Гражданское право — это правовая система, возникшая в Италии и Франции и принятая во многих частях мира. Современное гражданское право в основном берет начало в Кодексе Наполеона начала 19 века и является продолжением древнеримского права . Его основные принципы кодифицированы в справочную систему, которая служит основным источником права.
Систему гражданского права часто противопоставляют системе общего права , которая возникла в средневековой Англии . В то время как гражданское право принимает форму юридических кодексов, общее право исходит из некодифицированного прецедентного права , которое возникает в результате судебных решений, признающих предыдущие судебные решения в качестве юридически обязательного прецедента . [2]
Исторически гражданское право представляет собой группу правовых идей и систем, в конечном счете происходящих из Corpus Juris Civilis , но в значительной степени перекрытых наполеоновской , германской , канонической , феодальной и местной практикой, [3] а также доктринальными течениями, такими как естественное право , кодификация и правовой позитивизм . Наполеоновский кодекс является наиболее распространенной системой права в мире, действующей в различных формах примерно в 120 странах. [4] [ ненадежный источник? ]
Концептуально гражданское право исходит из абстракций, формулирует общие принципы и отличает материальные правила от процессуальных правил . [5] Оно считает прецедентное право вторичным и подчиненным статутному праву . Гражданское право часто сочетается с инквизиционной системой , но эти термины не являются синонимами. Существуют ключевые различия между законом и кодексом. [6] Наиболее выраженными чертами гражданских систем являются их правовые кодексы с краткими и широко применимыми текстами, которые обычно избегают фактически конкретных сценариев. [7] [6] Короткие статьи в гражданском кодексе имеют дело с общими положениями и контрастируют с обычными законами, которые часто очень длинные и очень подробные. [6]
Система гражданского права является наиболее распространенной системой права в мире, действующей в различных формах примерно в 150 странах. [8]
Гражданское право иногда называют неороманским правом, романо-германским правом или континентальным правом. Выражение «гражданское право» является переводом латинского jus civile или «гражданское право», которое было поздним имперским термином для ее правовой системы, в отличие от законов, регулирующих завоеванные народы ( jus gentium ); отсюда и название Кодекса Юстиниана Corpus Juris Civilis . Однако практикующие юристы в области гражданского права традиционно называют свою систему в широком смысле jus commune . Она во многом опирается на римское право, возможно, самую сложную из известных правовых систем до современной эпохи. [ необходима цитата ]
В гражданских правовых системах, где существуют кодексы, основным источником права является свод законов , систематическое собрание взаимосвязанных статей, [9] организованных по предмету в некотором заранее определенном порядке. [10] Кодексы объясняют принципы права, права и полномочия, а также то, как работают основные правовые механизмы. Цель кодификации состоит в том, чтобы предоставить всем гражданам манеры и письменное собрание законов, которые применяются к ним и которым должны следовать судьи. Своды законов — это законы, принятые законодательным органом , даже если они в целом намного длиннее других законов. Вместо сборника статутов или каталога прецедентного права , кодекс устанавливает общие принципы как нормы права. [9]
В то время как типичное решение верховного суда во франкоязычной Европе является кратким, лаконичным и лишенным объяснений или обоснований, в германской Европе верховные суды могут и имеют тенденцию писать более многословные заключения, подкрепленные юридическими обоснованиями. [11] Ряд схожих решений по делам, хотя и не являются прецедентом per se , составляют jurisprudence constante . [11] Хотя юрисдикции гражданского права мало полагаются на судебные решения, они, как правило, генерируют феноменальное количество сообщенных юридических заключений . [11] Однако это, как правило, не контролируется, поскольку нет установленного законом требования о том, чтобы любое дело было сообщено или опубликовано в юридическом отчете , за исключением советов государственных и конституционных судов. [11] За исключением высших судов, вся публикация юридических заключений является неофициальной или коммерческой. [12]
Системы гражданского права можно разделить на:
Ярким примером гражданского кодекса является Наполеоновский кодекс (1804), названный в честь французского императора Наполеона . Наполеоновский кодекс состоит из трех компонентов:
Другим выдающимся гражданским кодексом является Германский гражданский кодекс ( Bürgerliches Gesetzbuch или BGB), который вступил в силу в Германской империи в 1900 году. [13] Германский гражданский кодекс оказал большое влияние, вдохновив гражданские кодексы в таких странах, как Япония, Южная Корея и Швейцария (1907). Он разделен на пять частей: [13]
Гражданское право берет свое основное вдохновение из классического римского права ( ок . 1–250 гг. н. э.) и, в частности, права Юстиниана (VI в. н. э.), и далее расширяется и развивается в позднем Средневековье под влиянием канонического права . [14] Доктрины Кодекса Юстиниана предоставили сложную модель для контрактов , правил процедуры, семейного права , завещаний и сильной монархической конституционной системы. [15] Римское право было воспринято по-разному в разных странах. В некоторых странах оно вступило в силу оптом посредством законодательного акта, т. е. стало позитивным правом , тогда как в других оно было распространено в обществе все более влиятельными юристами и учеными.
Римское право продолжалось без перерыва в Восточной Римской империи до ее окончательного падения в XV веке. Однако, учитывая влияние империи на континенте в поздней античности, а затем многочисленные вторжения и оккупации западноевропейскими державами в период позднего средневековья, его законы стали широко применяться на Западе. Впервые оно было получено в Священной Римской империи отчасти потому, что считалось имперским правом , и распространилось в Европе в основном потому, что ее студенты были единственными обученными юристами. Оно стало основой шотландского права , хотя отчасти соперничало с принятым феодальным нормандским правом . В Англии его преподавали академически в университетах Оксфорда и Кембриджа , но оно лежало в основе только наследственного и брачного права, поскольку оба были унаследованы от канонического права, и морского права , адаптированного из lex mercatoria через торговлю Бордо .
Следовательно, ни одна из двух волн римского влияния не доминировала в Европе полностью. Римское право в конечном итоге было вторичным источником, который применялся только тогда, когда местные обычаи и законы отсутствовали по определенному вопросу. Однако со временем даже местное право стало толковаться и оцениваться в первую очередь на основе римского права, поскольку оно было своего рода общей европейской правовой традицией, и тем самым, в свою очередь, влияло на основной источник права. В конечном итоге работа гражданских глоссаторов и комментаторов привела к развитию общего свода законов и написанию о праве, общего юридического языка и общего метода обучения и науки, все это называлось jus commune или правом, общим для Европы, которое объединяло каноническое право и римское право, а также в некоторой степени феодальное право .
Важной общей характеристикой гражданского права, помимо его происхождения из римского права, является всеобъемлющая кодификация принятого римского права, т. е. его включение в гражданские кодексы. Самая ранняя известная кодификация — это Кодекс Хаммурапи , написанный в древнем Вавилоне в 18 веке до н. э. Однако этот и многие последующие кодексы в основном представляли собой списки гражданских и уголовных правонарушений и наказаний за них. Кодификация, типичная для современных гражданских систем, впервые появилась только в Кодексе Юстиниана.
Германские кодексы появились в VI и VII веках, чтобы четко разграничить действующее право для германских привилегированных классов и их римских подданных и регулировать эти законы в соответствии с народным правом . В рамках феодального права был составлен ряд частных custumals , сначала в Нормандской империи ( Très ancien coutumier , 1200–1245), затем в других местах, для записи манориальных — а позднее и региональных — обычаев, судебных решений и правовых принципов, лежащих в их основе. Custumals были заказаны лордами, которые председательствовали в качестве судей-неспециалистов в манориальных судах, чтобы быть в курсе судебного процесса.
Использование custumals из влиятельных городов вскоре стало обычным явлением на больших территориях. В соответствии с этим некоторые монархи объединили свои королевства, пытаясь составить custumals, которые служили бы законом страны для их королевств, как, например, когда Карл VII Французский в 1454 году поручил официальный custumal of Crown law. Два выдающихся примера включают Coutume de Paris (написанный в 1510 году; пересмотренный в 1580 году), который послужил основой для Наполеоновского кодекса, и Sachsenspiegel (ок. 1220 года) епископств Магдебурга и Хальберштадта , который использовался в северной Германии, Польше и Нидерландах .
Концепция кодификации получила дальнейшее развитие в XVII и XVIII веках нашей эры как выражение как естественного права , так и идей Просвещения . Политические идеалы той эпохи выражались в концепциях демократии , защиты собственности и верховенства закона . Эти идеалы требовали определенности права; зафиксированного, единообразного права. Таким образом, смесь римского права, обычного и местного права уступила место кодификации права. Кроме того, понятие национального государства подразумевало зафиксированное право , которое было бы применимо к этому государству. Также была реакция на кодификацию права. Сторонники кодификации считали ее способствующей определенности, единству и систематической записи права; тогда как ее противники утверждали, что кодификация приведет к окостенению права.
В конце концов, несмотря на сопротивление кодификации, кодификация частного права континентальной Европы продвинулась вперед. Кодификации были завершены Данией (1687), Швецией (1734), Пруссией (1794), Францией (1804) и Австрией (1811). Французские кодексы были импортированы в районы, завоеванные Наполеоном, и позже приняты с изменениями в Польше ( Герцогство Варшавское / Конгресс Польша ; Кодекс цивильный 1806/1825), Луизиане (1807), кантоне Во (Швейцария; 1819), Нидерландах (1838), Сербии (1844), Италии и Румынии (1865), Португалии (1867) и Испании (1888). Германия (1900) и Швейцария (1912) приняли свои собственные кодификации. Эти кодификации, в свою очередь, были импортированы в колонии в то или иное время большинством из этих стран. Швейцарский вариант был принят в Бразилии (1916) и Турции (1926).
Луизиана — единственный штат США, чье частное гражданское право в значительной степени основано на французском и испанском кодексах, в отличие от английского общего права . [16] В Луизиане частное право было кодифицировано в Гражданский кодекс Луизианы . Текущее законодательство Луизианы значительно сблизилось с американским правом, особенно в его публичном праве , судебной системе и принятии Единого торгового кодекса (за исключением статьи 2) и некоторых правовых инструментов американского общего права. [17] Фактически, любое нововведение, будь то частное или публичное, было определенно общего права по своему происхождению. [ необходима ссылка ]
Теоретически кодексы, концептуализированные в системе гражданского права, должны выходить за рамки компиляции отдельных законов и вместо этого излагать закон в последовательном и всеобъемлющем законодательном акте, иногда вводя крупные реформы или начиная заново. [6] В этом отношении гражданские кодексы больше похожи на Пересмотры закона , Единый торговый кодекс (который черпал вдохновение из европейских источников) и Модельный уголовный кодекс в Соединенных Штатах. В Соединенных Штатах штаты США начали кодификацию с Полевого кодекса Нью-Йорка 1850 года (устанавливающего гражданские процессуальные правила и вдохновленного европейскими и луизианскими кодексами). [18] Другие примеры включают кодексы Калифорнии (1872 г.), а также федеральные пересмотренные законы (1874 г.) и текущий Кодекс Соединенных Штатов (1926 г.), которые ближе к компиляциям законов, чем к систематическим изложениям права, родственным гражданским кодексам.
Для правовой системы Японии , начиная с эпохи Мэйдзи , основными образцами для подражания были европейские правовые системы, особенно гражданское право Германии и Франции. В Китае Германский гражданский кодекс был введен в последние годы правления династии Цин , подражая Японии. Кроме того, он лег в основу права Китайской Республики , которое по-прежнему действует на Тайване. Кроме того, Тайвань [19] и Корея, бывшие японские колонии, подверглись сильному влиянию японской правовой системы.
Гражданское право в первую очередь противопоставляется английскому общему праву , оказавшему влияние на правовые традиции англоязычных стран .
Основное различие между двумя системами заключается в роли письменных решений и прецедента как источника права (одна из определяющих черт правовых систем общего права). [20] В то время как системы общего права придают большое значение прецеденту, [21] судьи гражданского права, как правило, придают меньшее значение судебному прецеденту. [22] Например, Наполеоновский кодекс прямо запрещал французским судьям объявлять общие принципы права. [23] Во французской традиции гражданского права нет доктрины stare decisis . Во Франции регулярно публикуются качественные юридические отчеты, но это не является последовательной практикой во многих существующих юрисдикциях гражданского права. Во франкоязычной колониальной Африке не было никаких юридических отчетов, и то немногое, что мы знаем об этих исторических случаях, исходит из публикаций в журналах. [24] Кодексы гражданского права должны постоянно меняться, поскольку прецедент судов не является обязательным и поскольку суды не имеют полномочий действовать, если нет закона. [25]
В некоторых юрисдикциях гражданского права судебная власть не имеет полномочий признавать недействительными законодательные положения . [26] Например, после распада Советского Союза парламент Армении при существенной поддержке USAID принял новые правовые кодексы. Некоторые из кодексов ввели проблемы, которые судебная власть не имела полномочий решать в соответствии с установленными принципами общего права контрактов - они могли применять кодекс только в том виде, в котором он написан. [27] [28]
Кодификация , однако, ни в коем случае не является определяющей характеристикой системы гражданского права. Например, статуты, которые управляют системами гражданского права Швеции и других стран Северной Европы , а также стран римско-голландской системы, не сгруппированы в более крупные, обширные кодексы, как во французском и немецком праве. [29]
На практике все большее количество прецедентов проникает в гражданскую юриспруденцию и , как правило, наблюдается в высших судах многих стран. [11]
Некоторые авторы считают гражданское право основой социалистического права, используемого в коммунистических странах, которое с этой точки зрения в основном было бы гражданским правом с добавлением марксистско-ленинских идеалов. Даже если это так, гражданское право было в целом правовой системой до возникновения социалистического права, и некоторые страны Восточной Европы вернулись к досоциалистическому гражданскому праву после падения социализма, в то время как другие продолжали использовать социалистические правовые системы. [ необходима цитата ]
Термин «гражданское право» происходит из английской юридической науки и используется в англоязычных странах для объединения всех правовых систем традиции jus commune . Однако, специалисты по правовой компаративистике и экономисты, продвигающие теорию правовых истоков [ who? ], предпочитают подразделять юрисдикции гражданского права на отдельные группы:
Однако некоторые из этих правовых систем часто и более правильно называют гибридными по своей природе:
Наполеоновское влияние на германизм : итальянский гражданский кодекс 1942 года заменил оригинальный 1865 года, введя немецкие элементы в результате его союза с Осью во Второй мировой войне . [33] Этот подход был скопирован другими странами, включая Португалию (1966), Нидерланды (1992), Бразилию (2002) и Аргентину (2014). Большинство из них имеют нововведения, введенные итальянским законодательством, включая объединение гражданского и торгового кодексов . [34]
Германское влияние на Наполеоновское : швейцарский гражданский кодекс считается в основном находящимся под влиянием немецкого гражданского кодекса и частично французского гражданского кодекса. Гражданский кодекс Турецкой Республики является слегка измененной версией швейцарского кодекса, принятой в 1926 году во время президентства Мустафы Кемаля Ататюрка в рамках прогрессивных реформ и секуляризации правительства.
Однако некоторые системы гражданского права не совсем вписываются в эту типологию. Польское право развивалось как смесь французского и немецкого гражданского права в 19 веке. После воссоединения Польши в 1918 году пять правовых систем (французский Наполеоновский кодекс из герцогства Варшавского , немецкий BGB из Западной Польши, австрийский ABGB из Южной Польши, российское право из Восточной Польши и венгерское право из Спиша и Оравы ) были объединены в одну. Аналогичным образом, голландское право , хотя изначально кодифицированное в наполеоновской традиции, было сильно изменено под влиянием голландской родной традиции римско-голландского права (все еще действующего в ее бывших колониях). Шотландская традиция гражданского права во многом заимствована из римско-голландского права. Швейцарское право классифицируется как германское, но оно подверглось сильному влиянию наполеоновской традиции, с добавлением некоторых местных элементов.
Право Квебека , чье частное право также имеет французское гражданское происхождение, развивалось в том же направлении, адаптируясь так же, как Луизиана, к публичному праву и судебной системе канадского общего права . Напротив, частное право Квебека в основном обновлялось из гражданских источников. В меньшей степени другие штаты, ранее входившие в состав Испанской империи, такие как Техас и Калифорния, также сохранили аспекты испанского гражданского права в своей правовой системе, например, общую собственность . Правовая система Пуэрто-Рико демонстрирует сходство с системой Луизианы: гражданский кодекс, толкование которого опирается как на гражданскую, так и на общую правовую систему. Поскольку Гражданский кодекс Пуэрто-Рико основан на Испанском гражданском кодексе 1889 года, имеющаяся юриспруденция, как правило, опирается на нововведения общего права из-за возраста кодекса и во многих случаях его устаревшего характера.
В нескольких исламских странах существуют системы гражданского права, содержащие элементы исламского права . [35] Например, Египетский гражданский кодекс 1810 года, разработанный в начале 19 века и до сих пор действующий в Египте и являющийся основой гражданского права во многих странах арабского мира , где применяется гражданское право, основан на Наполеоновском кодексе, но его основной автор Абд аль-Раззак аль-Санхури попытался интегрировать принципы и особенности исламского права с учетом уникальных обстоятельств египетского общества.
Японский гражданский кодекс считается смесью, включающей примерно 60% немецкого гражданского кодекса, примерно 30% французского гражданского кодекса, 8% японского обычного права и 2% английского права . [36] Что касается последнего, кодекс заимствует доктрину ultra vires и прецедент Hadley v Baxendale из английской системы общего права.
Некоторые страны, где практикуется гражданское право, включают: [37] [38]
