Гражданское право – это правовая система , зародившаяся в Италии и Франции и принятая во многих странах мира. Система гражданского права интеллектуализирована в рамках римского права и французского гражданского права , а основные принципы кодифицированы в систему, подлежащую передаче, которая служит основным источником права. Систему гражданского права часто противопоставляют системе общего права , зародившейся в средневековой Англии . В то время как гражданское право принимает форму юридических кодексов, общее право происходит из некодифицированного прецедентного права , которое возникает в результате судебных решений, признавая предыдущие судебные решения в качестве юридически обязательного прецедента . [2]
Исторически гражданское право — это группа правовых идей и систем, в конечном итоге выведенных из Corpus Juris Civilis , но сильно перекрытых наполеоновскими , германскими , каноническими , феодальными и местными практиками, [3] , а также доктринальными направлениями, такими как естественное право , кодификация и юридический позитивизм . Кодекс Наполеона — самая распространенная система права в мире, действующая в различных формах примерно в 120 странах. [4] [ ненадежный источник? ]
Концептуально гражданское право исходит из абстракций, формулирует общие принципы, отличает материальные нормы от процессуальных . [5] Он считает прецедентное право вторичным и подчиненным по отношению к статутному праву . Гражданское право часто сочетается с следственной системой , но эти термины не являются синонимами. Между законом и кодексом есть ключевые различия . [6] Наиболее ярко выраженными чертами гражданских систем являются их правовые кодексы с краткими и широко применимыми текстами, которые обычно избегают конкретных сценариев. [7] [6] Короткие статьи в кодексе гражданского права имеют общие положения и контрастируют с обычными законами, которые часто очень длинные и очень подробные. [6]
Гражданское право иногда называют неороманским правом, романо-германским правом или континентальным правом. Выражение «гражданское право» является переводом латинского jus Civile , или «гражданского права», которое было позднеимперским термином для обозначения его правовой системы, в отличие от законов, управляющих завоеванными народами ( jus gentium ); отсюда и название Кодекса Юстиниана Corpus Juris Civilis . Однако специалисты по гражданскому праву традиционно называют свою систему в широком смысле « правом сообщества» . Система гражданского права является наиболее распространенной системой права в мире, действующей в различных формах примерно в 150 странах. [8] Оно во многом опирается на римское право, возможно, самую сложную из известных правовых систем до современной эпохи. [ нужна цитата ]
В правовых системах гражданского права, где существуют кодексы, основным источником права является свод законов , систематический сборник взаимосвязанных статей, [9] упорядоченных по предметам в некотором заранее определенном порядке. [10] Кодексы объясняют принципы права, права и привилегии, а также то, как работают основные правовые механизмы. Цель кодификации — предоставить всем гражданам правила и письменный сборник законов, которые к ним применимы и которым должны следовать судьи. Кодексы законов — это законы, принятые законодательным органом , даже если они, как правило, намного длиннее других законов. Вместо сборника законодательных актов или каталога прецедентного права кодекс устанавливает общие принципы в виде норм права. [9] Другие основные правовые системы в мире включают общее право , исламское право , Галаху и каноническое право .
В отличие от систем общего права , юрисдикции гражданского права рассматривают прецедентное право без учета каких-либо прецедентов . Суды гражданского права обычно решают дела, используя положения кодекса, в каждом конкретном случае, без ссылки на другие (даже вышестоящие) судебные решения. [11] На практике все больше прецедентов проникает в судебную практику по гражданскому праву и обычно наблюдается в высших судах многих стран. [11] В то время как типичное решение Верховного суда во франкоязычных странах является кратким, лаконичным и лишенным объяснений или обоснований, в германской Европе верховные суды могут и имеют тенденцию писать более подробные заключения, подкрепленные юридическими обоснованиями. [11] Ряд подобных решений по делам, хотя и не является прецедентом как таковым , представляют собой константную судебную практику . [11] Хотя юрисдикции гражданского права мало полагаются на судебные решения, они, как правило, генерируют феноменальное количество юридических заключений . [11] Однако это, как правило, не контролируется, поскольку не существует законодательного требования о том, чтобы о любом случае сообщалось или публиковалось в судебном отчете , за исключением советов штатов и конституционных судов. [11] За исключением судов высшей инстанции, все публикации юридических заключений являются неофициальными или коммерческими. [12]
Системы гражданского права можно разделить на:
Ярким примером кодекса гражданского права является Кодекс Наполеона (1804 г.), названный в честь французского императора Наполеона . Кодекс Наполеона состоит из трех компонентов:
Еще одним известным гражданским кодексом является Гражданский кодекс Германии ( Bürgerliches Gesetzbuch или BGB), который вступил в силу в Германской империи в 1900 году. [13] Гражданский кодекс Германии имеет большое влияние, вдохновляя гражданские кодексы в таких странах, как Япония, Южная Корея. и Швейцария (1907 г.). Он разделен на пять частей: [13]
Гражданское право берет в качестве основного источника вдохновения классическое римское право ( ок . 1–250 гг. н. э.) и, в частности, право Юстиниана (6 век н. э.), а затем расширяется и развивается в позднем средневековье под влиянием канонического права . [14] Доктрины Кодекса Юстиниана обеспечили сложную модель контрактов , процедурных правил, семейного права , завещаний и сильной монархической конституционной системы. [15] Римское право воспринималось по-разному в разных странах. В некоторых странах он вступил в силу в силу законодательного акта, т. е. стал позитивным законом , тогда как в других он был распространен в обществе все более влиятельными экспертами в области права и учеными.
Римское право непрерывно продолжалось в Восточной Римской империи до ее окончательного падения в 15 веке. Однако, учитывая влияние империи на континенте в поздней античности, а затем многочисленные вторжения и оккупации западноевропейских держав в период позднего средневековья, ее законы стали широко применяться на Западе. Впервые он был принят в Священной Римской империи отчасти потому, что считался имперским законом , а в Европе он распространился главным образом потому, что его ученики были единственными подготовленными юристами. Оно стало основой шотландского права , хотя частично конкурировало с принятым феодальным норманнским правом . В Англии его академически преподавали в университетах Оксфорда и Кембриджа , но он лежал в основе только завещательного и супружеского права, поскольку оба были унаследованы от канонического права, а также морского права , адаптированного из lex mercatoria через торговлю в Бордо .
Следовательно, ни одна из двух волн римского влияния полностью не доминировала в Европе. Римское право в конечном итоге было второстепенным источником, который применялся только тогда, когда обнаруживалось отсутствие местных обычаев и законов по определенному вопросу. Однако со временем даже местное право стало интерпретироваться и оцениваться преимущественно на основе римского права, поскольку оно было своего рода общеевропейской правовой традицией, и тем самым, в свою очередь, влияло на основной источник права. В конце концов, работа гражданских глоссаторов и комментаторов привела к развитию общего свода законов и написания о праве, общего юридического языка и общего метода преподавания и науки, и все это получило название jus commune , или общего для Европы права. которое консолидировало каноническое право и римское право, а также в некоторой степени феодальное право .
Важной общей характеристикой гражданского права, помимо его происхождения из римского права, является всесторонняя кодификация полученного римского права, т. е. его включение в гражданские кодексы. Самая ранняя известная кодификация — Кодекс Хаммурапи , написанный в древнем Вавилоне в 18 веке до нашей эры. Однако этот и многие последующие кодексы представляли собой в основном списки гражданских и уголовных правонарушений и наказаний за них. Кодификация, типичная для современных гражданских систем, впервые появилась только в Кодексе Юстиниана.
Германские кодексы появились в VI и VII веках, чтобы четко разграничить законы, действующие для германских привилегированных классов, по сравнению с их римскими подданными, и регулировать эти законы в соответствии с народным правом . В соответствии с феодальным законодательством был составлен ряд частных обычаев , сначала в Нормандской империи ( Très ancien coutumier , 1200–1245), а затем в других местах, для записи поместных , а затем и региональных обычаев, судебных решений и лежащих в их основе правовых принципов. . Обычаи заказывали лорды, которые председательствовали в качестве народных заседателей в поместных судах, чтобы получать информацию о судебном процессе.
Использование обычаев влиятельных городов вскоре стало обычным явлением на больших территориях. В соответствии с этим некоторые монархи консолидировали свои королевства, пытаясь разработать обычаи, которые служили бы законом страны для их владений, как это было, когда Карл VII Французский в 1454 году ввел официальный обычай закона Короны. Два ярких примера включают Парижский костюм (написан в 1510 году; пересмотрен в 1580 году), который послужил основой Кодекса Наполеона, и Заксеншпигель ( ок. 1220 года) епископств Магдебурга и Хальберштадта , который использовался в северной Германии, Польше, и Нидерландов .
Концепция кодификации получила дальнейшее развитие в 17 и 18 веках нашей эры как выражение как естественного права , так и идей Просвещения . Политические идеалы той эпохи выражались концепциями демократии , защиты собственности и верховенства закона . Эти идеалы требовали определенности закона; зафиксированный единый закон. Таким образом, сочетание римского права, обычного и местного права уступило место кодификации права. Кроме того, понятие национального государства подразумевало зафиксированный закон , применимый к этому государству. Была также реакция на кодификацию закона. Сторонники кодификации считали ее способствующей определенности, единству и систематической регистрации закона; тогда как его оппоненты утверждали, что кодификация приведет к закостенению права.
В конце концов, несмотря на сопротивление кодификации, кодификация частного права континентальной Европы продвинулась вперед. Кодификации завершили Дания (1687 г.), Швеция (1734 г.), Пруссия (1794 г.), Франция (1804 г.) и Австрия (1811 г.). Французские кодексы были импортированы в территории, завоеванные Наполеоном, а затем приняты с изменениями в Польше ( Варшавское герцогство / Конгресс Польши ; Kodeks cywilny 1806/1825), Луизиане (1807 г.), кантоне Во (Швейцария; 1819 г.), Нидерландах ( 1838 г.). ), Сербия (1844 г.), Италия и Румыния (1865 г.), Португалия (1867 г.) и Испания (1888 г.). Германия (1900 г.) и Швейцария (1912 г.) приняли свои собственные кодификации. Эти кодификации, в свою очередь, в то или иное время импортировались в колонии большинством этих стран. Швейцарская версия была принята в Бразилии (1916 г.) и Турции (1926 г.).
Теоретически кодексы, концептуализированные в системе гражданского права, должны выходить за рамки компиляции отдельных законодательных актов и вместо этого излагать закон в виде последовательного и всеобъемлющего законодательного акта, иногда вводящего крупные реформы или начинающегося заново. [6] В этом отношении кодексы гражданского права больше похожи на « Переформулировку закона» , «Единый торговый кодекс» (созданный на основе европейских идей) и « Модель уголовного кодекса» в Соединенных Штатах. В Соединенных Штатах штаты США начали кодификацию с Полевого кодекса Нью-Йорка 1850 года (устанавливающего правила гражданского судопроизводства и вдохновленного европейскими кодексами и кодексами Луизианы). [16] Другие примеры включают кодексы Калифорнии (1872 г.), пересмотренные федеральные законы (1874 г.) и действующий Кодекс Соединенных Штатов (1926 г.), которые ближе к сборникам законов, чем к систематическому изложению законов, аналогичному кодексам гражданского права.
Для правовой системы Японии , начиная с эпохи Мэйдзи , европейские правовые системы — особенно гражданское право Германии и Франции — были основными моделями для подражания. В Китае Гражданский кодекс Германии был введен в последние годы правления династии Цин , подражая Японии. Кроме того, оно легло в основу закона Китайской Республики , который остается в силе на Тайване. Более того, Корея, Тайвань и Маньчжурия, бывшие японские колонии, находились под сильным влиянием японской правовой системы.
Некоторые авторы считают гражданское право основой социалистического права, используемого в коммунистических странах, которое, с этой точки зрения, по сути будет гражданским правом с добавлением марксистско-ленинских идеалов. Даже если это так, гражданское право, как правило, было правовой системой, действовавшей до возникновения социалистического права, и некоторые страны Восточной Европы вернулись к досоциалистическому гражданскому праву после падения социализма, в то время как другие продолжали использовать социалистические правовые системы.
В таблице ниже показаны существенные различия (а в некоторых случаях и сходства) между четырьмя основными правовыми системами мира: [9]
Гражданское право в первую очередь противопоставляется общему праву , правовая система которого возникла сначала в Англии, а затем среди англоязычных народов по всему миру. Несмотря на различия, обе системы весьма схожи с исторической точки зрения. Оба развивались примерно одинаково, хотя и с разной скоростью. Римское право, лежащее в основе гражданского права, развилось главным образом из обычного права, которое было усовершенствовано прецедентным правом и законодательством. Каноническое право еще больше усовершенствовало судебную процедуру. Точно так же английское право развилось из англосаксонского обычного права, датского права и нормандского права , дополнительно усовершенствованного прецедентным правом и законодательством. Различия
Однако кодификация ни в коем случае не является определяющей характеристикой системы гражданского права. Например, статуты, которые регулируют системы гражданского права Швеции и других стран Северной Европы, а также римско-голландских стран, не сгруппированы в более крупные и обширные кодексы, подобные тем, которые есть во французском и немецком законодательстве. [19]
Термин «гражданское право» заимствован из английской юридической науки и используется в англоязычных странах для объединения всех правовых систем традиции jus Commune . Однако правовые компаративисты и экономисты, продвигающие теорию происхождения права [ кто? ] предпочитают подразделять юрисдикции гражданского права на отдельные группы:
Однако некоторые из этих правовых систем часто и более правильно называют гибридными по своей природе:
Влияние Наполеона и Германизма : Итальянский гражданский кодекс 1942 года заменил первоначальный кодекс 1865 года, введя немецкие элементы в результате союза Оси во время Второй мировой войны . [23] Этому подходу подражали другие страны, в том числе Португалия (1966 г.), Нидерланды (1992 г.), Бразилия (2002 г.) и Аргентина (2014 г.). В большинстве из них есть нововведения, внесенные итальянским законодательством, в том числе унификация гражданского и коммерческого кодексов . [24]
Влияние от германизма до наполеоновского : Считается, что гражданский кодекс Швейцарии в основном находится под влиянием гражданского кодекса Германии и частично под влиянием гражданского кодекса Франции. Гражданский кодекс Турецкой Республики представляет собой слегка измененную версию швейцарского кодекса, принятого в 1926 году во время президентства Мустафы Кемаля Ататюрка в рамках проводимых правительством прогрессивных реформ и секуляризации.
Однако некоторые системы гражданского права не вписываются в эту типологию. Польское право возникло как смесь французского и немецкого гражданского права в XIX веке. После воссоединения Польши в 1918 году пять правовых систем (французский Наполеоновский кодекс Варшавского герцогства , немецкий BGB из Западной Польши, австрийский ABGB из Южной Польши, российское право из Восточной Польши и венгерское право из Спиша и Оравы ) были объединены в один. Точно так же голландское право , первоначально кодифицированное в наполеоновской традиции, было сильно изменено под влиянием местной голландской традиции римско-голландского права (до сих пор действующей в бывших колониях). Традиция гражданского права Шотландии во многом заимствована из римско-голландского права. Швейцарское право относится к категории германистических, но на него сильно повлияла наполеоновская традиция с добавлением некоторых местных элементов.
Частное право Луизианы — это прежде всего наполеоновская система. Луизиана — единственный штат США , частное гражданское право которого в значительной степени основано на французском и испанском кодексах, в отличие от английского общего права . [25] В Луизиане частное право было закреплено в Гражданском кодексе Луизианы . Действующее законодательство штата Луизиана значительно сблизилось с американским законодательством, особенно в области публичного права , судебной системы, принятия Единого коммерческого кодекса (за исключением статьи 2) и некоторых юридических механизмов американского общего права. [26] Фактически, любое нововведение, будь то частное или государственное, по своему происхождению было явно основано на общем праве. [ нужна цитата ] Законодательство Квебека , частное право которого также имеет французское гражданское происхождение, развивалось по тем же направлениям, адаптируясь таким же образом, как и Луизиана, к публичному праву и судебной системе канадского общего права . Напротив, частное право Квебека возникло в основном из гражданских источников. В меньшей степени другие штаты, ранее входившие в состав Испанской империи, такие как Техас и Калифорния, также сохранили аспекты испанского гражданского права в своей правовой системе, например, общественную собственность . Правовая система Пуэрто-Рико имеет сходство с правовой системой Луизианы: гражданский кодекс, интерпретации которого основаны как на системах гражданского, так и на общем праве. Поскольку Гражданский кодекс Пуэрто-Рико основан на Гражданском кодексе Испании 1889 года, доступная судебная практика имеет тенденцию полагаться на инновации общего права из-за возраста кодекса и во многих случаях его устаревшего характера.
В некоторых исламских странах действуют системы гражданского права, содержащие элементы исламского права . [27] Например, Гражданский кодекс Египта 1810 года, разработанный в начале XIX века и остающийся в силе в Египте, является основой гражданского права во многих странах арабского мира , где используется гражданское право. о Кодексе Наполеона, но его основной автор Абд эль-Раззак эль-Санхури попытался объединить принципы и особенности исламского права с учетом уникальных обстоятельств египетского общества.
Гражданский кодекс Японии считается смесью примерно 60% гражданского кодекса Германии, примерно 30% гражданского кодекса Франции, 8% обычного права Японии и 2% английского права . [28] Что касается последнего, кодекс заимствует доктрину ultra vires и прецедент Хэдли против Баксендейла из английской системы общего права.
