Закон — это набор правил, которые создаются и применяются социальными или государственными институтами для регулирования поведения, [1] с его точным определением, являющимся предметом давних споров. [2] [3] [4] Его по-разному описывали как науку [5] [6] и как искусство правосудия. [7] [8] [9] Государственные законы могут быть приняты групповым законодательным органом или одним законодателем, что приводит к уставам ; исполнительной властью через указы и постановления ; или установлены судьями через прецедент , как правило, в юрисдикциях общего права . Частные лица могут заключать юридически обязывающие контракты , включая арбитражные соглашения, которые принимают альтернативные способы разрешения споров стандартному судебному разбирательству. Создание самих законов может зависеть от конституции , письменной или негласной, и прав, закодированных в ней. Закон формирует политику , экономику , историю и общество различными способами, а также служит посредником в отношениях между людьми.
Правовые системы различаются в зависимости от юрисдикции , и их различия анализируются в сравнительном праве . В юрисдикциях гражданского права законодательный орган или другой центральный орган кодифицирует и консолидирует закон. В системах общего права судьи могут создавать обязательные прецеденты через прецедент , [10] хотя в некоторых случаях это может быть отменено вышестоящим судом или законодательным органом. [11] Исторически религиозное право влияло на светские вопросы и, по состоянию на 21 век, все еще используется в некоторых религиозных общинах. [12] [13] [14] Законы шариата, основанные на исламских принципах, используются в качестве основной правовой системы в нескольких странах, включая Иран и Саудовскую Аравию . [15] [16]
Сферу права можно разделить на две области: публичное право касается правительства и общества, включая конституционное право , административное право и уголовное право ; в то время как частное право имеет дело с правовыми спорами между сторонами в таких областях, как контракты , собственность , правонарушения , деликты и коммерческое право . [17] Это различие сильнее в странах гражданского права , особенно в тех, где есть отдельная система административных судов ; [18] [19] Напротив, разделение публичного и частного права менее выражено в юрисдикциях общего права . [20] [21]
Право предоставляет источник научного исследования в области истории права , [22] философии , [23] экономического анализа [24] и социологии . [25] Право также поднимает важные и сложные вопросы, касающиеся равенства, справедливости и правосудия . [26] [27]
Слово law , засвидетельствованное в древнеанглийском как lagu , происходит от древнескандинавского слова lǫg . Форма единственного числа lag означала « что-то положенное или зафиксированное », а его множественное число означало « закон » . [28]
Но что же такое закон? [...] Когда я говорю, что объект законов всегда общий, я имею в виду, что закон рассматривает субъектов в целом и действия абстрактно, а не отдельное лицо или действие. [...] С этой точки зрения мы сразу видим, что больше не может быть задан вопрос, чье дело создавать законы, поскольку они являются актами общей воли ; или стоит ли государь выше закона, поскольку он является членом государства; или может ли закон быть несправедливым, поскольку никто не несправедлив к себе; или как мы можем быть одновременно свободными и подчиняться законам, поскольку они являются лишь регистрами нашей воли.
Жан-Жак Руссо, Общественный договор , II, 6. [29]
Философия права обычно известна как юриспруденция. Нормативная юриспруденция спрашивает: «каким должно быть право?», в то время как аналитическая юриспруденция спрашивает: «что такое право?»
Было предпринято несколько попыток создать «универсально приемлемое определение права». В 1972 году барон Хэмпстед предположил, что такое определение невозможно. [30] МакКубри и Уайт заявили, что вопрос «что такое право?» не имеет простого ответа. [31] Глэнвилл Уильямс сказал, что значение слова «право» зависит от контекста, в котором это слово используется. Он сказал, что, например, « раннее обычное право » и « муниципальное право » были контекстами, в которых слово «право» имело два различных и непримиримых значения. [32] Турман Арнольд сказал, что очевидно, что невозможно определить слово «право», и что также столь же очевидно, что борьба за определение этого слова никогда не должна прекращаться. [33] Можно придерживаться точки зрения, что нет необходимости определять слово «право» (например, «давайте забудем об общих чертах и перейдем к случаям »). [34]
Одно из определений заключается в том, что право — это система правил и руководящих принципов, которые применяются через социальные институты для управления поведением. [1] В «Концепции права» Х. Л. А. Харт утверждал, что право — это «система правил»; [35] Джон Остин сказал, что право — это «приказ суверена, подкрепленный угрозой санкции»; [36] Рональд Дворкин описывает право как «интерпретативную концепцию» для достижения справедливости в своем тексте под названием «Империя права» ; [37] а Джозеф Раз утверждает, что право — это «власть», посредничающая в интересах людей. [38] Оливер Уэнделл Холмс определил право как «пророчества о том, что суды будут делать на самом деле, и ничего более претенциозного». [39] В своем «Трактате о праве » Фома Аквинский утверждает, что право — это рациональный порядок вещей, который касается общего блага, который провозглашается тем, кто несет ответственность за заботу об обществе. [40] Это определение содержит как позитивистские , так и натуралистические элементы. [41]
Определения права часто поднимают вопрос о том, в какой степени право включает в себя мораль. [42] Утилитаристский ответ Джона Остина состоял в том, что право — это «приказы, подкрепленные угрозой санкций, от суверена, которому люди привыкли подчиняться». [36] С другой стороны, сторонники естественного права , такие как Жан-Жак Руссо , утверждают, что право по сути отражает моральные и неизменные законы природы. Понятие «естественного права» возникло в древнегреческой философии одновременно и в связи с понятием справедливости и вновь вошло в русло западной культуры через труды Фомы Аквинского , в частности, его «Трактат о праве» .
Гуго Гроций , основатель чисто рационалистической системы естественного права, утверждал, что право возникает как из социального импульса — как указал Аристотель — так и из разума. [43] Иммануил Кант считал, что моральный императив требует, чтобы законы «выбирались так, как будто они должны выполняться как всеобщие законы природы». [44] Джереми Бентам и его ученик Остин, вслед за Дэвидом Юмом , считали, что это смешивает проблему «есть» и «должно быть» . Бентам и Остин отстаивали позитивизм права ; что реальный закон полностью отделен от «морали». [45] Канта также критиковал Фридрих Ницше , который отвергал принцип равенства и считал, что закон исходит из воли к власти и не может быть обозначен как «моральный» или «безнравственный». [46] [47] [48]
В 1934 году австрийский философ Ганс Кельзен продолжил позитивистскую традицию в своей книге « Чистая теория права» . [49] Кельзен считал, что хотя право отделено от морали, оно наделено «нормативностью», то есть мы должны ему подчиняться. В то время как законы являются позитивными утверждениями «есть» (например, штраф за движение задним ходом на шоссе составляет 500 евро); закон говорит нам, что мы «должны» делать. Таким образом, можно предположить, что каждая правовая система имеет « базовую норму » ( нем . Grundnorm ), предписывающую нам подчиняться. Главный оппонент Кельзена, Карл Шмитт , отверг как позитивизм, так и идею верховенства права , поскольку он не принимал примата абстрактных нормативных принципов над конкретными политическими позициями и решениями. [50] Поэтому Шмитт отстаивал юриспруденцию исключения ( чрезвычайного положения ), которая отрицала, что правовые нормы могут охватывать весь политический опыт. [51]
Позже в 20 веке HLA Hart напал на Остина за его упрощения и на Кельзена за его вымыслы в «Концепции права» . [52] Харт утверждал, что право — это система правил, разделенных на первичные (правила поведения) и вторичные (правила, адресованные должностным лицам для администрирования первичных правил). Вторичные правила далее делятся на правила судебного разбирательства (для разрешения правовых споров), правила изменения (позволяющие изменять законы) и правила признания (позволяющие идентифицировать законы как действительные). Двое учеников Харта продолжили дебаты: в своей книге « Империя права » Рональд Дворкин напал на Харта и позитивистов за их отказ рассматривать право как моральную проблему. Дворкин утверждает, что право — это « интерпретативное понятие» [37] , которое требует от судей нахождения наиболее подходящего и справедливого решения правового спора, учитывая их англо-американские конституционные традиции. Джозеф Раз , с другой стороны, защищал позитивистскую точку зрения и критиковал подход Харта «мягкого социального тезиса» в «Авторитете права» . [38] Раз утверждает, что право — это авторитет, определяемый исключительно через социальные источники и без ссылки на моральное обоснование. По его мнению, любую категоризацию правил, выходящую за рамки их роли как авторитетных инструментов в посредничестве, лучше оставить социологии , а не юриспруденции. [53]
История права тесно связана с развитием цивилизации . Древнеегипетское право, датируемое еще 3000 г. до н. э., основывалось на концепции Маат и характеризовалось традициями, риторической речью, социальным равенством и беспристрастностью. [54] [55] [56] К 22 веку до н. э. древний шумерский правитель Ур-Намму сформулировал первый свод законов , который состоял из казуистических утверждений («если …, то …»). Около 1760 г. до н. э. царь Хаммурапи продолжил развивать вавилонское право , кодифицируя и вырезая его на камне. Хаммурапи разместил несколько копий своего свода законов по всему царству Вавилона в виде стел , чтобы вся общественность могла его видеть; это стало известно как Кодекс Хаммурапи . Наиболее сохранившаяся копия этих стел была обнаружена в XIX веке британскими ассириологами и с тех пор была полностью транслитерирована и переведена на различные языки, включая английский, итальянский, немецкий и французский. [57]
Ветхий Завет датируется 1280 годом до нашей эры и принимает форму моральных императивов как рекомендаций для хорошего общества. Небольшой греческий город-государство, древние Афины , примерно с 8-го века до нашей эры был первым обществом, основанным на широком включении его граждан, за исключением женщин и рабов . Однако в Афинах не было юридической науки или единого слова для «закона», [58] вместо этого полагаясь на трехстороннее различие между божественным законом ( thémis ), человеческим указом ( nomos ) и обычаем ( díkē ). [59] Тем не менее, древнегреческий закон содержал основные конституционные нововведения в развитии демократии . [60]
Римское право находилось под сильным влиянием греческой философии, но его подробные правила были разработаны профессиональными юристами и были весьма сложными. [61] [62] На протяжении столетий между подъемом и упадком Римской империи право адаптировалось для того, чтобы справляться с меняющимися социальными ситуациями, и подверглось серьезной кодификации при Феодосии II и Юстиниане I. [ a] Хотя кодексы были заменены обычаем и прецедентным правом в раннем Средневековье , римское право было заново открыто около 11 века, когда средневековые правоведы начали исследовать римские кодексы и адаптировать свои концепции к каноническому праву , что дало начало jus commune . Латинские правовые максимы (называемые брокардами ) были составлены для руководства. В средневековой Англии королевские суды разработали свод прецедентов , который позже стал общим правом . Был сформирован общеевропейский Law Merchant, чтобы торговцы могли торговать, используя общие стандарты практики, а не множество разрозненных аспектов местных законов. Law Merchant, предшественник современного коммерческого права, подчеркивал свободу заключения контрактов и отчуждаемость имущества. [63] По мере роста национализма в XVIII и XIX веках Law Merchant был включен в местное право стран в соответствии с новыми гражданскими кодексами. Наполеоновский и немецкий кодексы стали наиболее влиятельными. В отличие от английского общего права, которое состоит из огромных томов прецедентного права, кодексы в небольших книгах легко экспортировать и судьям легко применять. Однако сегодня есть признаки того, что гражданское и общее право сближаются. [64] Право ЕС кодифицировано в договорах, но развивается посредством фактических прецедентов, установленных Европейским судом . [65]
Древняя Индия и Китай представляют различные традиции права и исторически имели независимые школы правовой теории и практики. «Артхашастра» , вероятно, составленная около 100 г. н. э. (хотя она содержит более старый материал), и «Манусмрити» (ок. 100–300 гг. н. э.) были основополагающими трактатами в Индии и включают тексты, считающиеся авторитетными правовыми рекомендациями. [66] Центральной философией Ману была толерантность и плюрализм , и она цитировалась по всей Юго-Восточной Азии. [67] Во время мусульманских завоеваний на индийском субконтиненте шариат был установлен мусульманскими султанатами и империями, в частности, «Фатава-и-Аламгири» империи Великих Моголов , составленная императором Аурангзебом и различными учеными ислама. [68] [69] В Индии индуистская правовая традиция, наряду с исламским правом, были вытеснены общим правом, когда Индия стала частью Британской империи . [70] Малайзия, Бруней, Сингапур и Гонконг также приняли систему общего права. Правовая традиция Восточной Азии отражает уникальное сочетание светских и религиозных влияний. [71] Япония была первой страной, которая начала модернизировать свою правовую систему по западному образцу, импортируя части французского , но в основном немецкого Гражданского кодекса. [72] Это частично отражало статус Германии как восходящей державы в конце 19 века.
Аналогичным образом, традиционное китайское право уступило место вестернизации к последним годам правления династии Цин в форме шести частных правовых кодексов, основанных в основном на японской модели немецкого права. [73] Сегодня тайваньское право сохраняет самую тесную связь с кодификациями того периода из-за раскола между националистами Чан Кайши , которые бежали туда, и коммунистами Мао Цзэдуна , которые получили контроль над материком в 1949 году. Текущая правовая инфраструктура в Китайской Народной Республике находилась под сильным влиянием советского социалистического права , которое по сути отдает приоритет административному праву за счет прав частного права. [74] Из-за быстрой индустриализации сегодня Китай переживает процесс реформ, по крайней мере, с точки зрения экономических, если не социальных и политических прав. Новый договорный кодекс в 1999 году представлял собой отход от административного господства. [75] Кроме того, после переговоров, длившихся пятнадцать лет, в 2001 году Китай вступил во Всемирную торговую организацию . [76]
В целом правовые системы можно разделить на системы гражданского права и общего права. [77] Современные ученые утверждают, что значимость этого различия постепенно снижается. Многочисленные правовые трансплантации , типичные для современного права, приводят к разделению многих черт, традиционно считающихся типичными либо для общего права, либо для гражданского права. [64] [78] Третий тип правовой системы — религиозное право, основанное на писаниях . Конкретная система, которой управляет страна, часто определяется ее историей, связями с другими странами или ее приверженностью международным стандартам. Источники , которые юрисдикции принимают как авторитетно обязательные, являются определяющими чертами любой правовой системы.
.png/1280px-Map_of_the_Legal_systems_of_the_world_(en).png)
Гражданское право — это правовая система, используемая в большинстве стран мира сегодня. В гражданском праве источниками, признанными в качестве авторитетных, являются, прежде всего, законодательство — особенно кодификации в конституциях или статутах, принятых правительством, — и обычаи . [b] Кодификации датируются тысячелетиями, одним из ранних примеров является Вавилонский кодекс Хаммурапи . Современные системы гражданского права по сути происходят от юридических кодексов, изданных византийским императором Юстинианом I в VI веке, которые были заново открыты Италией в XI веке. [80] Римское право во времена Римской республики и империи было в значительной степени процессуальным и не имело профессионального юридического класса. [81] Вместо этого для вынесения решений выбирался мировой судья , iudex . Решения не публиковались каким-либо систематическим образом, поэтому любое развивавшееся прецедентное право было замаскировано и почти не признавалось. [82] Каждое дело должно было решаться заново на основе законов государства, что отражает (теоретическую) неважность решений судей для будущих дел в системах гражданского права сегодня. С 529 по 534 год нашей эры византийский император Юстиниан I кодифицировал и консолидировал римское право до того момента, так что то, что осталось, составляло одну двадцатую часть массы юридических текстов от прежнего времени. [83] Это стало известно как Corpus Juris Civilis . Как писал один историк права, «Юстиниан сознательно оглянулся на золотой век римского права и стремился восстановить его до пика, которого оно достигло три столетия назад». [84] Кодекс Юстиниана оставался в силе на Востоке до падения Византийской империи . Западная Европа, тем временем, полагалась на смесь Кодекса Феодосия и германского обычного права, пока Кодекс Юстиниана не был заново открыт в XI веке, который ученые Болонского университета использовали для толкования своих собственных законов. [85] Кодификации гражданского права, основанные на римском праве, наряду с некоторыми влияниями религиозных законов, таких как каноническое право , продолжали распространяться по всей Европе до эпохи Просвещения . Затем, в 19 веке, и Франция с Code Civil , и Германия с Bürgerliches Gesetzbuch модернизировали свои правовые кодексы. Оба эти кодекса оказали сильное влияние не только на правовые системы стран континентальной Европы, но также на японскую и корейскуюПравовые традиции. [86] [87] Сегодня страны, имеющие системы гражданского права, варьируются от России и Турции до большинства стран Центральной и Латинской Америки . [88]
_by_English_School.png/1280px-King_John_signing_the_Great_Charter_(Magna_Carta)_by_English_School.png)
В правовых системах общего права решения судов явно признаются «законом» наравне с законодательными актами и исполнительными постановлениями . «Доктрина прецедента» или stare decisis (лат. «поддерживать решения») означает, что решения вышестоящих судов обязывают нижестоящие суды гарантировать, что аналогичные дела приведут к аналогичным результатам. Напротив , в системах гражданского права законодательные акты, как правило, более подробны, а судебные решения короче и менее подробны, поскольку арбитр пишет только для того, чтобы решить отдельное дело, а не для того, чтобы изложить обоснование, которым будут руководствоваться будущие суды.
Общее право возникло в Англии и было унаследовано почти каждой страной, когда-то связанной с Британской империей (за исключением Мальты, Шотландии , американского штата Луизиана и канадской провинции Квебек ). В средневековой Англии во время нормандского завоевания закон варьировался от графства к графству на основе разрозненных племенных обычаев. Концепция «общего права» развилась во время правления Генриха II в конце 12-го века, когда Генрих назначил судей, которые имели полномочия создавать институционализированную и унифицированную систему права, общую для страны. Следующий важный шаг в развитии общего права произошел, когда король Джон был вынужден своими баронами подписать документ, ограничивающий его полномочия по принятию законов. Эта «великая хартия» или Великая хартия вольностей 1215 года также требовала, чтобы окружение короля из судей проводило свои суды и выносило решения в «определенном месте», а не отправляло самодержавное правосудие в непредсказуемых местах по всей стране. [89] Концентрированная и элитная группа судей приобрела доминирующую роль в законотворчестве в рамках этой системы, и по сравнению с европейскими аналогами английская судебная система стала крайне централизованной. Например, в 1297 году, в то время как в высшем суде Франции было пятьдесят один судья, в английском суде общих тяжб их было пять. [90] Эта мощная и сплоченная судебная система дала начало систематическому процессу разработки общего права. [91]
Со временем многие считали, что общее право было чрезмерно систематизированным и негибким, и все большее число граждан обращалось к королю с просьбой отменить общее право. От имени короля лорд- канцлер начал выносить решения, чтобы сделать то, что было справедливо в деле. Со времен сэра Томаса Мора , первого юриста , назначенного лорд-канцлером, систематический корпус справедливости вырос рядом с жестким общим правом и создал свой собственный Канцлерский суд . Поначалу справедливость часто критиковали как неустойчивую. [92] Со временем суды справедливости разработали прочные принципы , особенно при лорде Элдоне . [93] В 19 веке в Англии и в 1937 году в США две системы были объединены .
В развитии общего права академические труды всегда играли важную роль, как для сбора всеобъемлющих принципов из разрозненного прецедентного права, так и для аргументации в пользу изменений. Уильям Блэкстоун , около 1760 года, был первым ученым, который собирал, описывал и преподавал общее право. [94] Но просто описывая, ученые, которые искали объяснения и базовые структуры, медленно меняли способ, которым право фактически работало. [95]
Религиозное право явно основано на религиозных предписаниях. Примерами служат еврейская Галаха и исламский Шариат — оба из которых переводятся как «путь, которому нужно следовать». Христианское каноническое право также сохранилось в некоторых церковных общинах. Часто подтекст религии для права заключается в неизменности, поскольку слово Божье не может быть изменено или отменено судьями или правительствами. [96] Тем не менее, большинство религиозных юрисдикций полагаются на дальнейшую человеческую разработку для обеспечения тщательных и подробных правовых систем. Например, Коран имеет некоторый закон, и он действует как источник дальнейшего права через толкование, Кийас (рассуждение по аналогии), Иджма (консенсус) и прецедент . [97] Это в основном содержится в своде законов и юриспруденции, известных как Шариат и Фикх соответственно. Другим примером является Тора или Ветхий Завет , в Пятикнижии или Пяти книгах Моисея. Он содержит основной кодекс еврейского права, который некоторые израильские общины предпочитают использовать. Галаха — это свод еврейских законов, обобщающий некоторые толкования Талмуда.
Ряд стран являются юрисдикциями шариата. Израильское законодательство позволяет истцам использовать религиозные законы только по своему выбору. Каноническое право используется только членами Католической церкви , Восточной православной церкви и Англиканского сообщества .
Каноническое право ( древнегреческий : κανών , романизированный : kanon , букв. «прямая измерительная линейка; линейка » ) — это набор постановлений и правил, принятых церковной властью для управления христианской организацией или церковью и ее членами. Это внутренний церковный закон, управляющий Католической церковью , Восточной православной церковью , Восточным православными церквями и отдельными национальными церквями в пределах Англиканского сообщества . [98] Способ, которым такое церковное право законодательно закреплено , интерпретируется и иногда рассматривается, широко различается среди этих трех церквей. Во всех трех традициях канон изначально [99] был правилом, принятым церковным собором ; эти каноны легли в основу канонического права.
Католическая церковь имеет старейшую непрерывно функционирующую правовую систему в западном мире , [100] [101] предшествовавшую развитию современных европейских систем гражданского права и общего права. Кодекс канонического права 1983 года регулирует латинскую церковь sui juris . Восточные католические церкви, которые разработали различные дисциплины и практики, регулируются Кодексом канонов восточных церквей . [102] Каноническое право католической церкви повлияло на общее право в средневековый период посредством сохранения доктрины римского права, такой как презумпция невиновности . [103] [c]
Римско-католическое каноническое право представляет собой полностью развитую правовую систему со всеми необходимыми элементами: судами , юристами , судьями, полностью сформулированным правовым кодексом, принципами юридического толкования и принудительными наказаниями, хотя оно и не имеет гражданско-обязательную силу в большинстве светских юрисдикций. [105]
До XVIII века законы шариата практиковались во всем мусульманском мире в некодифицированной форме, а кодекс Мецелле Османской империи в XIX веке стал первой попыткой кодификации элементов законов шариата. С середины 1940-х годов в разных странах предпринимались попытки привести законы шариата в большее соответствие с современными условиями и концепциями. [106] [107] В наше время правовые системы многих мусульманских стран опираются как на традиции гражданского, так и общего права, а также на исламское право и обычаи. Конституции некоторых мусульманских государств, таких как Египет и Афганистан, признают ислам государственной религией, обязывая законодательные органы придерживаться шариата. [108] Саудовская Аравия признает Коран своей конституцией и управляется на основе исламского права. [109] Иран также стал свидетелем повторного включения исламского права в свою правовую систему после 1979 года . [110] В течение последних нескольких десятилетий одной из основных черт движения исламского возрождения был призыв к восстановлению шариата, что породило огромное количество литературы и повлияло на мировую политику . [111]
Социалистическое право — это правовые системы в коммунистических государствах, таких как бывший Советский Союз и Китайская Народная Республика . [112] Мнения ученых разделились по вопросу о том, является ли это отдельной системой от гражданского права, учитывая серьезные отклонения, основанные на марксистско-ленинской идеологии, такие как подчинение судебной власти исполнительной правящей партии. [112] [113] [114]
Существуют различные методы юридического обоснования (применения закона) и методы толкования (конструирования) закона. Первые — это юридический силлогизм , который господствует в правовых системах гражданского права, аналогия , которая присутствует в правовых системах общего права, особенно в США, и аргументативные теории, которые встречаются в обеих системах. Последние — это различные правила (директивы) юридического толкования, такие как директивы лингвистического толкования, телеологического толкования или системного толкования, а также более конкретные правила, например, золотое правило или правило вреда . Существует также много других аргументов и канонов толкования, которые в целом делают возможным законодательное толкование .
Профессор права и бывший генеральный прокурор США Эдвард Х. Леви отметил, что «основной моделью юридического обоснования является обоснование на примере», то есть обоснование путем сравнения результатов в делах, разрешающих схожие правовые вопросы. [115] В деле Верховного суда США относительно процессуальных усилий, предпринимаемых компанией по взысканию долгов для избежания ошибок, судья Сотомайор предупредил, что «юридическое обоснование не является механическим или строго линейным процессом». [116]
Юриметрика — это формальное применение количественных методов, особенно вероятности и статистики , к юридическим вопросам. Использование статистических методов в судебных делах и статьях обзоров права значительно возросло в последние несколько десятилетий. [117] [118]
Это реальное единство их всех в одном и том же лице, созданное посредством соглашения каждого человека с каждым человеком таким образом, как если бы каждый человек сказал другому человеку: я уполномочиваю и передаю свое право управлять собой этому человеку или этому собранию людей при следующем условии: что ты отказываешься от своего права на него и уполномочиваешь все его действия подобным же образом.
Томас Гоббс, Левиафан , XVII
Основными институтами права в индустриально развитых странах являются независимые суды , представительные парламенты, ответственная исполнительная власть, армия и полиция, бюрократическая организация, юридическая профессия и само гражданское общество . Джон Локк в своих «Двух трактатах о правлении » и барон де Монтескье в «Духе законов » выступали за разделение властей между политическими, законодательными и исполнительными органами. [119] Их принцип заключался в том, что ни одно лицо не должно иметь возможности узурпировать все полномочия государства , в отличие от абсолютистской теории Томаса Гоббса « Левиафан » . [120] Конституция пяти властей Сунь Ятсена для Китайской Республики продвинула разделение властей дальше, имея две дополнительные ветви власти — Контрольный Юань для аудиторского надзора и Экзаменационный Юань для управления занятостью государственных служащих. [121]
Макс Вебер и другие изменили взгляд на расширение государства. Современная военная, полицейская и бюрократическая власть над повседневной жизнью обычных граждан создают особые проблемы для ответственности, которые более ранние авторы, такие как Локк или Монтескье, не могли предвидеть. Обычаи и практика юридической профессии являются важной частью доступа людей к правосудию , в то время как гражданское общество — это термин, используемый для обозначения социальных институтов, сообществ и партнерств, которые формируют политическую основу права.
Судебная власть — это ряд судей, посредничающих в спорах для определения результата. В большинстве стран существуют системы апелляционных судов, с высшим судом в качестве высшей судебной инстанции. В Соединенных Штатах этим органом является Верховный суд ; [122] в Австралии — Высокий суд ; в Индии — Верховный суд Индии ; в Великобритании — Верховный суд ; [123] в Германии — Bundesverfassungsgericht ; и во Франции — Cour de Cassation . [124] [125] Для большинства европейских стран Европейский суд в Люксембурге может отменить национальное законодательство, когда применимо законодательство ЕС. Европейский суд по правам человека в Страсбурге позволяет гражданам государств-членов Совета Европы подавать в него иски, касающиеся вопросов прав человека. [126]
Некоторые страны позволяют своей высшей судебной власти отменять законодательство, которое они считают неконституционным . Например, в деле Браун против Совета по образованию Верховный суд США отменил многие государственные законы, которые учреждали расово-сегрегированные школы, посчитав такие законы несовместимыми с Четырнадцатой поправкой к Конституции США . [127]
Судебная власть теоретически связана конституцией, как и все другие государственные органы. В большинстве стран судьи могут только толковать конституцию и все другие законы. Но в странах общего права, где вопросы не являются конституционными, судебная власть может также создавать законы в соответствии с доктриной прецедента . Великобритания, Финляндия и Новая Зеландия отстаивают идеал парламентского суверенитета , в соответствии с которым невыборная судебная власть не может отменять законы, принятые демократическим законодательным органом. [128]
В коммунистических государствах , таких как Китай, суды часто рассматриваются как части исполнительной власти или подчиненные законодательному органу; правительственные учреждения и деятели оказывают, таким образом, различные формы влияния на судебную систему. [d] В мусульманских странах суды часто проверяют, соответствуют ли государственные законы шариату: Верховный конституционный суд Египта может признать такие законы недействительными, [129] а в Иране Совет стражей обеспечивает совместимость законодательства с «критериями ислама». [129] [130]
Яркими примерами законодательных органов являются Палата Парламента в Лондоне, Конгресс в Вашингтоне, округ Колумбия, Бундестаг в Берлине, Дума в Москве, Parlamento Italiano в Риме и Assemblée nationale в Париже. Согласно принципу представительного правления люди голосуют за политиков, чтобы те исполняли их желания. Хотя такие страны, как Израиль, Греция, Швеция и Китай, являются однопалатными , большинство стран являются двухпалатными , что означает, что у них есть две отдельно назначаемые законодательные палаты. [131]
В «нижней палате» политики избираются для представления меньших избирательных округов . «Верхняя палата» обычно избирается для представления штатов в федеральной системе (как в Австралии, Германии или Соединенных Штатах) или различных конфигураций голосования в унитарной системе (как во Франции). В Великобритании верхняя палата назначается правительством в качестве палаты надзора . Одной из критических замечаний к двухпалатным системам с двумя избираемыми палатами является то, что верхняя и нижняя палаты могут просто отражать друг друга. Традиционным оправданием двухпалатности является то, что верхняя палата действует как палата надзора. Это может свести к минимуму произвол и несправедливость в действиях правительства. [131]
Для принятия закона большинство членов законодательного органа должны проголосовать за законопроект (предлагаемый закон) в каждой палате. Обычно будет несколько чтений и поправок, предлагаемых различными политическими фракциями. Если в стране устоявшаяся конституция, может потребоваться специальное большинство для внесения изменений в конституцию, что затрудняет внесение изменений в закон. Обычно процесс возглавляет правительство, которое может быть сформировано из членов парламента (например, в Великобритании или Германии). Однако в президентской системе правительство обычно формируется исполнительной властью и назначенными им или ею должностными лицами кабинета (например, в США или Бразилии). [e]
Исполнительная власть в правовой системе служит центром политической власти государства . В парламентской системе , как в Великобритании, Италии, Германии, Индии и Японии, исполнительная власть известна как кабинет и состоит из членов законодательного органа. Исполнительную власть возглавляет глава правительства , чья должность имеет власть под доверием законодательного органа. Поскольку народные выборы назначают политические партии для управления, лидер партии может меняться между выборами. [132]
Глава государства отделен от исполнительной власти и символически принимает законы и действует как представитель нации. Примерами являются президент Германии (назначается членами федеральных и государственных законодательных органов ), королева Соединенного Королевства ( наследственная должность ) и президент Австрии (избирается всенародным голосованием). Другая важная модель — президентская система , существующая в Соединенных Штатах и Бразилии . В президентских системах исполнительная власть действует как глава государства и глава правительства и имеет право назначать невыборный кабинет. В президентской системе исполнительная власть отделена от законодательной власти, которой она не подотчетна. [132] [133]
Хотя роль исполнительной власти различается от страны к стране, обычно она предлагает большую часть законодательства и предлагает повестку дня правительства. В президентских системах исполнительная власть часто имеет право налагать вето на законодательство. Большинство руководителей в обеих системах отвечают за международные отношения , армию и полицию, а также бюрократию. Министры или другие должностные лица возглавляют государственные учреждения страны, такие как министерство иностранных дел или министерство обороны . Поэтому выборы другого руководителя способны революционизировать подход целой страны к управлению.
Хотя военные организации существуют так же долго, как и само правительство, идея постоянной полиции является относительно современной концепцией. Например, система передвижных уголовных судов средневековой Англии , или ассизов , использовала показательные судебные процессы и публичные казни, чтобы внушить обществу страх и сохранить контроль. [134] Первая современная полиция, вероятно, была в Париже XVII века, при дворе Людовика XIV , [135] хотя Парижская префектура полиции утверждает, что они были первыми в мире полицейскими в форме. [136]
Макс Вебер утверждал, что государство — это то, что контролирует монополию на законное применение силы . [137] [138] Военные и полиция осуществляют принуждение по просьбе правительства или судов. Термин « несостоявшееся государство» относится к государствам, которые не могут осуществлять или обеспечивать соблюдение политики; их полиция и военные больше не контролируют безопасность и порядок, и общество движется к анархии, отсутствию правительства. [f]
Этимология бюрократии происходит от французского слова « офис» ( бюро ) и древнегреческого слова «власть» ( kratos ). [139] [ нужен лучший источник ] Подобно военным и полиции, правительственные служащие правовой системы и органы, составляющие ее бюрократию, выполняют директивы исполнительной власти. Одно из самых ранних упоминаний этой концепции было сделано бароном де Гриммом , немецким автором, жившим во Франции. В 1765 году он писал:
Истинный дух законов во Франции — это бюрократия, на которую так сильно жаловался покойный господин де Гурнэ; здесь канцелярии, клерки, секретари, инспекторы и интенданты не назначаются для того, чтобы приносить пользу общественному интересу, на самом деле общественный интерес, по-видимому, был установлен для того, чтобы могли существовать канцелярии. [140]
Цинизм по отношению к «чиновничеству» все еще распространен, и деятельность государственных служащих обычно противопоставляется частному предпринимательству, мотивированному прибылью . [141] Фактически, частные компании, особенно крупные, также имеют бюрократию. [142] Оставив в стороне негативное восприятие « бюрократии », государственные услуги, такие как образование, здравоохранение, полиция или общественный транспорт, считаются важнейшей государственной функцией, что делает действия государственных бюрократов средоточием государственной власти. [142]
Макс Вебер, писавший в начале 20-го века, считал, что определяющей чертой развитого государства стала его бюрократическая поддержка. [143] Вебер писал, что типичными характеристиками современной бюрократии являются то, что должностные лица определяют ее миссию, объем работы ограничен правилами, а управление состоит из карьерных экспертов, которые управляют сверху вниз, общаясь посредством письма и связывая дискрецию государственных служащих правилами. [144]
Следствием верховенства права является существование юридической профессии, достаточно автономной, чтобы ссылаться на авторитет независимой судебной системы; право на помощь адвоката в судебном разбирательстве вытекает из этого следствия — в Англии функция адвоката или юриста отличается от юридического консультанта. [145] Как заявил Европейский суд по правам человека, закон должен быть в достаточной степени доступен каждому, и люди должны иметь возможность предвидеть, как закон повлияет на них. [146]
Для поддержания профессионализма юридическая практика обычно контролируется либо правительством, либо независимым регулирующим органом, таким как ассоциация адвокатов , совет адвокатов или юридическое общество . Современные юристы достигают особой профессиональной идентичности с помощью определенных юридических процедур (например, успешной сдачи квалификационного экзамена), по закону обязаны иметь специальную квалификацию (юридическое образование, дающее студенту степень бакалавра права , бакалавра гражданского права или доктора права . Также можно претендовать на более высокие академические степени. Примерами являются магистр права , магистр юридических исследований , курс профессиональной подготовки адвокатов или доктор права .), и вступают в должность посредством юридических форм назначения ( принятия в коллегию адвокатов ). Существует несколько уважительных титулов, обозначающих известных юристов, таких как Esquire , чтобы обозначить адвокатов большего достоинства, [147] [148] и доктор права , чтобы обозначить человека, получившего степень доктора права.
Во многих мусульманских странах разработаны схожие правила относительно юридического образования и юридической профессии, но некоторые из них по-прежнему разрешают юристам, прошедшим подготовку в области традиционного исламского права, заниматься юридической практикой в судах по вопросам личного статуса. [149] В Китае и других развивающихся странах недостаточно профессионально подготовленных людей для укомплектования существующих судебных систем, и, соответственно, формальные стандарты более мягкие. [150]
После аккредитации юрист часто работает в юридической фирме , в палате в качестве индивидуального практикующего юриста, на государственной должности или в частной корпорации в качестве внутреннего консультанта . Кроме того, юрист может стать исследователем в области права , который предоставляет юридические исследования по запросу через библиотеку, коммерческую службу или внештатную работу. Многие люди, получившие юридическое образование, используют свои навыки за пределами юридической сферы. [151]
Значимым для юридической практики в традиции общего права является юридическое исследование для определения текущего состояния права. Обычно это влечет за собой изучение отчетов по прецедентному праву , юридических периодических изданий и законодательства. Юридическая практика также включает в себя составление документов, таких как судебные иски , убедительные сводки , контракты или завещания и трасты. Навыки ведения переговоров и разрешения споров (включая методы альтернативного разрешения споров ) также важны для юридической практики, в зависимости от области. [151]
Классическая республиканская концепция «гражданского общества» восходит к Гоббсу и Локку. [152] Локк рассматривал гражданское общество как людей, которые имеют «общий установленный закон и судебную систему, к которым можно обратиться, с полномочиями решать споры между ними». [153] Немецкий философ Георг Вильгельм Фридрих Гегель различал «государство» и «гражданское общество» ( нем . bürgerliche Gesellschaft ) в «Элементах философии права» . [154] [155]
Гегель считал, что гражданское общество и государство являются полярными противоположностями в рамках его диалектической теории истории. Современное дипольное государство–гражданское общество было воспроизведено в теориях Алексиса де Токвиля и Карла Маркса . [156] [157] В постмодернистской теории гражданское общество обязательно является источником права, поскольку является основой, на которой люди формируют мнения и лоббируют то, каким, по их мнению, должно быть право. Как писал австралийский адвокат и писатель Джеффри Робертсон, королевский адвокат, о международном праве, «один из его основных современных источников находится в ответах обычных мужчин и женщин, а также неправительственных организаций, которые многие из них поддерживают, на нарушения прав человека, которые они видят на экране телевизора в своих гостиных». [158]
Свобода слова , свобода объединений и многие другие индивидуальные права позволяют людям собираться, обсуждать, критиковать и привлекать к ответственности свои правительства, из чего формируется основа совещательной демократии . Чем больше людей вовлечены, обеспокоены и способны изменить то, как политическая власть осуществляется над их жизнью, тем более приемлемым и легитимным становится закон для людей. Наиболее знакомые институты гражданского общества включают экономические рынки, ориентированные на прибыль фирмы, семьи, профсоюзы, больницы, университеты, школы, благотворительные организации, дискуссионные клубы , неправительственные организации, районы, церкви и религиозные объединения. Не существует четкого юридического определения гражданского общества и институтов, которые оно включает. Большинство институтов и органов, которые пытаются дать список институтов (например, Европейский экономический и социальный комитет ), исключают политические партии. [159] [160] [161]
Все правовые системы имеют дело с одними и теми же основными вопросами, но юрисдикции классифицируют и идентифицируют свои правовые темы по-разному. Распространенным является различие между « публичным правом » (термин, тесно связанный с государством и включающий конституционное, административное и уголовное право) и « частным правом » (которое охватывает договор, деликт и собственность). [g] В системах гражданского права договор и деликт подпадают под общее обязательственное право , в то время как трастовое право рассматривается в рамках статутных режимов или международных конвенций . Международное, конституционное и административное право, уголовное право, договор, деликт, имущественное право и трасты считаются «традиционными основными предметами», [h] хотя существует множество дополнительных дисциплин.
.jpg/1280px-United_Nations_Security_Council_(2005).jpg)
Международное право может относиться к трем вещам: публичному международному праву, частному международному праву или коллизионному праву и праву наднациональных организаций.
Конституционное и административное право регулируют дела государства. Конституционное право касается как отношений между исполнительной, законодательной и судебной властью, так и прав человека или гражданских свобод отдельных лиц по отношению к государству. Большинство юрисдикций, таких как Соединенные Штаты и Франция , имеют единую кодифицированную конституцию с биллем о правах . Некоторые, такие как Соединенное Королевство , не имеют такого документа. «Конституция» — это просто те законы, которые составляют политическое тело , из статута , прецедентного права и конвенции .
Основной конституционный принцип, вдохновленный Джоном Локком , гласит, что человек может делать все, кроме того, что запрещено законом , а государство не может делать ничего, кроме того, что разрешено законом. [173] [174] Административное право является основным методом, с помощью которого люди могут призвать государственные органы к ответу. Люди (там, где это разрешено) могут потенциально иметь прерогативу законно оспаривать (или подавать в суд) агентство, местный совет, государственную службу или правительственное министерство для судебного пересмотра оскорбительного указа (закона, постановления, политического приказа). Такой вызов проверяет способность органа, подлежащего судебному преследованию, в соответствии с законом, и то, что государственный орган соблюдал требуемую процедуру. Первым специализированным административным судом был Государственный совет , созданный в 1799 году, когда Наполеон пришел к власти во Франции. [175]
Субдисциплина конституционного права — избирательное право . Оно, наряду с избирательными комиссиями, советами или комитетами, занимается политикой и процедурами, облегчающими проведение выборов. Эти правила разрешают споры или позволяют транслировать волю народа в функционирующие демократии . Избирательное право решает вопросы, касающиеся того, кто имеет право голосовать , регистрации избирателей , доступа к избирательным бюллетеням , финансирования избирательных кампаний и партийного финансирования , перераспределения избирательных округов , распределения , электронного голосования и машин для голосования , доступности выборов, избирательных систем и формул, подсчета голосов , избирательных споров, референдумов , а также таких вопросов, как мошенничество на выборах и молчание избирателей .
Уголовное право, также известное как уголовное право, относится к преступлениям и наказанию. [176] Таким образом, оно регулирует определение и наказания за преступления, которые, как установлено, имеют достаточно пагубное социальное воздействие, но само по себе не выносит морального суждения правонарушителю и не налагает ограничений на общество, которые физически мешают людям совершать преступления в первую очередь. [ 177] [178] Расследование, задержание, предъявление обвинения и суд над подозреваемыми правонарушителями регулируются уголовно-процессуальным правом . [179] Парадигмальный случай преступления заключается в доказательстве, вне разумных сомнений , того, что человек виновен в двух вещах. Во-первых, обвиняемый должен совершить деяние, которое общество считает преступным, или actus reus (виновное деяние). [180] Во-вторых, обвиняемый должен иметь необходимое злонамеренное намерение совершить преступное деяние, или mens rea (виновный ум). Однако для так называемых преступлений « строгой ответственности » actus reus достаточно. [181] Уголовные системы традиции гражданского права различают намерение в широком смысле ( dolus directus и dolus eventualis ) и халатность. Халатность не влечет за собой уголовную ответственность, если конкретное преступление не предусматривает за нее наказания. [182] [183]
Примерами преступлений являются убийство, нападение, мошенничество и кража. В исключительных обстоятельствах защита может применяться к определенным действиям, таким как убийство в целях самообороны или ссылка на невменяемость . Другой пример — английское дело 19-го века R v Dudley and Stephens , в котором проверялась защита « необходимости ». [184]
Уголовные правонарушения рассматриваются как преступления не только против отдельных жертв, но и против общества. [177] [178] Государство, обычно с помощью полиции, берет на себя ведущую роль в судебном преследовании, поэтому в странах общего права дела именуются как « Народ против ...» или « R (для Рекса или Регины ) против ...». Кроме того, для определения виновности обвиняемых по фактическим обстоятельствам дела часто используются непрофессиональные присяжные : присяжные не могут изменять правовые нормы. Некоторые развитые страны по-прежнему допускают смертную казнь за преступную деятельность, но обычным наказанием за преступление будет тюремное заключение , штрафы , государственный надзор (например, испытательный срок) или общественные работы . Современное уголовное право значительно пострадало от социальных наук, особенно в отношении вынесения приговоров , юридических исследований, законодательства и реабилитации . [185] На международном уровне 111 стран являются членами Международного уголовного суда , который был создан для суда над людьми за преступления против человечности . [186]
Договорное право касается подлежащих исполнению обещаний и может быть обобщено латинской фразой pacta sunt servanda (соглашения должны выполняться). [187] В юрисдикциях общего права необходимы три ключевых элемента для создания договора: оферта и акцепт , встречное удовлетворение и намерение создать правовые отношения .
Рассмотрение указывает на тот факт, что все стороны контракта обменялись чем-то ценным. Некоторые системы общего права, включая Австралию, отходят от идеи рассмотрения как требования. Идея estoppel или culpa in contrahendo может использоваться для создания обязательств во время преддоговорных переговоров. [188]
Гражданско-правовые юрисдикции по-разному относятся к контрактам в ряде отношений, с более интервенционистской ролью государства как в формировании, так и в обеспечении исполнения контрактов. [189] По сравнению с юрисдикциями общего права, гражданско-правовые системы включают в контракты больше обязательных условий, предоставляют судам большую свободу толкования и пересмотра условий контракта и налагают более строгую обязанность добросовестности , но также с большей вероятностью будут применять штрафные санкции и конкретное исполнение контрактов. [189] Они также не требуют рассмотрения для того, чтобы контракт был обязательным. [190] Во Франции говорят, что обычный контракт формируется просто на основе «встречи умов» или «совпадения воли». В Германии особый подход к контрактам, который связан с имущественным правом. Их « принцип абстракции » ( Abstraktionsprinzip ) означает, что личное обязательство по контракту формируется отдельно от права собственности, которое передается. Когда контракты признаются недействительными по какой-либо причине (например, покупатель автомобиля настолько пьян, что не имеет юридической возможности заключать контракт) [191], договорное обязательство по уплате может быть признано недействительным отдельно от права собственности на автомобиль. В таком случае для восстановления права собственности законному владельцу используется право на неосновательное обогащение , а не договорное право. [192]
Некоторые гражданские правонарушения группируются вместе как деликты в системах общего права и деликты в системах гражданского права. [193] Чтобы действовать деликтно, нужно было нарушить обязанность перед другим лицом или нарушить какое-либо ранее существовавшее законное право. Простым примером может быть непреднамеренный удар кого-то мячом. [194] Согласно закону о халатности , наиболее распространенной форме деликта, пострадавшая сторона потенциально может требовать компенсацию за свои травмы от ответственной стороны. Принципы халатности проиллюстрированы в деле Донохью против Стивенсона . [j] Друг Донохью заказал непрозрачную бутылку имбирного пива (предназначенную для потребления Донохью) в кафе в Пейсли . Выпив половину, Донохью вылил остаток в стакан. Разлагающиеся останки улитки выплыли наружу. Она утверждала, что страдала от шока, заболела гастроэнтеритом и подала в суд на производителя за то, что он по неосторожности допустил загрязнение напитка. Палата лордов постановила, что производитель несет ответственность за болезнь миссис Донохью. Лорд Аткин занял отчетливо моральную позицию и сказал:
Ответственность за халатность [...], несомненно, основана на общественном чувстве морального правонарушения, за которое должен платить преступник. [...] Правило, согласно которому вы должны любить своего ближнего, становится законом, вы не должны причинять вред своему ближнему; и вопрос юриста , кто мой ближний? получает ограниченный ответ. Вы должны проявлять разумную осторожность, чтобы избегать действий или бездействий, которые, как вы можете разумно предвидеть, могут причинить вред вашему ближнему. [195]
Это легло в основу четырех принципов халатности, а именно:
Другим примером деликта может быть сосед, издающий чрезмерно громкие звуки с помощью оборудования на своей территории. [196] По иску о причинении неудобств шум может быть прекращен. Деликты также могут включать преднамеренные действия, такие как нападение , побои или нарушение права владения . Более известным деликтом является клевета , которая происходит, например, когда газета делает необоснованные утверждения, которые наносят ущерб репутации политика. [197] Более печально известны экономические деликты, которые составляют основу трудового права в некоторых странах, делая профсоюзы ответственными за забастовки, [198] когда закон не предоставляет иммунитета. [k]
Право собственности регулирует право собственности и владение. Реальное имущество , иногда называемое «недвижимостью», относится к праву собственности на землю и вещи, прикрепленные к ней. [200] Личное имущество относится ко всему остальному; движимые объекты, такие как компьютеры, автомобили, ювелирные изделия или нематериальные права, такие как акции и доли . Право in rem — это право на определенную часть имущества, в отличие от права in personam , которое позволяет компенсировать потерю, но не вернуть конкретную вещь. Земельное право составляет основу большинства видов права собственности и является самым сложным. Оно касается ипотеки , договоров аренды , лицензий , соглашений , сервитутов и установленных законом систем регистрации земли. Положения об использовании личного имущества подпадают под действие права интеллектуальной собственности, права компаний , трастов и коммерческого права . Примером базового случая большинства прав собственности является дело Armory v Delamirie [1722]. [201] Мальчик трубочиста нашел драгоценность, инкрустированную драгоценными камнями. Он отнес его к ювелиру, чтобы тот оценил его. Ученик ювелира посмотрел на него, украдкой вынул камни, сказал мальчику, что он стоит три полпенни и что он купит его. Мальчик сказал, что предпочел бы вернуть драгоценность, поэтому ученик отдал его ему, но без камней. Мальчик подал в суд на ювелира за попытку своего ученика обмануть его. Лорд-главный судья Пратт постановил, что даже если мальчик не может считаться владельцем драгоценности, он должен считаться законным хранителем («нашедшие хранители»), пока не будет найден первоначальный владелец. Фактически, и ученик, и мальчик имели право владения драгоценностью (техническое понятие, означающее доказательство того, что что-то может принадлежать кому-то), но собственнический интерес мальчика считался более весомым, потому что можно было доказать, что он был первым по времени. Владение может составлять девять десятых закона, но не все.
Этот случай используется для поддержки взгляда на собственность в юрисдикциях общего права, согласно которому лицо, которое может предъявить наилучшие права на часть собственности против любой спорящей стороны, является владельцем. [202] Напротив, классический подход гражданского права к собственности, предложенный Фридрихом Карлом фон Савиньи , заключается в том, что это право, доброе по отношению к миру. Обязательства, такие как контракты и правонарушения, концептуализируются как права, доброе между людьми. [203] Идея собственности поднимает множество дальнейших философских и политических вопросов. Локк утверждал, что наши «жизни, свободы и поместья» являются нашей собственностью, потому что мы владеем своими телами и смешиваем свой труд с нашим окружением. [204]
Справедливость — это свод правил, который развивался в Англии отдельно от «общего права». Общее право применялось судьями и адвокатами. С другой стороны, лорд-канцлер , как хранитель совести короля, мог отменить судейский закон, если он считал это справедливым. [205] Это означало, что справедливость стала действовать больше через принципы , чем через жесткие правила. В то время как ни система общего права, ни система гражданского права не позволяют людям разделять владение и контроль над одной частью собственности, справедливость позволяет это через соглашение, известное как траст. Попечители контролируют собственность, тогда как бенефициарное или справедливое владение трастовой собственностью принадлежит людям, известным как бенефициары. Попечители имеют обязанности перед своими бенефициарами, чтобы хорошо заботиться о вверенной собственности. [206] Другим примером обязанности попечителя может быть разумное инвестирование собственности или ее продажа. [207] Это особенно касается пенсионных фондов, самой важной формы траста, где инвесторы являются попечителями сбережений людей до выхода на пенсию. Но трасты могут быть созданы и в благотворительных целях .
В XVIII веке Адам Смит представил философскую основу для объяснения взаимосвязи права и экономики. [l] Дисциплина возникла частично из критики профсоюзов и антимонопольного законодательства США. Наиболее влиятельные сторонники, такие как Ричард Познер и Оливер Уильямсон и так называемая Чикагская школа экономистов и юристов, включая Милтона Фридмана и Гэри Беккера , в целом являются сторонниками дерегулирования и приватизации и враждебны государственному регулированию или тому, что они считают ограничениями на работу свободных рынков . [212]
Самым выдающимся экономическим аналитиком права является лауреат Нобелевской премии 1991 года Рональд Коуз , чья первая крупная статья «Природа фирмы» (1937) утверждала, что причиной существования фирм (компаний, товариществ и т. д.) является существование транзакционных издержек . [213] Рациональные индивиды торгуют посредством двусторонних контрактов на открытых рынках до тех пор, пока транзакционные издержки не означают, что использование корпораций для производства вещей является более рентабельным. Его вторая крупная статья « Проблема социальных издержек» (1960) утверждала, что если бы мы жили в мире без транзакционных издержек, люди торговались бы друг с другом, чтобы создать одинаковое распределение ресурсов, независимо от того, как суд мог бы решать имущественные споры. [214] Коуз привел пример неприятного дела под названием «Стерджес против Бриджмена» , где шумный кондитер и тихий врач были соседями и обратились в суд, чтобы узнать, кто должен переехать. [196] Коуз сказал, что независимо от того, постановил ли судья, что производитель сладостей должен прекратить использовать свое оборудование, или что врач должен с этим смириться, они могли бы заключить взаимовыгодную сделку о том, кто двигается, чтобы достичь того же результата распределения ресурсов. Только существование транзакционных издержек может помешать этому. [215] Поэтому закон должен предвосхищать то, что произойдет , и руководствоваться наиболее эффективным решением. Идея заключается в том, что закон и регулирование не так важны или эффективны в помощи людям, как полагают юристы и правительственные планировщики. [216] Коуз и другие, подобные ему, хотели изменить подход, возложив бремя доказательства положительных эффектов на правительство, которое вмешивалось в рынок, путем анализа затрат на действия. [217]
Социология права изучает взаимодействие права с обществом и пересекается с юриспруденцией, философией права, социальной теорией и более специализированными предметами, такими как криминология . [218] [219] Это трансдисциплинарное и многодисциплинарное исследование, сосредоточенное на теоретизации и эмпирическом изучении юридических практик и опыта как социальных явлений. Институты социального конструирования , социальные нормы , обработка споров и правовая культура являются ключевыми областями для исследования в этой области знаний. В Соединенных Штатах эта область обычно называется исследованиями права и общества; в Европе ее чаще называют социально-правовыми исследованиями. Сначала юристы и философы права с подозрением относились к социологии права. Кельзен напал на одного из ее основателей, Ойгена Эрлиха , который стремился прояснить различия и связи между позитивным правом, которое юристы изучают и применяют, и другими формами «права» или социальными нормами, которые регулируют повседневную жизнь, как правило, предотвращая попадание конфликтов к юристам и судам. [220] Современные исследования в области социологии права изучают, как право развивается за пределами отдельных государственных юрисдикций, как оно создается посредством социального взаимодействия на социальных аренах и как приобретает различные источники власти в национальных и транснациональных общественных сетях. [221]
Около 1900 года Макс Вебер определил свой «научный» подход к праву, определив «правовую рациональную форму» как тип господства, приписываемый не личному авторитету, а авторитету абстрактных норм. [222] Формальная правовая рациональность была его термином для ключевой характеристики вида последовательного и исчисляемого права, которое было предпосылкой для современных политических событий и современного бюрократического государства. Вебер считал, что это право развивалось параллельно с ростом капитализма. [218] [219] Другой ведущий социолог, Эмиль Дюркгейм , писал в своей классической работе «Разделение труда в обществе» , что по мере того, как общество становится более сложным, корпус гражданского права, занимающийся в первую очередь реституцией и компенсацией, растет за счет уголовных законов и карательных санкций. [223] [224] Другими известными ранними социологами-юристами были Хьюго Зинцхаймер , Теодор Гейгер , Жорж Гурвич и Леон Петражицкий в Европе, а также Уильям Грэм Самнер в США [225] [226]
закон... вечен и не может быть изменен никакой человеческой властью.
Римляне ars boni et aequi.
Определения из Викисловаря
Медиа из Commons
Новости из Викиновостей
Цитаты из Викицитатника
Тексты из Викиресурса
Учебники из Wikibooks
Ресурсы из Викиверситета