Закон – это набор правил, которые создаются и применяются социальными или государственными институтами для регулирования поведения, [1] его точное определение является предметом давних дискуссий. [2] [3] [4] Его по-разному называют наукой [ 5] [6] и искусством правосудия. [7] [8] [9] Законы, исполняемые государством, могут приниматься групповым законодательным органом или одним законодателем, что приводит к принятию статутов ; исполнительной властью посредством указов и постановлений ; или установлены судьями на основе прецедента , обычно в юрисдикциях общего права . Частные лица могут заключать юридически обязательные контракты , включая арбитражные соглашения, которые предусматривают альтернативные способы разрешения споров по сравнению со стандартными судебными разбирательствами. На создание самих законов может влиять конституция , писаная или подразумеваемая, и права, закодированные в ней. Закон по-разному формирует политику , экономику , историю и общество , а также служит посредником в отношениях между людьми.
Правовые системы различаются в разных юрисдикциях , а их различия анализируются в сравнительном праве . В юрисдикциях гражданского права законодательный орган или другой центральный орган кодифицирует и закрепляет закон. В системах общего права судьи могут создавать обязательную прецедентную практику посредством прецедента , [10] хотя иногда это может быть отменено судом более высокой инстанции или законодательным органом. [11] Исторически религиозное право влияло на светские вопросы и по состоянию на 21 век все еще используется в некоторых религиозных общинах. [12] [13] [14] Законы шариата , основанные на исламских принципах, используются в качестве основной правовой системы в ряде стран, включая Иран и Саудовскую Аравию . [15] [16]
Сферу права можно разделить на две области: публичное право касается правительства и общества, включая конституционное право , административное право и уголовное право ; в то время как частное право занимается юридическими спорами между сторонами в таких областях, как контракты , собственность , правонарушения , правонарушения и коммерческое право . [17] Это различие сильнее в странах гражданского права , особенно в странах с отдельной системой административных судов ; [18] [19] напротив, разрыв между государственным и частным правом менее выражен в юрисдикциях общего права . [20] [21]
Право является источником научных исследований в области истории права , [22] философии , [23] экономического анализа [24] и социологии . [25] Закон также поднимает важные и сложные вопросы, касающиеся равенства, справедливости и справедливости . [26] [27]
Слово закон , засвидетельствованное в древнеанглийском языке как lagu , происходит от древнеисландского слова lug . Форма единственного числа lag означала « что-то установленное или установленное », тогда как форма множественного числа означала « закон » . [28]
Но что же такое, в конце концов, закон? [...] Когда я говорю, что объект законов всегда общий, я имею в виду, что закон рассматривает предметы в целом и действия абстрактно, а не конкретное лицо или действие. [...] С этой точки зрения мы сразу видим, что больше нельзя спрашивать, чье дело принимать законы, поскольку они являются актами общей воли ; и не стоит ли принц выше закона, поскольку он является членом государства; ни может ли закон быть несправедливым, поскольку никто не несправедлив к самому себе; ни как мы можем быть одновременно свободными и подчиняться законам, поскольку они являются всего лишь регистрами нашей воли.
Жан-Жак Руссо, Общественный договор , II, 6. [29]
Философию права обычно называют юриспруденцией. Нормативная юриспруденция задается вопросом: «Каким должно быть право?», тогда как аналитическая юриспруденция спрашивает: «Что такое право?»
Было предпринято несколько попыток дать «универсально приемлемое определение права». В 1972 году барон Хэмпстед предположил, что такого определения быть не может. [30] МакКубри и Уайт заявили, что вопрос «что такое право?» не имеет простого ответа. [31] Гланвилл Уильямс сказал, что значение слова «закон» зависит от контекста, в котором это слово используется. Он сказал, что, например, « раннее обычное право » и « муниципальное право » были контекстами, в которых слово «закон» имело два разных и несовместимых значения. [32] Турман Арнольд сказал, что очевидно, что невозможно дать определение слову «закон», и что также столь же очевидно, что борьбу за определение этого слова никогда не следует прекращать. [33] Можно считать, что нет необходимости давать определение слову «право» (например, «забудем об общих чертах и перейдем к случаям »). [34]
Одно из определений заключается в том, что право — это система правил и руководящих принципов, которые применяются через социальные институты для управления поведением. [1] В «Концепции права» Х.Л.А. Харт утверждал, что право — это «система правил»; [35] Джон Остин сказал, что закон — это «приказ суверена, подкрепленный угрозой санкций»; [36] Рональд Дворкин описывает право как «интерпретативную концепцию» для достижения справедливости в своем тексте под названием «Империя Ло» ; [37] и Джозеф Раз утверждает, что закон является «авторитетом», опосредующим интересы людей. [38] Оливер Венделл Холмс определил право как «пророчества о том, что суды будут делать на самом деле, и ничего более претенциозного». [39] В своем «Трактате о праве» Фома Аквинский утверждает , что право — это рациональное устройство вещей, касающееся общего блага, которое провозглашается тем, на кого возложена забота об обществе. [40] Это определение содержит как позитивистские , так и натуралистические элементы. [41]
Определения права часто поднимают вопрос о том, в какой степени право включает в себя мораль. [42] Утилитарный ответ Джона Остина заключался в том , что закон — это «приказы, подкрепленные угрозой санкций, исходящие от суверена, которому люди имеют привычку подчиняться». [36] С другой стороны, естественные юристы , такие как Жан-Жак Руссо , утверждают, что право отражает по существу моральные и неизменные законы природы. Понятие «естественного права» возникло в древнегреческой философии одновременно и в связи с понятием справедливости и вновь вошло в основное русло западной культуры через труды Фомы Аквинского , особенно его «Трактат о праве» .
Гуго Гроций , основатель чисто рационалистической системы естественного права, утверждал, что право возникает как из социального импульса (как указывал Аристотель), так и из разума. [43] Иммануил Кант считал, что моральный императив требует, чтобы законы «выбирались так, как будто они должны соблюдаться как универсальные законы природы». [44] Джереми Бентам и его ученик Остин, вслед за Дэвидом Юмом , считали, что это объединяет проблему «есть» и «то, что должно быть» . Бентам и Остин выступали за позитивизм права ; что реальный закон полностью отделен от «морали». [45] Кант также подвергся критике со стороны Фридриха Ницше , который отвергал принцип равенства и считал, что право исходит из воли к власти и не может быть названо «моральным» или «аморальным». [46] [47] [48]
В 1934 году австрийский философ Ганс Кельсен продолжил позитивистскую традицию в своей книге « Чистая теория права» . [49] Кельзен считал, что, хотя закон и отделен от морали, он наделен «нормативностью», то есть мы должны ему подчиняться. Хотя законы являются позитивными утверждениями «есть» (например, штраф за движение задним ходом на шоссе составляет 500 евро); закон говорит нам, что мы «должны» делать. Таким образом, можно предположить, что каждая правовая система имеет « основную норму » ( нем . Grundnorm ), предписывающую нам подчиняться. Главный оппонент Кельзена Карл Шмитт отверг как позитивизм, так и идею верховенства закона , поскольку он не признавал примата абстрактных нормативных принципов над конкретными политическими позициями и решениями. [50] Таким образом, Шмитт выступал за юриспруденцию исключения ( чрезвычайное положение ), которая отрицала, что правовые нормы могут охватывать весь политический опыт. [51]
Позже в 20-м веке HLA Харт напал на Остина за его упрощения и Кельзена за его выдумки в «Концепции права» . [52] Харт утверждал, что право представляет собой систему правил, разделенную на первичные (правила поведения) и вторичные (правила, адресованные должностным лицам для применения первичных правил). Вторичные правила далее делятся на правила вынесения решения (для разрешения юридических споров), правила изменения (позволяющие изменять законы) и правила признания (позволяющие идентифицировать законы как действительные). Двое учеников Харта продолжили дебаты: в своей книге « Империя Ло» Рональд Дворкин напал на Харта и позитивистов за их отказ рассматривать право как моральную проблему. Дворкин утверждает, что право — это « интерпретационная концепция» [37] , которая требует от судей находить наиболее подходящее и наиболее справедливое решение юридического спора, учитывая их англо-американские конституционные традиции. Джозеф Раз , с другой стороны, защищал позитивистскую точку зрения и критиковал подход Харта «мягкий социальный тезис» в книге «Власть закона» . [38] Раз утверждает, что закон – это авторитет, определяемый исключительно через социальные источники и без ссылки на моральные рассуждения. По его мнению, любую категоризацию правил, выходящих за рамки их роли как авторитетных инструментов посредничества, лучше оставить социологии , а не юриспруденции. [53]
История права тесно связана с развитием цивилизации . Древнеегипетское право, возникшее еще в 3000 году до нашей эры, было основано на концепции Маат и характеризовалось традициями, риторической речью, социальным равенством и беспристрастностью. [54] [55] [56] К 22 веку до нашей эры древний шумерский правитель Ур-Намму сформулировал первый свод законов , который состоял из казуистических утверждений («если… то…»). Около 1760 г. до н. э. царь Хаммурапи развил вавилонское право , систематизировав и запечатлев его в камне. Хаммурапи разместил несколько копий своего свода законов по всему Вавилонскому царству в виде стел на всеобщее обозрение; это стало известно как Кодекс Хаммурапи . Самая неповрежденная копия этих стел была обнаружена в XIX веке британскими ассириологами и с тех пор была полностью транслитерирована и переведена на различные языки, включая английский, итальянский, немецкий и французский. [57]
Ветхий Завет датируется 1280 годом до нашей эры и принимает форму моральных императивов как рекомендаций для хорошего общества. Небольшой греческий город-государство, древние Афины , примерно с 8-го века до нашей эры был первым обществом, основанным на широком включении граждан, исключая женщин и порабощенных людей . Однако в Афинах не было юридической науки или единого слова для обозначения «закона», [58] вместо этого они полагались на трехстороннее различие между божественным законом ( thémis ), человеческим указом ( nomos ) и обычаем ( díkē ). [59] Тем не менее, древнегреческое законодательство содержало важные конституционные нововведения в развитии демократии . [60]
Римское право находилось под сильным влиянием греческой философии, но его подробные правила были разработаны профессиональными юристами и были весьма сложными. [61] [62] На протяжении столетий между подъемом и упадком Римской империи право было адаптировано, чтобы справиться с меняющейся социальной ситуацией, и подверглось серьезной кодификации при Феодосии II и Юстиниане I. [a] Хотя в раннем средневековье кодексы были заменены обычаями и прецедентным правом , римское право было заново открыто примерно в 11 веке, когда средневековые учёные-правоведы начали исследовать римские кодексы и адаптировать свои концепции к каноническому праву , породив jus commune. . Латинские юридические максимы (называемые брокарами ) были составлены для руководства. В средневековой Англии королевские суды создали ряд прецедентов , которые позже стали общим правом . Общеевропейская организация Law Merchant была создана для того, чтобы торговцы могли торговать, руководствуясь общими стандартами практики, а не с учетом множества разрозненных аспектов местных законов. Law Merchant, предшественник современного коммерческого права, подчеркивал свободу заключения договоров и возможность отчуждения собственности. [63] По мере роста национализма в 18 и 19 веках Закон Торговца был включен в местное законодательство стран в соответствии с новыми гражданскими кодексами. Наиболее влиятельными стали Наполеоновский и Германский кодексы . В отличие от английского общего права, которое состоит из огромных томов прецедентного права, кодексы в небольших книгах легко экспортировать и легко применять судьям. Однако сегодня появились признаки сближения гражданского и общего права. [64] Право ЕС кодифицируется в договорах, но развивается посредством фактического прецедента, установленного Европейским судом . [65]
Древняя Индия и Китай представляют собой отдельные традиции права и исторически имели независимые школы теории и практики права. «Артхашастра » , составленная, вероятно, около 100 г. н. э. (хотя она содержит более древние материалы), и « Манусмрити» (ок. 100–300 гг. н. э.) были основополагающими трактатами в Индии и включают тексты, считающиеся авторитетными юридическими руководствами. [66] Центральной философией Ману была толерантность и плюрализм , и ее цитировали в Юго-Восточной Азии. [67] Во время мусульманских завоеваний на Индийском субконтиненте шариат был установлен мусульманскими султанатами и империями, в первую очередь Фатава -э-Аламгири Империи Великих Моголов , составленная императором Аурангзебом и различными учеными ислама. [68] [69] В Индии индуистская правовая традиция, наряду с исламским правом, была вытеснена общим правом, когда Индия стала частью Британской империи . [70] Малайзия, Бруней, Сингапур и Гонконг также приняли систему общего права. Правовая традиция Восточной Азии отражает уникальное сочетание светского и религиозного влияния. [71] Япония была первой страной, которая начала модернизировать свою правовую систему по западному образцу, импортируя части французского , но в основном немецкого Гражданского кодекса. [72] Это частично отражало статус Германии как восходящей державы в конце 19 века.
Точно так же традиционное китайское право уступило место вестернизации к последним годам правления династии Цин в форме шести кодексов частного права, основанных главным образом на японской модели немецкого права. [73] Сегодня тайваньское законодательство сохраняет самое близкое сходство с кодификациями того периода из-за раскола между бежавшими туда националистами Чан Кайши и коммунистами Мао Цзэдуна , которые получили контроль над материком в 1949 году. Нынешняя правовая инфраструктура Китайской Народной Республики находилась под сильным влиянием советского социалистического права , которое по сути отдает приоритет административному праву в ущерб правам частного права. [74] В связи с быстрой индустриализацией сегодня Китай переживает процесс реформ, по крайней мере, с точки зрения экономических, если не социальных и политических прав. Новый договорный кодекс 1999 года представлял собой отход от административного доминирования. [75] Кроме того, после пятнадцатилетних переговоров в 2001 году Китай вступил во Всемирную торговую организацию . [76]
В целом правовые системы можно разделить на системы гражданского права и системы общего права. [77] Современные ученые утверждают, что значение этого различия постепенно снижается. Многочисленные юридические трансплантации , типичные для современного права, приводят к совместному использованию многих черт, традиционно считающихся типичными как для общего, так и для гражданского права. [64] [78] Третий тип правовой системы — это религиозное право, основанное на Священных Писаниях . Конкретная система, которой управляет страна, часто определяется ее историей, связями с другими странами или ее приверженностью международным стандартам. Источники , которые юрисдикции считают обязательными, являются определяющими чертами любой правовой системы .
.png/1280px-Map_of_the_Legal_systems_of_the_world_(en).png)
Гражданское право – это правовая система, используемая сегодня в большинстве стран мира. В гражданском праве источниками, признанными авторитетными, являются, прежде всего, законодательство (особенно кодификации в конституциях или статутах , принятых правительством) и обычаи . [b] Кодификации датируются тысячелетиями, одним из первых примеров является Вавилонский кодекс Хаммурапи . Современные системы гражданского права по существу основаны на правовых кодексах, изданных византийским императором Юстинианом I в VI веке, которые были заново открыты в Италии XI века. [80] Римское право во времена Римской республики и Империи было в значительной степени процедурным и не имело профессионального юридического класса. [81] Вместо этого для вынесения решения был выбран мирской судья , iudex . Решения не публиковались систематически, поэтому любая развивавшаяся судебная практика была замаскированной и практически непризнанной. [82] Каждое дело должно было решаться заново на основании законов государства, что отражает (теоретическую) незначительность решений судей для будущих дел в сегодняшних системах гражданского права. С 529 по 534 год нашей эры византийский император Юстиниан I систематизировал и консолидировал римское право до этого момента, так что осталась одна двадцатая часть массы прежних юридических текстов. [83] Это стало известно как Corpus Juris Civilis . Как писал один историк права, «Юстиниан сознательно оглянулся на золотой век римского права и стремился вернуть его на тот пик, которого оно достигло три столетия назад». [84] Кодекс Юстиниана оставался в силе на Востоке до падения Византийской империи . Тем временем Западная Европа полагалась на смесь Кодекса Феодосия и германского обычного права, пока в XI веке не был заново открыт Кодекс Юстиниана, который ученые из Болонского университета использовали для толкования своих собственных законов. [85] Кодификации гражданского права, тесно основанные на римском праве, наряду с некоторым влиянием религиозных законов , таких как каноническое право , продолжали распространяться по всей Европе до эпохи Просвещения . Затем, в XIX веке, и Франция, приняв Гражданский кодекс , и Германия, приняв Bürgerliches Gesetzbuch , модернизировали свои правовые кодексы. Оба эти кодекса оказали сильное влияние не только на правовые системы стран континентальной Европы, но также на правовые традиции Японии и Кореи .[86] [87] Сегодня страны, в которых действуют системы гражданского права, варьируются от России и Турции до большей части Центральной и Латинской Америки . [88]
Анархистское право в первую очередь касается того, как анархизм реализуется в обществе, структура, основанная на децентрализованных организациях и взаимопомощи , с представительством через форму прямой демократии . Законы основаны на их нуждах. [89] Большая часть анархистских идеологий, таких как анархо-синдикализм и анархо-коммунизм, в первую очередь фокусируется на децентрализованных рабочих союзах, кооперативах и синдикатах как главном инструменте общества. [90]
Социалистическое право — это правовые системы в коммунистических государствах , таких как бывший Советский Союз и Китайская Народная Республика . [91] Мнения ученых о том, является ли это отдельной системой от гражданского права, разделились, учитывая серьезные отклонения, основанные на марксистско-ленинской идеологии, такие как подчинение судебной власти исполнительной правящей партии. [91] [92] [93]
_by_English_School.png/1280px-King_John_signing_the_Great_Charter_(Magna_Carta)_by_English_School.png)
В правовых системах общего права решения судов прямо признаются «законами» наравне с законодательными актами и исполнительными постановлениями . «Доктрина прецедента», или stare decisis (лат. «поддерживать решения») означает, что решения судов более высокой инстанции обязывают суды низшей инстанции гарантировать, что аналогичные дела приведут к аналогичным результатам. Напротив , в системах гражданского права законодательные акты обычно более подробны, а судебные решения короче и менее подробны, поскольку судья пишет только для того, чтобы решить одно дело, а не излагает аргументы, которыми будут руководствоваться будущие суды.
Общее право зародилось в Англии и было унаследовано почти всеми странами, когда-то входившими в Британскую империю (за исключением Мальты, Шотландии , американского штата Луизиана и канадской провинции Квебек ). В средневековой Англии во время нормандского завоевания законы менялись от графства к графству в зависимости от различных племенных обычаев. Концепция «общего права» возникла во время правления Генриха II в конце XII века, когда Генрих назначал судей, имевших полномочия создавать институционализированную и единую систему права, общую для страны. Следующий важный шаг в развитии общего права произошел, когда бароны вынудили короля Джона подписать документ, ограничивающий его полномочия по принятию законов. Эта «великая хартия» или Великая хартия вольностей 1215 года также требовала, чтобы королевская свита судей проводила свои суды и выносила решения в «определенном месте», а не отправляла автократическое правосудие в непредсказуемых местах страны. [94] Концентрированная и элитная группа судей приобрела доминирующую роль в законотворчестве в рамках этой системы, и по сравнению с европейскими коллегами английская судебная система стала высокоцентрализованной. Например, в 1297 году в высшем суде Франции был пятьдесят один судья, а в английском суде по общим делам — пять. [95] Эта мощная и сплоченная судебная система положила начало систематизированному процессу развития общего права. [96]
Со временем многие почувствовали, что общее право было чрезмерно систематизированным и негибким, и все большее число граждан обращалось к королю с просьбой отменить общее право. От имени короля лорд -канцлер начал выносить решения, чтобы сделать то, что было справедливым в том или ином случае. Со времен сэра Томаса Мора , первого юриста , назначенного лордом-канцлером, наряду с жестким общим правом росла систематическая организация акционерного общества , а также появился собственный Канцлерский суд . Поначалу справедливость часто критиковали как неустойчивую. [97] Со временем суды справедливости разработали прочные принципы , особенно при лорде Элдоне . [98] В 19 веке в Англии и в 1937 году в США две системы были объединены .
В развитии общего права академические труды всегда играли важную роль, как для сбора всеобъемлющих принципов из разрозненного прецедентного права, так и для аргументации изменений. Уильям Блэкстоун , живший примерно в 1760 году, был первым ученым, который собрал, описал и преподавал общее право. [99] Но просто описывая, ученые, которые искали объяснения и лежащие в их основе структуры, постепенно изменили то, как на самом деле работал закон. [100]
Религиозное право явно основано на религиозных предписаниях. Примеры включают еврейскую Галаху и исламский шариат , которые переводятся как «путь, по которому нужно следовать». Христианское каноническое право также сохранилось в некоторых церковных общинах. Зачастую религия для закона подразумевает неизменность, поскольку слово Божие не может быть изменено или опровергнуто законом судьями или правительством. [101] Тем не менее, большинство религиозных юрисдикций полагаются на дальнейшую человеческую разработку, чтобы обеспечить тщательные и подробные правовые системы. Например, в Коране есть некоторый закон, и он действует как источник дальнейшего закона посредством толкования, кийаса (рассуждения по аналогии), иджмы (консенсуса) и прецедента . [102] В основном это содержится в своде законов и юриспруденции, известных как шариат и фикх соответственно. Другой пример — Тора или Ветхий Завет в Пятикнижии или Пятикнижии Моисея. Он содержит основной свод еврейских законов, который предпочитают использовать некоторые израильские общины. Галаха – это свод еврейских законов , обобщающий некоторые интерпретации Талмуда.
Ряд стран являются шариатскими юрисдикциями. Израильское законодательство позволяет сторонам судебного разбирательства использовать религиозные законы только в том случае, если они того пожелают. Каноническое право используется только членами Католической церкви , Восточной Православной церкви и Англиканской общины .
Каноническое право ( древнегреческий : κανών , латинизированное : kanon , букв. «прямая мерная рейка; линейка ») — это набор постановлений и постановлений, издаваемых церковной властью для управления христианской организацией или церковью и ее членами. Это внутренний церковный закон, регулирующий Католическую церковь , Восточную Православную Церковь , Восточные Православные Церкви и отдельные национальные церкви в рамках Англиканского Сообщества . [103] То, как такой церковный закон законодательно излагается , интерпретируется и иногда выносится в судебном порядке , сильно различается среди этих трех церквей. Во всех трех традициях канон первоначально представлял собой [104] правило, принятое церковным собором ; эти каноны легли в основу канонического права.
Католическая церковь имеет старейшую постоянно действующую правовую систему в западном мире , [105] [106] предшествовавшую развитию современных европейских систем гражданского права и общего права. Кодекс канонического права 1983 года регулирует Латинскую церковь sui juris . Восточно-католические церкви, разработавшие различные дисциплины и практики, руководствуются Кодексом канонов восточных церквей . [107] Каноническое право католической церкви повлияло на общее право в средневековый период благодаря сохранению доктрины римского права , такой как презумпция невиновности . [108] [с]
До 18 века законы шариата практиковались во всем мусульманском мире в некодифицированной форме, при этом Кодекс Мецелле Османской империи в 19 веке был первой попыткой кодификации элементов закона шариата. С середины 1940-х годов в стране за страной предпринимались усилия по приведению законов шариата в большее соответствие с современными условиями и концепциями. [110] [111] В наше время правовые системы многих мусульманских стран опираются как на традиции гражданского и общего права, так и на исламские законы и обычаи. Конституции некоторых мусульманских государств, таких как Египет и Афганистан, признают ислам религией государства, обязывая законодательные органы придерживаться шариата. [112] Саудовская Аравия признает Коран в качестве своей конституции и управляется на основе исламского права. [113] Иран также стал свидетелем повторения исламского права в своей правовой системе после 1979 года. [114] В течение последних нескольких десятилетий одной из фундаментальных особенностей движения исламского возрождения был призыв к восстановлению шариата, который породило огромное количество литературы и повлияло на мировую политику . [115]
Различают методы юридического рассуждения (применения закона) и методы интерпретации (трактовки) закона. Первые — это юридический силлогизм , который преобладает в правовых системах гражданского права, аналогия , которая присутствует в правовых системах общего права, особенно в США, и аргументативные теории, которые встречаются в обеих системах. Последние представляют собой различные правила (директивы) юридического толкования, такие как директивы лингвистического толкования, телеологического толкования или системного толкования, а также более конкретные правила, например, золотое правило или правило причинения вреда . Существует также множество других аргументов и инструментов толкования, которые в целом делают возможным толкование закона .
Профессор права и бывший генеральный прокурор США Эдвард Х. Леви отметил, что «основная модель юридического рассуждения - это рассуждение на примере», то есть рассуждение путем сравнения результатов в делах, в которых решаются аналогичные юридические вопросы. [116] В деле Верховного суда США о процессуальных усилиях, предпринятых компанией по взысканию долгов во избежание ошибок, судья Сотомайор предупредил, что «юридическое обоснование не является механическим или строго линейным процессом». [117]
Юриметрика — это формальное применение количественных методов, особенно вероятностных и статистических , к юридическим вопросам. За последние несколько десятилетий значение использования статистических методов в судебных делах и обзорных статьях по правовым вопросам значительно возросло. [118] [119]
Это действительное единство их всех в одном и том же лице, заключенное заветом каждого человека с каждым человеком, таким образом, как если бы каждый человек сказал каждому человеку: я разрешаю и отказываюсь от своего права управлять собою этому. человеку или этому собранию людей при этом условии; что ты отказываешься от своего права на него и разрешаешь все его действия таким же образом.
Томас Гоббс, Левиафан , XVII
Основными институтами права в промышленно развитых странах являются независимые суды , представительные парламенты, подотчетная исполнительная власть, армия и полиция, бюрократические организации, юристы и само гражданское общество . Джон Локк в своих «Двух трактатах о правительстве » и барон де Монтескье в «Духе законов» выступали за разделение властей между политической, законодательной и исполнительной властью. [120] Их принцип заключался в том, что ни один человек не должен иметь возможность узурпировать всю власть государства , в отличие от абсолютистской теории Томаса Гоббса «Левиафан » . [121] Конституция пяти властей Китайской Республики Сунь Ятсена продвинула разделение властей еще дальше, введя две дополнительные ветви власти — Контрольный юань для аудиторского надзора и Экзаменационный юань для управления приемом на работу государственных чиновников. [122]
Макс Вебер и другие изменили взгляды на расширение государства. Современная военная, полицейская и бюрократическая власть над повседневной жизнью простых граждан создает особые проблемы с точки зрения ответственности, которые более ранние авторы, такие как Локк или Монтескье, не могли предвидеть. Обычаи и практика юридической профессии являются важной частью доступа людей к правосудию , тогда как гражданское общество – это термин, используемый для обозначения социальных институтов, сообществ и партнерств, которые формируют политическую основу права.
Судебная система – это ряд судей, которые выступают посредниками в спорах для определения исхода. В большинстве стран существуют системы апелляционных судов, в которых высший суд является высшей судебной инстанцией. В Соединенных Штатах таким органом является Верховный суд ; [123] в Австралии – Высокий суд ; в Индии — Верховный суд Индии ; в Великобритании — Верховный суд ; [124] в Германии — Bundesverfassungsgericht ; а во Франции – Кассационный суд . [125] [126] Для большинства европейских стран Европейский суд в Люксембурге может отменять национальное законодательство, если применимо законодательство ЕС. Европейский суд по правам человека в Страсбурге позволяет гражданам государств-членов Совета Европы подавать в него дела, касающиеся вопросов прав человека. [127]
Некоторые страны позволяют своим высшим судебным органам отменять законы, которые они считают неконституционными . Например, в деле «Браун против Совета по образованию » Верховный суд США аннулировал многие законы штатов, которые устанавливали школы с расовой сегрегацией , посчитав такие законы несовместимыми с Четырнадцатой поправкой к Конституции США . [128]
Судебная власть теоретически связана конституцией, как и все другие государственные органы. В большинстве стран судьи могут только толковать конституцию и все другие законы. Но в странах общего права, где вопросы не являются конституционными, судебная власть может также создавать законы в соответствии с доктриной прецедента . Великобритания, Финляндия и Новая Зеландия отстаивают идеал парламентского суверенитета , согласно которому неизбираемая судебная власть не может отменять закон, принятый демократическим законодательным органом. [129]
В коммунистических государствах , таких как Китай, суды часто рассматриваются как часть исполнительной власти или подчиняются законодательной власти; Таким образом, правительственные учреждения и субъекты оказывают различные формы влияния на судебную систему. [d] В мусульманских странах суды часто проверяют, соответствуют ли государственные законы шариату: Верховный конституционный суд Египта может признать такие законы недействительными, [130] а в Иране Совет стражей обеспечивает совместимость законодательства с «критериями ислама». ". [130] [131]
Яркими примерами законодательных органов являются палаты парламента в Лондоне, Конгресс в Вашингтоне, округ Колумбия, Бундестаг в Берлине, Дума в Москве, Итальянский парламент в Риме и Национальная ассамблея в Париже. По принципу представительного правительства люди голосуют за политиков, чтобы они осуществили свои желания. Хотя такие страны, как Израиль, Греция, Швеция и Китай, являются однопалатными , большинство стран являются двухпалатными , то есть у них есть две отдельно назначаемые законодательные палаты. [132]
В «нижнюю палату» политики избираются от представителей меньших округов . «Верхняя палата» обычно избирается для представления штатов в федеральной системе (как в Австралии, Германии или США) или другой конфигурации голосования в унитарной системе (как во Франции). В Великобритании верхняя палата назначается правительством в качестве контрольной палаты . Одно из критических замечаний по поводу двухпалатной системы с двумя выборными палатами заключается в том, что верхняя и нижняя палаты могут просто отражать друг друга. Традиционное оправдание двухпалатности состоит в том, что верхняя палата действует как наблюдательная палата. Это может свести к минимуму произвол и несправедливость в действиях правительства. [132]
Чтобы принять закон, большинство членов законодательного органа должны проголосовать за законопроект (предлагаемый закон) в каждой палате. Обычно различные политические фракции предлагают несколько чтений и поправок. Если в стране имеется устоявшаяся конституция, для внесения изменений в конституцию может потребоваться специальное большинство, что затрудняет внесение изменений в закон. Обычно этим процессом руководит правительство, которое может быть сформировано из членов парламента (например, Великобритании или Германии). Однако в президентской системе правительство обычно формируется исполнительной властью и назначенными им должностными лицами кабинета министров (например, в США или Бразилии). [э]
Исполнительная власть в правовой системе служит центром политической власти государства . В парламентской системе , как в Великобритании, Италии, Германии, Индии и Японии, исполнительная власть известна как кабинет министров и состоит из членов законодательного органа. Исполнительную власть возглавляет глава правительства , чья должность находится под доверием законодательного органа. Поскольку всеобщие выборы назначают политические партии для управления, лидер партии может меняться между выборами. [133]
Глава государства отделен от исполнительной власти, символически принимает законы и действует как представитель нации. Примеры включают президента Германии (назначается членами законодательных собраний федерального правительства и штатов ), королеву Соединенного Королевства ( наследственная должность ) и президента Австрии (избирается всенародным голосованием). Другая важная модель – президентская система , существующая в США и Бразилии . В президентских системах исполнительная власть действует как глава государства и глава правительства и имеет право назначать неизбираемый кабинет министров. При президентской системе исполнительная власть отделена от законодательной власти, которой она не подотчетна. [133] [134]
Хотя роль исполнительной власти варьируется от страны к стране, обычно она предлагает большую часть законодательства и повестку дня правительства. В президентских системах исполнительная власть часто имеет право вето на законодательство. Большинство руководителей в обеих системах отвечают за международные отношения , армию и полицию, а также бюрократию. Министры или другие должностные лица возглавляют государственные учреждения страны, такие как министерство иностранных дел или министерство обороны . Таким образом, избрание другой исполнительной власти способно революционизировать подход всей страны к правительству.
Хотя военные организации существуют столько же, сколько и само правительство, идея постоянных полицейских сил является относительно современной концепцией. Например, в средневековой Англии система передвижных уголовных судов , или присяжных , использовала показательные процессы и публичные казни, чтобы вселить в общество страх и сохранить контроль. [135] Первые современные полицейские, вероятно, появились в Париже в 17 веке при дворе Людовика XIV , [136] хотя парижская префектура полиции утверждает, что они были первыми в мире полицейскими в форме. [137]
Макс Вебер, как известно, утверждал, что государство – это то, что контролирует монополию на законное применение силы . [138] [139] Военные и полиция осуществляют правоприменение по запросу правительства или суда. Термин «неудачное государство» относится к штатам, которые не могут реализовать или обеспечить соблюдение политики; их полиция и армия больше не контролируют безопасность и порядок, и общество переходит в анархию, отсутствие правительства. [ф]
Этимология бюрократии происходит от французского слова « офис » ( бюро ) и древнегреческого слова «власть» ( кратос ). [140] [ нужен лучший источник ] Подобно армии и полиции, правительственные служащие и органы правовой системы, составляющие ее бюрократию, выполняют директивы исполнительной власти. Одно из первых упоминаний об этой концепции было сделано бароном де Гриммом , немецким писателем, жившим во Франции. В 1765 году он писал:
Подлинный дух законов во Франции — это та бюрократия, на которую так сильно жаловался покойный г-н де Гурне; здесь должности, клерки, секретари, инспекторы и интенданты назначаются не для того, чтобы служить общественным интересам, более того, общественные интересы, по-видимому, созданы для того, чтобы должности могли существовать. [141]
Цинизм в отношении «чиновничества» по-прежнему широко распространен, а деятельность государственных служащих обычно противопоставляется частному предпринимательству , мотивированному получением прибыли . [142] На самом деле в частных компаниях, особенно крупных, тоже есть бюрократия. [143] Если оставить в стороне негативное восприятие « бюрократической волокиты », то государственные услуги, такие как образование, здравоохранение, охрана правопорядка или общественный транспорт, считаются важнейшей государственной функцией, делающей действия государственной бюрократии центром государственной власти. [143]
В начале 20 века Макс Вебер считал, что отличительной чертой развитого государства стала его бюрократическая поддержка. [144] Вебер писал, что типичными характеристиками современной бюрократии являются то, что чиновники определяют свою миссию, объем работы ограничен правилами, а управление состоит из карьерных экспертов, которые управляют сверху вниз, общаются посредством письменной речи и связывают усмотрение государственных служащих с правила. [145]
Следствием верховенства закона является существование адвокатуры, достаточно автономной, чтобы ссылаться на авторитет независимой судебной власти; право на помощь барристера в судебном разбирательстве вытекает из этого следствия - в Англии функции барристера или адвоката отличаются от функций юрисконсульта. [146] Как заявил Европейский суд по правам человека, закон должен быть в достаточной мере доступен каждому, и люди должны иметь возможность предвидеть, как закон на них повлияет. [147]
Чтобы поддерживать профессионализм, юридическая практика обычно контролируется либо правительством, либо независимым регулирующим органом, таким как ассоциация адвокатов , совет адвокатов или юридическое общество . Современные юристы достигают четкой профессиональной идентичности посредством определенных юридических процедур (например, успешной сдачи квалификационного экзамена), по закону обязаны иметь специальную квалификацию (юридическое образование, дающее студенту степень бакалавра права , бакалавра гражданского права или доктора юридических наук). Могут также быть получены высшие академические степени. Примеры включают степень магистра права , степень магистра юридических исследований , курс профессиональной подготовки адвокатов или степень доктора права .), и занимают должность путем юридических форм назначения ( прием в бар ). Есть несколько почетных званий, обозначающих известных юристов, таких как Esquire , чтобы указать на более достойных адвокатов, [148] [149] и Доктор права , чтобы указать на человека, получившего степень доктора юридических наук.
Многие мусульманские страны разработали аналогичные правила в отношении юридического образования и юридической профессии, но некоторые по-прежнему позволяют юристам, прошедшим обучение традиционному исламскому праву, заниматься юридической практикой в судах по делам личного статуса. [150] В Китае и других развивающихся странах недостаточно профессионально подготовленных людей для укомплектования существующих судебных систем, и, соответственно, формальные стандарты более мягкие. [151]
После аккредитации юрист часто будет работать в юридической фирме , в палате в качестве индивидуального практикующего специалиста, на государственной должности или в частной корпорации в качестве внутреннего юрисконсульта . Кроме того, юрист может стать исследователем-правоведом , который предоставляет юридические исследования по требованию через библиотеку, коммерческую службу или внештатную работу. Многие люди, получившие юридическое образование, полностью используют свои навыки за пределами юридического поля. [152]
Важное значение для юридической практики в традиции общего права имеют юридические исследования, направленные на определение текущего состояния права. Обычно это предполагает изучение отчетов о судебной практике , юридических периодических изданий и законодательства. Юридическая практика также включает в себя составление документов, таких как судебные заявления , убедительные записки , контракты или завещания и трасты. Навыки ведения переговоров и разрешения споров (включая методы альтернативного урегулирования споров ) также важны для юридической практики, в зависимости от области. [152]
Классическая республиканская концепция «гражданского общества» восходит к Гоббсу и Локку. [153] Локк рассматривал гражданское общество как людей, у которых есть «общий установленный закон и судебная власть, к которым можно апеллировать, с полномочиями разрешать споры между ними». [154] Немецкий философ Георг Вильгельм Фридрих Гегель отличал «государство» от «гражданского общества» ( нем . bürgerliche Gesellschaft ) в «Элементах философии права» . [155] [156]
Гегель считал, что гражданское общество и государство являются полярными противоположностями в рамках его диалектической теории истории. Современное дипольное государство-гражданское общество было воспроизведено в теориях Алексиса де Токвиля и Карла Маркса . [157] [158] В постмодернистской теории гражданское общество обязательно является источником права, поскольку оно является основой, на которой люди формируют мнения и лоббируют то, чем, по их мнению, должно быть право. Как писал о международном праве австралийский адвокат и писатель Джеффри Робертсон, королевский адвокат, «один из его основных современных источников находится в реакции обычных мужчин и женщин, а также неправительственных организаций, которые многие из них поддерживают, на нарушения прав человека, которые они смотрите на экране телевизора в своих гостиных». [159]
Свобода слова , свобода объединений и многие другие индивидуальные права позволяют людям собираться, обсуждать, критиковать и привлекать к ответственности свои правительства, из чего формируется основа совещательной демократии . Чем больше людей вовлечено, обеспокоено и способно изменить способ осуществления политической власти в своей жизни, тем более приемлемым и легитимным становится закон для людей. Наиболее известные институты гражданского общества включают экономические рынки, коммерческие фирмы, семьи, профсоюзы, больницы, университеты, школы, благотворительные организации, дискуссионные клубы , неправительственные организации, кварталы, церкви и религиозные объединения. Не существует четкого юридического определения гражданского общества и входящих в него институтов. Большинство институтов и органов, которые пытаются составить список институтов (например, Европейский экономический и социальный комитет ), исключают политические партии. [160] [161] [162]
Все правовые системы решают одни и те же основные вопросы, но юрисдикции классифицируют и определяют свои правовые темы по-разному. Общее различие состоит в том, что между « публичным правом » (термин, тесно связанный с государством и включающим конституционное, административное и уголовное право) и « частным правом » (которое охватывает договор, правонарушение и собственность). [g] В системах гражданского права договор и правонарушение подпадают под действие общего обязательственного права , тогда как право о трастах регулируется законодательными режимами или международными конвенциями . Международное, конституционное и административное право, уголовное право, договорное право, правонарушение, имущественное право и трасты считаются «традиционными основными предметами», [h] , хотя существует множество других дисциплин.
.jpg/1280px-United_Nations_Security_Council_(2005).jpg)
Международное право может относиться к трем вещам: международному публичному праву, международному частному праву или коллизионному праву и праву наднациональных организаций.
Конституционное и административное право регулирует дела государства. Конституционное право касается как отношений между исполнительной, законодательной и судебной властью, так и прав человека или гражданских свобод личности по отношению к государству. Большинство юрисдикций, таких как США и Франция , имеют единую кодифицированную конституцию с биллем о правах . В некоторых странах, например в Соединенном Королевстве , такого документа нет. «Конституция» — это просто те законы, которые составляют политическую структуру , исходя из статута , прецедентного права и конвенций .
Фундаментальный конституционный принцип, вдохновленный Джоном Локком , гласит, что человек может делать все, кроме того, что запрещено законом , а государство не может делать ничего, кроме того, что разрешено законом. [174] [175] Административное право является основным методом привлечения к ответственности государственных органов. Люди могут подать в суд на агентство, местный совет, государственную службу или правительственное министерство с целью судебного пересмотра действий или решений, чтобы убедиться, что они соответствуют закону и что государственный орган соблюдает необходимые процедуры. Первым специализированным административным судом был Государственный совет, созданный в 1799 году, когда Наполеон пришел к власти во Франции. [176]
Поддисциплиной конституционного права является избирательное право . Он касается правил, регулирующих выборы. Эти правила позволяют воплотить волю народа в функционирующую демократию . Закон о выборах регулирует вопросы о том, кто имеет право голосовать , регистрация избирателей , доступ к избирательным бюллетеням , финансирование избирательных кампаний и финансирование партий , перераспределение избирательных округов , распределение избирательных округов, электронное голосование и машины для голосования , доступность выборов, избирательные системы и формулы, подсчет голосов , избирательные споры, референдумы и такие проблемы, как фальсификация выборов и молчание выборов .
Уголовное право, также известное как уголовное право, касается преступлений и наказаний. [177] Таким образом, он регулирует определение и наказание за правонарушения, оказывающие достаточно вредное социальное воздействие, но сам по себе не выносит моральных суждений в отношении правонарушителя и не налагает ограничений для общества, которые физически удерживают людей от совершения преступления в первую очередь. . [178] [179] Расследование, задержание, обвинение и суд над подозреваемыми регулируются уголовно-процессуальным законодательством . [180] Парадигмальный случай преступления заключается в доказательстве, вне всякого разумного сомнения , того, что человек виновен в двух вещах. Во-первых, обвиняемый должен совершить деяние, которое общество считает преступным, или actus reus (виновное деяние). [181] Во-вторых, обвиняемый должен иметь необходимый злой умысел совершить преступное деяние, или mens rea (виновный ум). Однако для так называемых преступлений « строгой ответственности » достаточно факта преступления . [182] В уголовных системах гражданско-правовой традиции различают умысел в широком смысле ( dolus Directus и dolus eventualis ) и неосторожность. Халатность не влечет за собой уголовной ответственности, если конкретное преступление не предусматривает наказания за нее. [183] [184]
Примеры преступлений включают убийство, нападение, мошенничество и кражу. В исключительных обстоятельствах защита может применяться к конкретным действиям, таким как убийство в целях самообороны или признание невменяемости . Другой пример – дело Р. против Дадли и Стивенса в Англии XIX века , в котором проверялась защита « необходимости ». [185]
Преступления по уголовному праву рассматриваются как преступления против не только отдельных жертв, но и общества. [178] [179] Государство, обычно с помощью полиции, берет на себя инициативу в судебном преследовании, поэтому в странах общего права дела обозначаются как « Народ против ...» или « R (для Рекса или Регины )» . в...». Кроме того, присяжные часто используются для определения вины подсудимых по фактам: присяжные не могут изменять правовые нормы. Некоторые развитые страны по-прежнему оправдывают смертную казнь за преступную деятельность, но обычным наказанием за преступление будет тюремное заключение , штрафы , государственный надзор (например, испытательный срок) или общественные работы . На современное уголовное право существенно повлияли социальные науки, особенно в отношении вынесения приговоров , юридических исследований, законодательства и реабилитации . [186] На международной арене 111 стран являются членами Международного уголовного суда , который был создан для суда над людьми за преступления против человечности . [187]
Договорное право касается обещаний, подлежащих исполнению, и его можно суммировать латинской фразой pacta sunt servanda (договора должны соблюдаться). [188] В юрисдикциях общего права для создания договора необходимы три ключевых элемента: предложение и акцепт , рассмотрение и намерение создать правоотношения .
Учет указывает на тот факт, что все стороны контракта обменялись чем-то ценным. Некоторые системы общего права, включая Австралию, отходят от идеи рассмотрения в качестве обязательного требования. Идея эстоппель или culpa in contrahendo может использоваться для создания обязательств во время преддоговорных переговоров. [189]
В юрисдикциях гражданского права контракты рассматриваются по-разному во многих отношениях, при этом государство играет более интервенционистскую роль как в заключении, так и в обеспечении исполнения контрактов. [190] По сравнению с юрисдикциями общего права, системы гражданского права включают в контракты более обязательные условия, предоставляют судам большую свободу в толковании и пересмотре условий контрактов и налагают более строгую обязанность добросовестности , но также с большей вероятностью будут обеспечивать соблюдение положений о штрафах и конкретных выполнение договоров. [190] Они также не требуют рассмотрения договора, чтобы он был обязательным. [191] Во Франции считается, что обычный договор заключается просто на основе «совпадения мнений» или «совпадения воль». В Германии существует особый подход к контрактам, который связан с законодательством о собственности. Их « принцип абстракции » ( Abstractionsprinzip ) означает, что личное обязательство по договору формируется отдельно от передаваемого права собственности. Когда договоры по какой-либо причине признаются недействительными (например, покупатель автомобиля настолько пьян, что недееспособен для заключения договора) [192] договорное обязательство по оплате может быть признано недействительным отдельно от права собственности на автомобиль. В этом случае для восстановления права собственности законному владельцу используется закон о неосновательном обогащении , а не договорное право. [193]
Некоторые гражданские правонарушения группируются как правонарушения в системах общего права и правонарушения в системах гражданского права. [194] Чтобы совершить вредное действие, нужно было нарушить обязанность перед другим лицом или какое-либо ранее существовавшее законное право. Простым примером может быть непреднамеренное попадание мяча в кого-то. [195] Согласно закону о халатности , наиболее распространенной форме правонарушения, потерпевшая сторона потенциально может потребовать компенсацию за причиненный вред от виновной стороны. Принципы халатности проиллюстрированы делом Донохью против Стивенсона . [j] Друг Донохью заказал непрозрачную бутылку имбирного пива (предназначенного для употребления Донохью) в кафе в Пейсли . Выпив половину, Донохью перелил остаток в стакан. Разлагающиеся останки улитки выплыли наружу. Она утверждала, что пережила шок, заболела гастроэнтеритом и подала в суд на производителя за неосторожное загрязнение напитка. Палата лордов решила, что ответственность за болезнь миссис Донохью несет производитель. Лорд Аткин придерживался четко морального подхода и сказал:
Ответственность за халатность [...], несомненно, основана на общем общественном мнении о моральном правонарушении, за которое правонарушитель должен заплатить. [...] Правило, согласно которому вы должны любить своего ближнего, становится законом: вы не должны причинять вред своему ближнему; и вопрос адвоката : «Кто мой ближний?» получает ограниченный ответ. Вы должны проявлять разумную осторожность, чтобы избежать действий или бездействия, которые, как вы можете разумно предвидеть, могут причинить вред вашему соседу. [196]
Это стало основой для четырех принципов халатности, а именно:
Другим примером правонарушения может быть сосед, издающий слишком громкий шум при работе техники на своем участке. [197] По иску о причинении неудобства шум может быть прекращен. Правонарушения могут также включать умышленные действия, такие как нападение , нанесение побоев или посягательство на владение собственностью . Более известным правонарушением является клевета , которая возникает, например, когда газета выдвигает необоснованные обвинения, которые наносят ущерб репутации политика. [198] Еще более печально известны экономические правонарушения, которые составляют основу трудового законодательства в некоторых странах, возлагая на профсоюзы ответственность за забастовки, [199] когда закон не обеспечивает иммунитета. [к]
Право собственности регулирует право собственности и владения. Недвижимое имущество , иногда называемое «недвижимостью», означает владение землей и вещами, прикрепленными к ней. [201] Личная собственность относится ко всему остальному; движимые объекты, такие как компьютеры, автомобили, ювелирные изделия или нематериальные права, такие как акции и акции . Вещное право — это право на конкретную часть имущества, в отличие от права in personam , которое позволяет возместить убытки, но не вернуть определенную вещь. Земельное право составляет основу большинства видов права собственности и является наиболее сложным. Это касается ипотеки , договоров аренды , лицензий , соглашений , сервитутов и установленных законом систем регистрации земли. Правила использования личной собственности подпадают под действие интеллектуальной собственности, корпоративного права , трастового и коммерческого права . Примером основного дела большинства законов о собственности является дело «Армори против Деламири» [1722]. [202] Мальчик трубочиста нашел драгоценность, инкрустированную драгоценными камнями. Он отнес его ювелиру, чтобы тот оценил его. Ученик ювелира посмотрел на него, украдкой вынул камни и сказал мальчику, что он стоит три полпенса и что он его купит. Мальчик сказал, что предпочел бы вернуть драгоценный камень обратно, поэтому ученик отдал ему его, но без камней. Мальчик подал в суд на ювелира за попытку его ученика обмануть его. Лорд-главный судья Пратт постановил, что, хотя нельзя сказать, что мальчик является владельцем драгоценного камня, его следует считать законным хранителем («хранителями искателей») до тех пор, пока не будет найден первоначальный владелец. На самом деле и ученик, и мальчик имели право владения драгоценным камнем (техническое понятие, означающее свидетельство того, что что-то может кому-то принадлежать), но владетельный интерес мальчика считался более выгодным, поскольку можно было доказать, что он является первым во времени. . Владение может составлять девять десятых закона, но не все.
Этот случай используется для поддержки мнения о собственности в юрисдикциях общего права, согласно которому лицо, которое может предъявить наилучшие претензии на часть собственности против любой спорящей стороны, является владельцем. [203] Напротив, классический гражданско-правовой подход к собственности, предложенный Фридрихом Карлом фон Савиньи , заключается в том, что это право на благо всего мира. Обязательства, такие как контракты и деликты, концептуализируются как права, хорошие между людьми. [204] Идея собственности поднимает множество дальнейших философских и политических вопросов. Локк утверждал, что наша «жизнь, свобода и имущество» являются нашей собственностью, поскольку мы владеем своими телами и смешиваем свой труд с окружающей средой. [205]
Справедливость — это совокупность правил, разработанных в Англии отдельно от «общего права». Общее право применялось судьями и адвокатами. С другой стороны, лорд -канцлер , как хранитель совести короля, мог отменить закон, принятый судьей, если бы он считал это справедливым. [206] Это означало, что справедливость стала основываться скорее на принципах , чем на жестких правилах. В то время как ни системы общего права, ни системы гражданского права не позволяют людям отделять право собственности от контроля над одним объектом собственности, справедливость позволяет это сделать посредством соглашения, известного как траст. Доверительные собственники контролируют собственность, тогда как бенефициарное или справедливое владение трастовой собственностью принадлежит людям, известным как бенефициары. Попечители обязаны перед своими бенефициарами бережно относиться к вверенному имуществу. [207] Другим примером обязанности доверительного управляющего может быть разумное инвестирование собственности или ее продажа. [208] Это особенно актуально для пенсионных фондов, наиболее важной формы траста, где инвесторы являются попечителями сбережений людей до выхода на пенсию. Однако трасты могут создаваться и в благотворительных целях .
В 18 веке Адам Смит представил философскую основу для объяснения взаимосвязи права и экономики. [l] Эта дисциплина возникла частично из-за критики профсоюзов и антимонопольного законодательства США. Наиболее влиятельные сторонники, такие как Ричард Познер и Оливер Уильямсон , а также так называемая Чикагская школа экономистов и юристов, включая Милтона Фридмана и Гэри Беккера , обычно выступают за дерегулирование и приватизацию и враждебно относятся к государственному регулированию или к тому, что они считают ограничениями. о работе свободных рынков . [213]
Самым выдающимся экономическим аналитиком права является лауреат Нобелевской премии 1991 года Рональд Коуз , чья первая крупная статья « Природа фирмы» (1937) утверждала, что причиной существования фирм (компаний, товариществ и т. д.) является существование транзакционные издержки . [214] Рациональные люди торгуют посредством двусторонних контрактов на открытых рынках до тех пор, пока издержки транзакций не означают, что использование корпораций для производства вещей становится более рентабельным. В его второй крупной статье « Проблема социальных издержек» (1960) утверждалось, что если бы мы жили в мире без трансакционных издержек, люди торговались бы друг с другом, чтобы обеспечить одинаковое распределение ресурсов, независимо от того, каким образом суд мог бы вынести решение по вопросам собственности. споры. [215] Коуз привел пример неприятного дела « Стерджес против Бриджмена» , где шумный кондитер и тихий врач были соседями и обратились в суд, чтобы выяснить, кому следует переехать. [197] Коуз сказал, что независимо от того, постановил ли судья, что кондитер должен прекратить использовать свое оборудование или что врач должен с этим смириться, они могут заключить взаимовыгодную сделку о том, кто будет действовать, чтобы достичь того же результата в отношении ресурсов. распределение. Только существование трансакционных издержек может предотвратить это. [216] Таким образом, закон должен предвидеть то, что может произойти, и руководствоваться наиболее эффективным решением. Идея состоит в том, что законы и регулирование не так важны и эффективны для помощи людям, как полагают юристы и специалисты по государственному планированию. [217] Коуз и другие, подобные ему, хотели изменить подход, чтобы возложить бремя доказывания положительного воздействия на правительство, которое вмешивалось в рынок, путем анализа затрат на действия. [218]
Социология права исследует взаимодействие права с обществом и пересекается с юриспруденцией, философией права, социальной теорией и более специализированными предметами, такими как криминология . [219] [220] Это трансдисциплинарное и междисциплинарное исследование, ориентированное на теоретизацию и эмпирическое изучение юридической практики и опыта как социальных явлений. Институты социального строительства , социальные нормы , разрешение споров и правовая культура являются ключевыми областями для исследований в этой области знаний. В Соединенных Штатах эту область обычно называют исследованием права и общества; в Европе ее чаще называют социально-правовыми исследованиями. Поначалу юристы и философы права с подозрением относились к социологии права. Кельзен напал на одного из ее основателей, Ойгена Эрлиха , который стремился прояснить различия и связи между позитивным правом, которое юристы изучают и применяют, и другими формами «права» или социальными нормами, которые регулируют повседневную жизнь, в целом предотвращая дохождение конфликтов до юристов. и суды. [221] Современные исследования в области социологии права касаются того, как право развивается за пределами отдельных государственных юрисдикций, вырабатывается посредством социального взаимодействия на социальных аренах и приобретает разнообразие источников власти в национальных и транснациональных общинных сетях. [222]
Около 1900 года Макс Вебер определил свой «научный» подход к праву, определив «правовую рациональную форму» как тип доминирования, приписываемый не личному авторитету, а авторитету абстрактных норм. [223] Формальная юридическая рациональность была его термином для обозначения ключевой характеристики последовательного и исчисляемого закона, который был предпосылкой современного политического развития и современного бюрократического государства. Вебер считал, что этот закон развивался параллельно с ростом капитализма. [219] [220] Другой ведущий социолог, Эмиль Дюркгейм , писал в своей классической работе «Разделение труда в обществе» , что по мере того, как общество становится более сложным, корпус гражданского права, касающийся в первую очередь реституции и компенсации, растет за счет уголовных законов и уголовные санкции. [224] [225] Среди других известных ранних социологов-юристов были Хьюго Синцхаймер , Теодор Гейгер , Жорж Гурвич и Леон Петражицкий в Европе, а также Уильям Грэм Самнер в США [226] [227]
Божественный закон... вечен и не может быть изменен никакой человеческой властью.
Римский ars boni et aequi.
Определения из Викисловаря
СМИ из Commons
Новости из Викиновостей
Цитаты из Wikiquote
Тексты из Wikisource
Учебники из Wikibooks
Ресурсы из Викиверситета