились пересмотреть свои руководящие принципы, продвигающие более жесткие стандарты корпоративного поведения, включая права человека. В рамках этого нового определения они использовали новый аспект комплексной проверки, который требует от корпорации расследовать сторонних партнеров на предмет потенциальных нарушений прав человека.
В Руководящих принципах ОЭСР для многонациональных предприятий (международное соглашение, поддерживаемое правительством и содержащее рекомендации по ответственному ведению бизнеса) говорится, что многонациональные предприятия будут «искать способы предотвращения или смягчения неблагоприятного воздействия на права человека, которое напрямую связано с их бизнес-операциями, продуктами или услугами путем деловые отношения, даже если они не способствуют этому воздействию». [17]
Термин «должная осмотрительность» был первоначально предложен в этом контексте Специальным представителем ООН по правам человека и бизнесу Джоном Рагги , который использовал его в качестве обобщения для обозначения шагов и процессов, с помощью которых компания понимает, контролирует и смягчает свое воздействие на права человека. . Оценка воздействия на права человека является одним из компонентов этого процесса.
16 июня 2011 года ООН официально утвердила руководящие принципы комплексной проверки прав человека, утвердив «Руководящие принципы ведения бизнеса в аспекте прав человека» Рагги. [18]
Комплексная проверка в гражданском процессе – это идея, согласно которой перед запросом определенных видов помощи необходимо разумное расследование. Например, надлежащие усилия по обнаружению и/или оказанию услуг стороне гражданского процесса часто являются требованием для стороны, стремящейся использовать другие средства, помимо личных услуг , для получения юрисдикции над стороной. Аналогичным образом, в таких областях права, как банкротство , адвокат, представляющий лицо, подающее заявление о банкротстве, должен проявить должную осмотрительность, чтобы определить, что заявления, сделанные в заявлении о банкротстве, являются фактически точными. Комплексная проверка также обычно является обязательным условием для запроса о предоставлении помощи в штатах, где сторонам гражданского процесса разрешено проводить досудебное раскрытие фактов, необходимых для определения того, имеет ли сторона фактическое основание для иска.
В гражданских исках, направленных на лишение права выкупа или конфискацию имущества, сторона, запрашивающая эту помощь, часто должна проявить должную осмотрительность, чтобы определить, кто может претендовать на интерес в собственности, путем изучения публичных записей, касающихся имущества, а иногда и путем физического осмотра имущества. это выявило бы возможный интерес к имуществу арендатора или другого лица.
Комплексная проверка также является концепцией, присутствующей в концепции срока исковой давности в гражданском судопроизводстве . Зачастую срок исковой давности начинает действовать в отношении истца, когда этот истец знал или должен был знать, если бы истец расследовал дело с должной осмотрительностью, что истец имеет иск к ответчику. В этом контексте термин «должная осмотрительность» определяет объем конструктивных знаний стороны после получения уведомления о фактах, достаточных для составления «уведомления о расследовании», которое предупреждает потенциального истца о том, что дальнейшее расследование может выявить причину иска.
В уголовном праве должная осмотрительность является единственной доступной защитой от преступления, влекущего за собой строгую ответственность (т. е. преступления, требующего только actus reus , но не mens rea ). После того, как уголовное преступление будет доказано, обвиняемый должен доказать, что он сделал все возможное, чтобы предотвратить совершение деяния. Недостаточно того, что они соблюдали обычные стандарты ухода в своей отрасли — они должны продемонстрировать, что приняли все разумные меры предосторожности.
Комплексная проверка также используется в уголовном праве для описания объема обязанностей прокурора, а также для принятия мер по передаче потенциально оправдательных доказательств (обвиняемым) обвиняемым по уголовным делам.
В уголовном праве «должная осмотрительность» также определяет стандарт, который орган обвинения должен соблюдать при возбуждении иска против обвиняемого, особенно в отношении обеспечения федерального и конституционного и законодательного права штата на ускоренное судебное разбирательство или на получение ордера или задержанный служил в деле. В случаях, когда обвиняемый находится в любом виде содержания под стражей, когда его свобода ограничена, обязанностью органов прокуратуры является обеспечение обеспечения таких прав и представление гражданина перед судом с подсудностью. Это также применимо, если соответствующая судебная система и/или орган прокуратуры располагает действующим адресом или контактной информацией названной стороны и указанная сторона не предприняла попыток уклониться от уведомления о судебном преследовании по иску. [19]
В Соединенном Королевстве «надлежащее использование системы комплексной проверки» может использоваться в качестве защиты от обвинения в нарушении правил: например, в соответствии с Положением о лесоматериалах и лесоматериалах (размещение на рынке) 2013 года [20] и Положения об охране окружающей среды (микрошарики) (Англия) 2017 г., [21] предприятия могут иметь возможность защититься от обвинения в несоблюдении правил, если они смогут доказать, что они провели комплексную проверку поставщиков в соответствии с необходимыми стандартами. Ссылки на «должную проверку» и поддержание «системы должной проверки» в правилах, касающихся древесины, взяты из Регламента Европейского Союза 995/2010, который охватывает юридические обязательства «операторов, размещающих древесину и лесоматериалы на лесоматериалах». рынок". [20]
{{cite journal}}: CS1 maint: DOI inactive as of January 2024 (link)